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UNA
SEGUNDO SEMESTRE
2017
Material de Apoyo de
Derecho de la Niñez y Notariado
la Adolescencia UNA
LECCIÓN I
LECCION
DERECHO DE LA NIÑEZ Y LA ADOLESCENCIA
1. CONCEPTO.
Es un derecho singular, eminentemente tuitivo que tiene por objeto la protección integral del
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Derecho de la
ser humano, desde su concepción hasta alcanzar, tras su nacimiento, la plena capacidad de Niñez y la
obrar, que se inicia con la mayoría de edad, para integrarlo armónica y plenamente Adolescencia
convencional.
-Niño: 0 – 13 años.
¿Qué significa ser sujeto de derecho en el marco de la Convención sobre los derechos del niño?
Significa que niños y adolescentes son titulares de los mismos derechos que gozan todas las personas, más un plus de
derechos específicos, que se motiva en su condición de persona en desarrollo.
-Proteccional: Porque sus normas se dirigen a ese sector poblacional, que por su falta de madurez física y mental
necesitan protección en su tránsito evolutivo.
-Específico: Significa que está organizado exclusivamente para los menores de edad.
En esta etapa, no existió regulación específica sobre los derechos de la niñez. Los Códigos de materia civil, laboral y
penal abarcaban algunos aspectos relativos a los menores de edad de manera dispersa e inconexa. Recién con la Ley
Nº 831 “De Adopciones” se regula de forma específica este instituto.
3.2 Segunda etapa. Vigencia del código del menor. Doctrina de la situación irregular.
Se sancionó la Ley 903, “Código del Menor”. Entre las características de esta legislación, se encuentra la concepción
“tutelar, asistencialista y paternal” por parte del Estado, por concebir al menor objeto y no como sujeto de derecho.
Se consideraba que el menor era un ser incapaz e incompleto y que simplemente necesita ser protegido.
Un hito muy importante, marcó la ratificación de la Convención sobre los derechos del niño, instalando un nuevo
paradigma: “La Doctrina de la Protección Integral” que considera al niño SUJETO de derechos. Así la Constitución en
vigencia de 1991, ha destinado varios artículos a la niñez y la familia garantizando su desarrollo armónico e integral,
así como el ejercicio pleno de sus derechos, en este orden de ideas ESTABLECIÓ que en caso de conflictos sus
derechos tiene carácter prevalente.
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-Constitucional: La Constitución sienta las bases a fin de garantizar la protección eficaz de los derechos del
niño/adolescente, aplicadas como sujeto de derecho.
-Penal: Sus normas son de aplicación supletoria en el fuero penal de adolescencia, debido que los menores de 14
años de edad ya son imputables, con la salvedad de que en el transcurso procesal penal, el adolescente cuenta con
un plus de garantías, con el fin de salvaguardar su intimidad, integridad y formación personal.
-A. Científica: Tiene doctrinas homogéneas, denominadas por conceptos generales y comunes distintos, de los
conceptos de otras disciplinas.
-A. Jurídica: Porque se encuentra establecido en un cuerpo jurídico sistematizado de normas, con el nombre de
Código o Estatutos, posee fuero propio, especificidad de sus procesos.
6. PRINCIPIOS RECTORES.
6.1 Principio de no discriminación.
Establece la restricción de discriminación al establecer la aplicación igualitaria de los derechos consagrados sin
distinción alguna, independientemente de la raza, el color, el sexo, el idioma, la religión, el origen nacional, étnico o
social, la posición económica, los impedimentos físicos, el nacimiento o cualquier otra condición del niño, de sus
padres o tutores.
Señala que los derechos del niño tienen carácter prevaleciente. Ejemplo: En las acciones de filiación la actividad
probatoria destinada a desentrañar la verdad sustancial para efectivizar el derecho a la identidad del niño, prevalece
frente al derecho a la intimidad del demandado para las pruebas biológicas.
Al ratificar la Convención sobre los derechos del niño, nuestro país asumió doble obligación:
a) Frente a la comunidad internacional: La Convención establece que los Estados Partes se comprometen a presentar
informes al Comité sobre las medidas que hayan adoptado para dar efectividad a los derechos reconocidos en la
Convención.
b) Frente a la comunidad interna: Consiste en asegurar la efectividad de los derechos que contiene este instrumento
jurídico internacional.
Significa que el niño debe ser colocado en situación de que el mismo ejerza todos sus derechos, que las normas le
reconocen pero en función de su edad y madurez. Sus representantes legales deberán actuar para poder lograr tal
finalidad.
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-Convenio Nº 182 de la O.I.T. (Organización Internacional del Trabajo s/ las peores formas de TI)
-Convención Americana sobre derechos humanos. (Pacto de San José de Costa Rica)
LECCIÓN II
LECCION
DE LAS POLÍTICAS DE LA INTEGRAL PROTECCIÓN
1. DESCENTRALIZACIÓN Y DESJUDICIALIZACIÓN.
La Descentralización es una estrategia de los servicios de atención a fin de garantizar
2
Políticas de la
mayor autonomía, agilidad y eficacia de los mismos. Su gobierno local debe organizar y Integral
Protección
asumir en forma autónoma las responsabilidades dirigidas a la infancia.
La Desjudicialización significa la adopción de medidas encaminadas a tratar a los niños sin recurrir a procedimientos
judiciales. Las medidas son:
-Conciliación: Medio de control social que separa al adolescente del sistema judicial.
-Remisión: Evitar recurrir a los tribunales en caso de que el adolescente haya cometido un delito.
-Exclusión de niños del sistema penal: Automática derivación de los niños a la CODENI. (NTRP).
b) Integración:
-Ministerio Público.
-Consejos Departamentales.
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b) Integración:
-Gobernador,
-Junta Departamental.
-Consejo Municipal.
-Aprobar los planes y programas para el departamento y apoyar la ejecución de los mismos.
-Apoyar a las municipalidades del departamento por la ejecución de los programas respectivos.
b) Integración:
-Intendente.
-Junta Municipal.
-Comisiones vecinales.
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-Organizaciones de niños.
2.4 De las Consejerías municipales por los derechos del niño, niña y adolescente (CODENI).
Corresponde a la CODENI prestar servicio permanente y gratuito de protección, promoción y defensa de derechos del
niño y adolescente. No tiene carácter jurisdiccional.
2.4.2 De su integración.
Estará a cargo de un Director. Se integrará por abogados, trabajadores sociales y de otras disciplinas y personas del
lugar de reconocida trayectoria de servicios de su comunidad.
Las municipalidades determinarán la creación de estas oficinas según las necesidades y los recursos. Donde no haya
oficinas, la Intendencia cumplirá funciones de habilitar entidades públicas y privadas.
-Abrigo.
Cuando la CODENI interviene en caso de amenaza de transgresión de los derechos del niño/adolescente podrán ser
revisadas por autoridad judicial a pedido de los padres, tutores o responsables del niño/adolescente.
El juez de la niñez y adolescencia podrá revocar decisiones de la CODENI relativas a la habilitación de entidades
públicas o privadas dedicadas a desarrollar programas de abrigo.
-Abrigo.
El ABRIGO consiste en la ubicación del niño/adolescente en una entidad destinada a su protección y cuidado. Se
otorga por decisión judicial mientras se arbitren las medidas tendientes a la reintegración en su seno familiar o su
ubicación en una familia sustituta o en un hogar. Se conforma por un máximo de 8 a 10 niños de ambos sexos y
diferentes edades. La habilitación de dicha entidad corresponde a la CODENI.
La ubicación del niño/adolescente en FAMILIA SUSTITUTA es la que no siendo la nuclear, acoge en su seno a un niño
asumiendo la responsabilidad que corresponde a ésta, obligándose a su cuidado y a prestarle asistencia de toda
índole para su formación integral. Se hará mediante la guarda, tutela o adopción. Para asignar la familia sustituta el
Juez tendrá en cuenta la opinión del niño, el grado de parentesco, la relación de afectividad a fin de evitar o disminuir
las consecuencias psicológicas emergentes de la medida. En caso de menores de 6 años, deberá priorizarse la
adopción.
La ubicación del niño/adolescente en UN HOGAR es la medida de protección de carácter excepcional por medio del
cual el Juez ubica al niño/adolescente (temporal o permanente) en un centro especializado, inscrito en la Secretaría
Nacional de la niñez y la adolescencia y cuando NO sea posible la aplicación de las medidas mencionadas
anteriormente. Dichas medidas deberán inscribirse en la Secretaria Nacional de la niñez y en tanto las adopciones, en
el Centro de Adopciones.
Con este sistema se pretende asegurar que el personal tenga experiencia y capacidad especial en materia de
protección integral, educación y derechos humanos para encargarse de la labor de administrar justicia.
-Contiendas de competencia surgidas entre los órganos jurisdiccionales establecidas en éste Código.
-Demás deberes y atribuciones que ésta u otras leyes le asignen: Acción de inconstitucionalidad.
4. Juzgados:
-Acciones de filiación.
-Casos de la CODENI.
5. Defensores:
-Recibir denuncias de transgresión a derechos del niño/adolescente y promover las acciones correspondientes.
6. Auxiliares especializados:
Estos auxiliares especializados son profesionales: Médicos, pedagogos, psicólogos, sociólogos y trabajadores sociales,
entre otros, que conformarán un equipo multidisciplinario con la finalidad de asesorar a la justicia de la niñez y la
adolescencia. Serán sus atribuciones:
-Realizar el seguimiento de medidas ordenadas por el juez, así como recomendaciones para la toma de las medidas
pertinentes.
7. Requisitos especiales:
Los jueces, fiscales y defensores deben reunir requisitos especiales para su cargo. Además deben tener experiencia y
capacidades especiales en materia de protección integral, educación y derechos humanos, especialmente de las
personas privadas de su libertad.
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2. DERECHO A LA VIDA.
Constituye la protección de la existencia plena y digna de todo ser humano. Todo individuo tiene derecho a la vida. Se
garantiza su protección desde la concepción. Es inherente a la persona humana. Es originario y fundamental respecto
a los demás derechos humanos.
En ningún caso, la falta de pago de servicios médicos puede ameritar la retención del niño o la madre en el centro
donde haya nacido.
5. DERECHO A LA IDENTIDAD.
Comprende el derecho a la nacionalidad, a un nombre, a su cultura, a su lengua de origen, a conocer quiénes son sus
padres y a la preservación de sus relaciones familiares.
Los niños adoptados tienen derecho a conocer su origen, ser inscripto con el o los apellidos de los padres adoptantes
y a mantener por lo menos uno de sus nombres de pila, pudiendo los adoptantes agregar nombres nuevos.
6. DERECHO AL NOMBRE.
6.1 Atributos de la persona.
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Son aquellas cualidades por las cuales puede la persona ser individualizada, como el nombre, el estado, la capacidad
de derecho, el domicilio general y el patrimonio.
El nombre, como atributo de la persona, individualiza, personifica y es u dato de identidad necesario para la persona
y la sociedad.
Antiguamente, se usaba el nombre más una cualidad. Roma: nombre + gentilicio. Luego, se usaron 2 nombres, el
segundo pasó a ser el nombre patronímico.
-Obligatorio e inalienable.
-Inmutable.
-Imprescriptible.
Los franceses lo consideraron como “derecho de propiedad”, con lo cual podía cambiar, enajenar y hasta abandonar.
Como contrapartida, se sostuvo que es una “institución de la policía civil”, no es facultativo, sino obligatorio.
Nuestra legislación lo considera un “derecho-deber” ya que toda persona tiene derecho a un nombre y un apellido
que deber ser inscripto en el Registro Civil.
-Seudónimo.
Llevarán el primer apellido y el orden será decidido de común acuerdo. Si no lo hay, llevarán el primer lugar el
apellido del padre, adoptando mismo orden para los demás hijos.
Reconocidos simultáneamente llevarán el primer apellido de cada uno de ellos. De no existir acuerdo, se dispondrá la
solución del párrafo anterior.
Si es reconocido por uno de ellos, llevará los dos apellidos del que lo reconoció, y si éste a su vez llevase sólo uno, se
podrá duplicar.
Si después fuere reconocido por el otro progenitor, llevará el primer apellido de cada progenitor, en el orden que lo
establezcan. De no existir acuerdo, en primer lugar llevará el orden del primer progenitor que lo haya reconocido.
Los hijos al llegar a la mayoría de edad y hasta los 21 años, con intervención judicial y por justa causa, tendrán opción
por una sola vez, de invertir el orden de los apellidos, o para usar sólo uno de ellos.
Será inscripto con el o los apellidos de los adoptantes, debiendo mantener al menos un nombre de pila, a fin de
mantener su identidad, pudiendo los adoptantes agregar nuevos nombres.
7. DERECHO A LA SALUD.
Toda persona tiene derecho a habitar en un ambiente saludable y ecológicamente equilibrado. También el
niño/adolescente tiene derecho a la atención de su salud física y mental. En situaciones de urgencia, los médicos
están obligados a brindarle la asistencia profesional necesaria, la que no puede ser negada por ninguna razón.
9. DERECHO A LA EDUCACIÓN.
Toda persona tiene derecho a la educación integral y permanente. La educación escolar básica es obligatoria y en las
escuelas públicas tendrá carácter gratuito.
LECCIÓN IV
LECCION
RÉGIMEN ESPECIAL DE PROTECCIÓN AL TRABAJADOR ADOLESCENTE
Es el que sin relación de dependencia realiza actividades que le generen lucro económico, aun cuando lo hiciere bajo
el control de su padre, madre, tutores u otros responsables. Ej. Lustrabotas, vendedores de caramelos, frutas, etc.
Es aquel que ejerce una actividad laboral por encargo de un empleador a cambio de una remuneración. Se puede
organizar en asociaciones para reclamar sus derechos.
Es una de las modalidades del trabajador por cuenta ajena. Necesita autorización de los padres, tutor o responsables,
que debe ser otorgada ante la CODENI, del lugar del domicilio del adolescente.
-De acceso y asistencia a la escuela en turnos compatibles con sus intereses y particularidades locales.
-Está obligado a proporcionar al adolescente trabajador doméstico sin retiro: una habitación independiente, cama,
indumentaria, alimentación, inscripción a IPS, facilitar la concurrencia a la escuela sin deducir suma alguna de su
remuneración y otorgar vacaciones remuneradas.
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-Trabajador Doméstico: 6hs. diarias y 4hs. para los que asisten al colegio, con intervalo de descanso.
-Aspecto Fisiológico: Tienen consideración la resistencia del cuerpo humano, cuyos excesos pueden ocasionar
alteraciones en su desarrollo orgánico.
-Aspecto Social: En esta etapa, su prioridad es que atienda su formación educativa, recreación y llevar un proceso de
socialización.
La norma permite que el adolescente trabajador pueda ser enviado a trabajar en un lugar diferente de trabajo,
siempre que no implique el desarraigo o pérdida de su escolaridad.
Se prohíbe la contratación del adolescente para efectuar trabajos domésticos fuera del territorio nacional.
Queda prohibido el trabajo en cualquier lugar subterráneo o bajo agua y otras actividades peligrosas y nocivas para
su salud física, mental o moral.
-Trabajos peligrosos o insalubres. (Fumigación, traslado de cargas pesadas, elaboración de juegos pirotécnicos, tirar
basuras hospitalarias, etc.)
-Trabajos superiores a la jornada establecida, a sus fuerzas físicas o que puedan dañar el desarrollo físico-moral, etc.
5. ATRIBUCIONES DE LA CODENI.
-La CODENI deberá llevar un registro especial del adolescente trabajador.
-Deberá proveer al adolescente una constancia en la que se consignen los mismos datos del registro.
-Proveerá a la autoridad regional, los datos del registro de trabajadores adolescentes, para el correspondiente
control.
LECCIÓN V
LECCION
FILIACIÓN
1. ETIMOLOGÍA. CONCEPTO.
-Etimología: Del latín filiu – flii que significa acción o efecto de filiar (inscribir, filiar). 5
Filiación
-Concepto: Lazo jurídico existente entre la madre, el padre y el hijo.
Matrimonial:
-Nacidos después de los 180 días del casamiento y 300 días de la disolución.
Extramatrimonial:
Por Adopción:
Creación artificial mediante la cual por sentencia judicial un niño o adolescente pasa a ser hijo del matrimonio o
persona que tengan los requisitos legales.
Las filiaciones se distinguen únicamente en cuanto a la manera de ser determinadas, pues queda determinada por la
presunción el origen de la filiación es matrimonial, o por el reconocimiento voluntario del padre o por la sentencia
que lo declare como tal si la sentencia es extramatrimonial. No así en cuanto a sus efectos, pues no existen
diferencias en el régimen vigente en nuestro país.
CARACTERES DE LA FILIACIÓN
-Solemne: Porque debe instrumentarse con las formalidades exigidas por la ley. (Ante el Oficial del Registro, por
escritura pública o por testamento).
-Irrevocable: Salvo que pueda ser anulada o invalidada cuando se acredite que al emitirse se ha incurrido en un vicio
de voluntad por error, dolo, intimidación o violencia.
-Por el reconocimiento ante el Registro Civil o sentencia dictada en juicio de filiación si fuese extramatrimonial.
-Otros medios de prueba, sólo si se hubieren destruido o perdido en todo o en parte los libros del Registro Civil.
Es imprescriptible e irrenunciable. Se admitirán todos los medios de prueba que permitan probar el nexo biológico.
Esta acción podrá promoverse aún luego del fallecimiento del presunto padre o madre. En este caso, la acción se
dirigirá contra sus herederos.
Corresponde al padre, y algunas veces a los herederos para que se declare el desconocimiento de paternidad.
El marido podrá desconocer al hijo concebido durante el matrimonio en los siguientes casos:
-Si durante el tiempo trascurrido entre el período mínimo y máximo de la duración del embarazo, se hallaba estéril o
impotente.
-Si durante dicho período vivía legalmente separado de la mujer, aún por efecto de una medida judicial precautoria,
salvo que haya habido cohabitación, aunque sea temporal.
La legitimación activa para realizar la acción de desconocimiento sólo le compete al marido, en un plazo de 60 DÍAS
desde que tuvo conocimiento del parto.
En caso de que el marido haya sido declarado interdicto, el curador podrá realizar dicha acción, con autorización del
Juez, previo dictamen fiscal.
Caduca transcurrido los 60 días desde que aquel tuvo conocimiento del parto.
Fallecido el marido, sus herederos presuntos, podrán continuar la acción de desconocimiento iniciada por éste.
Tienen legitimación para el ejercicio de la acción el mismo hijo y los herederos forzosos de quien hiciere el
reconocimiento.
Siempre que se alegare parto supuesto, sustitución del hijo o no ser la mujer madre del hijo que pasa por suyo,
corresponde la acción de impugnación de la maternidad.
Será promovida en caso donde existan vicios de la voluntad como: Error, dolo o violencia.
Ej. En caso de que se le hace creer al padre que es su hijo o se le fuerza a alguien a reconocer un hijo que no es suyo.
-Iniciada la demanda se corre traslado al demandado quien tiene 9 DÍAS para contestar o reconvenir.
-En caso de oposición o abstención del demandado, el proceso se abrirá a prueba por el término que no excederá los
20 DÍAS, durante el cual se ordenarán y practicarán las que sean solicitadas por las partes y aquella que el juez ordene
de oficio.
-El plazo para dictar sentencia será de 20 DÍAS de haber llamado a autos para sentenciar.
LECCIÓN VI
LECCION
DE LAS INSTITUCIONES DE FAMILIA
PATRIA POTESTAD
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Patria Potestad
1. DE LA PATRIA POTESTAD.
1.1 Concepto.
Conjunto de derechos y deberes que incumben a los padres, con relación las personas y los bienes de sus hijos
menores de edad no emancipados.
D. Romano: no se limitaba entre padres e hijos menores sino que era el poder ejercido por el jefe de la familia. El
Paters Familias ejercía el derecho de vida y muerte. El cristianismo fue atenuando el rigor paterno. La Convención
establece: “Los padres deben proteger y controlar a sus hijos, para que ejerzan sus derechos”.
La patria potestad conlleva un conjunto de derechos y obligaciones, tiene efectos respecto de la persona y bienes de
sus hijos menores de edad. Ambos padres tienen iguales responsabilidades y derechos de crianza y educación de sus
hijos. El Código de la NYA, enuncia como deberes y derechos los de:
-Representarlos en los actos de la vida civil, mientras no adquieran la capacidad y responsabilidad civil.
Reposa sobre un doble sustento: La necesidad imperiosa de procurar la conservación del individuo y el concepto de
solidaridad familiar. Comprende lo necesario para la subsistencia, habitación y vestido, así como lo indispensable
para la asistencia en las enfermedades, incluyendo gastos para recibir educación.
Recae también en la persona por nacer, abrigando a la mujer embarazada que podrá reclamar alimentos al padre del
hijo, como así también la obligación de proporcionar a la madre los gastos que habrán de ocasionar el embarazado y
el parto.
En caso de que los padres no pueden cumplir con la obligación alimentaria, será paliada por su grupo familiar y hasta
por el propio Estado en forma subsidiaria.
El niño/adolescente tiene derecho a la convivencia con sus padres, a menos que ella sea lesiva a su interés o
convivencia, lo cual será determinado por el juez, conforme a derecho. En casos de conflicto, el juez deberá oír la
opinión del niño/adolescente y valorarla teniendo en cuenta su madurez y grado de desarrollo.
Al momento de decidir sobre el régimen de convivencia del niño/adolescente, debe hacerse primar el interés
superior del niño.
En el supuesto caso que el niño sea menor de 5 años, éste quedará preferentemente a cargo de la madre.
Anteriormente se lo llamaba “Derecho de visitas”. Es el derecho del niño/adolescente a mantenerse vinculado con los
demás miembros de su familia con los que no convive. Puede extenderse hasta el 4º grado de consanguinidad y 2º de
afinidad, así como a terceros no parientes, cuando el interés del niño y sus necesidades así lo aconsejen.
Este reducido material normativo obligará a los tribunales aplicar unas veces situaciones análogas. En todo caso, el
ejercicio de este derecho queda subordinado al interés superior del niño, de forma que cualquier perjuicio para éste,
supondrá un hecho impeditivo o ilimitado. A ese efecto, el niño que esté en condiciones de formarse un juicio propio,
tiene derecho de expresar su opinión libremente y ser tenido en cuenta en función de la edad y madurez.
3.1.3.2. Fundamentos.
La finalidad propia de la institución es el mantenimiento de una adecuada comunicación con el padre o madre no
conviviente, para fomentar y consolidar el vínculo paterno o materno, procurando que se distancia lo menos posible
del contacto que existiría dentro de una familia unida. El régimen de visitas puede llevarse a cabo en el domicilio del
visitado, del visitador o en otro lugar distinto de ambos domicilios.
Caracteres.
Puede hasta el 4º grado de consanguinidad y 2º de afinidad, así como a terceros no parientes, cuando el interés del
niño y sus necesidades así lo aconsejen
El incumplimiento reiterado del relacionamiento establecido judicialmente, podrá originar la variación o cesación
temporal del régimen de convivencia. Si las relaciones personas comprometen el desarrollo del niño, los beneficiarios
violan sus deberes, si no cuidan bien al niño o si concurren otros motivos considerados justos, aquel derecho puede
ser denegado o suspendido de forma provisional o duradera.
SEGUNDO SEMESTRE - NOTARIADO U.N.A. 21
Material de Apoyo de Derecho de la Niñez y la Adolescencia
3.1.3.5 Convenios internacionales ratificados por nuestro país que protege este derecho.
Si el niño/adolescente viaja al exterior con uno de los padres, debe obtener autorización expresa del otro. Si viaja
solo, se requerirá la de ambos.
El Juez de la Niñez y la Adolescencia, concederá autorización para que viaje el niño/adolescente en los siguientes
casos:
-Cuando el padre, la madre o ambos se encuentren ausentes, justificando con la presencia de dos testigos.
Cuando se trate de una adopción internacional, el juez que entendió en el juicio, en la resolución que otorga la
adopción, deberá autorizar expresamente la salida del mismo.
La edad mínima para contraer matrimonio, según el CC es la de 16 años. Podrán contraer matrimonio los menores de
14 años de edad, pero con dispensa judicial.
La patria potestad comprende el derecho y la obligación de administrar y usufructuar los bienes del hijo. Puede
perderse cuando:
-Se pruebe ineptitud de los por genitores para una administración adecuada.
-Sean privados de la patria potestad, si lo fuesen por demencia, perderán también el derecho de usufructo.
La administración de los bienes por parte de los progenitores es conjunta y si el padre o la madre fuere removido de
la administración, la misma pasará al otro. Cuando la remoción afecte a ambos, el juez fijará un tutor especial.
Si el hijo se emancipare o adquiriere la mayoría de edad, le deberán ser entregados los bienes administrados, bajo
rendición de cuentas.
Se exceptúan del usufructo, los bienes que adquiera el hijo en retribución de su empleo o servicio, trabajo o industria,
aunque viva en la casa de sus padres. Así como los que adquiera por caso fortuito, sean bienes donados o dejados por
testamento al hijo, cuando lo han sido bajo condición de que no los administren los padres, etc. Para ello, se tomará
en consideración el monto de los bienes y la edad del niño/adolescente para excluir del usufructo.
-Por incumplimiento de los deberes alimentarios, teniendo los medios para cumplirlos.
-Por violencia que perjudique la salud física o mental y la seguridad de los hijos, aun cuando sea ejercida a título de
disciplina.
El padre o la madre a quien se le ha suspendido de la patria potestad, podrá solicitar al juzgado su restitución, cuando
la causal que la motivó haya cesado. El juez atenderá la solicitud conforme al interés superior del niño/adolescente.
-Por haber sido condenado por la comisión de un hecho punible, en perjuicio de su hijo.
-Por haber fracasado el proceso de adaptación a la convivencia, en los casos en que se trate de hijos adoptivos.
-Por acciones que causen un grave daño físico, psíquico o mental a su hijo.
Por emancipación.
5. LEGITIMACIÓN ACTIVA.
Para demandar tanto la suspensión como la pérdida de la patria potestad, están legitimados:
LECCIÓN VII
LECCION
INSTITUCIONES DE FAMILIA SUSTITUTA
ADOPCIÓN
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Adopción
1. ETIMOLOGÍA. CONCEPTO.
-Etimología: Adoptare, proviene del verbo optare, desear. Implica el deseo de tener, de atraer
hacia si algo o a alguien.
-Concepto: Institución jurídica de protección al niño o adolescente en el ámbito familiar y social por la que el
adoptado entra a formar parte de la familia o crea una familia con el adoptante, en calidad de hijo. CREA un vínculo
legal de filiación, y se otorga como medida de carácter excepcional de protección al niño, y se establece en función de
su interés superior.
2. ANTECEDENTES HISTÓRICOS.
Hebreos: institución religiosa, destinada a salvaguardar la continuidad de la persona que fallecía sin descendencia
masculina. Derecho Romano: ARROGACIÓN: incorpora a la familia del adoptante tanto el adoptado como a las
personas sometidas a la potestad de éste. ADOPCIÓN: solo el adoptado sale de su familia de sangre y de la potestad
de su Paters Familias. Derecho Justiniano: existe la adopción plena: realizada por un ascendente quedando el
adoptado bajo su patria potestad. Y la menos plena: por un tercero, conservando su situación familiar anterior sin
sujetarse a la patria potestad del adoptante, pero creando derecho sucesorio.
4. NATURALEZA JURÍDICA.
Acto jurídico solemne, en virtud del cual la voluntad de los particulares, con el permiso de la ley, crea relaciones
análogas entre 2 personas filiación legítima.
En la actualidad, la más aceptada es que es una institución ético-jurídica que se funda en la exigencia de que todo
menor tiene derecho a la protección, mediante la creación de vínculos legales de filiación que compensen la carencia
de los naturales.
-Se plantea como único régimen, la adopción plena que es definitiva e irreversible.
-Creación de la autoridad central “Centro de Adopciones”, cuya sede es la capital del país.
La norma establece como primera medida el fortalecimiento del núcleo familiar y su entorno a fin de contener al niño
en el seno de su familia biológica. Sólo ante el fracaso de tal posibilidad debe encararse la adopción.
Si los padres bilógicos o los familiares manifiesten al juez competente su deseo de dar al niño en adopción, deberán
pasar previamente por un período durante el cual el juez impulsará las medidas necesarias para mantener el vínculo
familiar con la familia nuclear. Este período durará 45 DÍAS, que podrá ser prorrogable a criterio del juez. Al término
de este período, si los padres o familiares se ratificasen, el juez, previa intervención del fiscal y defensor de la niñez y
la adolescencia, declarará en sentencia fundada, la pérdida de la patria potestad y declarará al niño en estado de
adopción.
Tratándose de hijos de padres desconocidos, el juez competente, previa vista al fiscal y defensor de la niñez y la
adolescencia, ordenará la realización de una investigación exhaustiva para localizar a los padres o familiares. Esta
investigación durará 90 DÍAS, que podrá ser prorrogable a criterio del juez. En caso de que los padres o los familiares
sean localizados, deberá iniciarse el período de mantenimiento de vínculo familiar. Si no se los localiza, el juez
procederá a declarar al niño en estado de adopción.
8.1 Excepciones.
-Cesan los vínculos del adoptado con la familia de origen, salvo los IMPEDIMENTOS DIRIMENTES del matrimonio,
provenientes de la consanguinidad. (A fin de evitar incestos).
-En el caso de la adopción del hijo del cónyuge, cesan los vínculos sólo con relación al otro progenitor.
9. LOS SUJETOS.
-Huérfanos de padre y madre.
-Que se encuentren por más de dos años acogidos bajo tutela o guarda del adoptante, previo consentimiento de los
padres o declaración de estado de adopción.
9.1 Excepción.
La adopción de mayores de edad, reserva a los casos excepcionales al señalar: “Podrán ser adoptados los niños hasta
la mayoría de edad, salvo aquellos donde se haya iniciado el proceso de declaración de estado de adopción antes de
la misma”.
Pueden adoptar personas de uno u otro sexo, independientemente de su estado civil. Tendrán preferencia en
igualdad de condiciones los matrimonios, las uniones de hecho y las mujeres.
La norma no restringe las posibilidades de adopción en cuanto al sujeto activo de la misma, pero ante igualdad de
condiciones personales, morales y las restantes exigidas por la ley, es indudable que deberá privilegiarse a las
personas unidas por el vínculo matrimonial.
La estabilidad es un requisito esencial tanto para el matrimonio, como con respecto a las parejas unidas de hecho,
pues la norma dispone que si están unidos en matrimonio, deberán tener como mínimo 3 años de convivencia y las
uniones de hecho 4 años, como mínimo igualmente.
9.2.1 Capacidad.
Es obvio que este requisito es principal de quien desee adoptar pues siendo principio rector del instituto el interés
superior del niño no podría otorgarse a un incapaz.
-50 años como máximo, salvo convivencia previa con el adoptable de por lo menos 1 año.
-Una diferencia de edad con el niño que pretendan adoptar no menor de 25 años ni mayor de 50.
-En caso de adopción por matrimonio o convivencia, la edad mínima sólo es exigida a uno de ellos.
La normativa exige como edad máxima la de 50 año, salvo convivencia previa con el adoptable de por lo menos 1
año.
Esa diferencia de edad de no menor de 25 años ni mayor de 50 años exigida se basa en que siendo la filiación
adoptiva, imitación de la filiación por naturaleza, debe existir la suficiente diferencia para que el adoptante pudiera
ser progenitor del adoptado y así ejercer con madurez efectiva dicho rol.
-Los que hayan sido condenados o estén sometidos a proceso por delitos cometidos contra un niño.
-Los padres biológicos del niño que lleva más de 2 AÑOS acogido bajo tutela o guarda del adoptante.
-Los adoptantes.
SEGUNDO SEMESTRE - NOTARIADO U.N.A. 27
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LECCIÓN
UNIDAD VIII
ADOPCIÓN INTERNACIONAL
Se utiliza como medida alternativa para proporcionarle una familia al niño o adolescente.
Ley 1136/97: se entiende por personas residentes en el exterior a favor de los niños y adolescentes
domiciliados en Paraguay.
Podrá otorgarse cuando el juez confirme la ausencia de familias nacionales para adoptarlo. Art 27 Ley
1136/97.
Sólo procederá la adopción internacional con aquellos países que hayan ratificado el Convenio de la Haya
relativo a la protección del niño y a la cooperación en materia de adopción.
GARANTÍAS.
Debe tomar todas las medidas a su alcance necesaria para impedir el beneficio económico indebido en casos
de adopción y para prevenir el secuestro, venta y comercio de niños.
SEGUNDO SEMESTRE - NOTARIADO U.N.A. 28
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UNIDAD IX LECCIÓN
PROCESO DE ADOPCIÓN.
Juez competente: de la Niñez y Adolescencia.
Partes del Proceso:
Niño o adolescente.
Defensor del Niño.
El/los adoptantes,
Fiscal del menor.
Padres biológicos en adopción por el cónyuge.
PRINCIPIO DE RESERVA.
Art. 55 Ley 1136/97: Todos los documentos y actuaciones administrativas o judiciales del proceso de
adopción serán reservados.
La norma busca proteger la intimidad del adoptado ante personas inescrupulosas quienes podrán utilizar en
desmedro de los intereses de aquel.
SEGUNDO SEMESTRE - NOTARIADO U.N.A. 30
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LECCIÓN
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UNIDAD X
TUTELA
Tutela
RESEÑA HISTÓRICA.
La tutela coexistió con la curatela.
En el Derecho Antiguo español, la Partida VI, titulo XVI legisló sobre la tutela y curatela en base al Derecho
Romano.
En nuestro país, la curatela de personas, recae sobre los interdictos e inhabilitados; la de bienes, está
dirigida a proteger la situación de niños y adolescentes que no se encuentren sometidos a la patria potestad.
Concepto: institución que permite a la que la ejerce, representar al niño o adolescente dirigirlo y administrar
sus bienes cuando no sea sometido a la patria potestad.
CLASES DE TUTELA.
General. Clases: testamentaria, legítima, dativa.
Especial.
Provisoria.
TUTELA GENERAL.
TUTELA DE PARIENTES.
La tutela legítima se abre por la muerte de los padres o por su incapacidad.
La condición para que opere la tutela legítima es que no tenga ningún padre para ejercer la patria
potestad, la inexistencia de un tutor designado, o bien, si fuera designado y no se hiciere cargo.
TUTELA DATIVA.
Proviene exclusivamente de una prerrogativa legal, que confiere al juez la facultad de designar per se un
tutor.
TUTELA ESPECIAL.
Se refiere únicamente a bienes o situaciones determinadas.
Pueden coexistir con la patria potestad o la tutela general, ya que está limitada a asuntos determinados.
Corresponde designar tutor especial en los siguientes casos:
Por oposición de intereses.
Por pérdida de administración.
Bienes situados en otra jurisdicción.
TUTOR PROVISIONAL.
Se nombra cuando haya urgencia en proteger la persona o los intereses del niño o adolescente.
SEGUNDO SEMESTRE - NOTARIADO U.N.A. 31
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No podrá durar más de 6 meses, plazo dentro del cual deben nombrarse el tutor definitivo.
RENDICIÓN DE CUENTAS.
Deberá dar cuenta al juez de las rentas que los bienes produzcan.
Está obligado a invertir el sobrante de las rentas del pupilo.
Fallecimiento del niño o adolescente, haber llegado a la mayoría de edad o por emancipación.
Cesación de incapacidad de los padres o por haber sido éstos reintegrados al ejercicio de la patria
potestad.
Reconocimiento voluntario.
LECCIÓN
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UNIDAD XI
PRINCIPIOS PROCESALES.
Son directivas u orientaciones generales en que se funda cada ordenamiento jurídico procesal.
PRINCIPIO DE CONCENTRACIÓN.
Apunta a la reunión del proceso en la menor cantidad de actos para evitar la dispersión de dicha actividad.
PRINCIPIO DE INMEDIACIÓN.
Procura asegurar que el juez se halle en permanente e intima vinculación personal con los sujetos y elementos
del proceso.
PRINCIPIO DE BILATERALIDAD.
Es el derecho a defensa en juicio.
COMPETENCIA TERRITORIAL.
Estará determinada por el domicilio habitual del niño o adolescente.
Facilita el servicio justicia, el contacto directo y personal del juez con el menor.
CLASES DE PROCEDIMIENTO.
General: trámites del procedimiento general, en forma subsidiaria se usa el Código Procesal Civil.
Especial: leyes especiales.
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES.
Restitución.
Autorización para viajar al exterior.
De filiación.
Fijación de asistencia alimentaria para el niño y la mujer grávida.
Atención del maltrato.
ACCIÓN DE RESTITUCIÓN.
En caso de que uno de los padres arrebate el hijo al otro, aquél podrá pedir al juez la restitución por medio
de un trámite sumarísimo.
SEGUNDO SEMESTRE - NOTARIADO U.N.A. 34
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El juez convocará a los padres a audiencia, en el plazo máximo de 3 días, ordenando la presentación del
niño o adolescente bajo apercibimiento de resolver la restitución del mismo hogar donde convivía.
Las partes concurrirán a la audiencia acompañados de sus testigos y demás pruebas, y el juez resolverá en
más trámite, siendo la resolución recaída apelable. Art. 94 C.N.A.
En casos internacionales se utiliza la ley 928/96 “Aprueba la Convención Interamericana sobre restitución
internacional de menores”.
PROCEDIMIENTO GENERAL.
Ejercicio, suspensión o pérdida de patria potestad.
Designación o remoción del tutor.
Régimen de convivencia y relacionamiento.
Demandas por incumplimiento de las disposiciones relativas a la salud, educación y trabajo de niños o
adolescentes.
Casos derivados de CODENI.
Venias judiciales para vender, hipotecar, etc.
RECURSO DE APELACIÓN.
Ante el Tribunal de Apelación de la Niñez y Adolescencia.
Será interpuesto dentro del tercer día de notificación.
La sentencia debe ser cumplida o ejecutoriada, mientras el Tribunal de Apelación se pronuncie en definitiva.
SEGUNDO SEMESTRE - NOTARIADO U.N.A. 36
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LECCIÓN
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UNIDAD XII
APLICAIÓN SUPLETORIA.
Código Penal y Procesal Penal, sólo cuando el Código de la Niñez y Adolescencia no disponga algo distinto.
Art. 193 C.N.A.
SISTEMA DE SANCIONES.
El adolescente que infringe las normas jurídicas, es una persona en desarrollo que no conoce leyes penales.
Por encontrarse en una etapa de transición, se le denomina MEDIDAS y a las conocidas como SANCIONES
para los adultos.
MEDIDAS.
En vez de PENA: evita el etiquetamiento del adolescente.
Son consecuencias jurídicas a la conducta transgresora de la ley penal realizada por el adolescente, con el
fin de reintegrar socialmente al adolescente.
MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS.
Residir en determinados lugares.
Vivir con una determinada familia o en un hogar.
Aceptar un determinado lugar de formación o trabajo.
Asistir a programas educativos y de entrenamiento social.
Tratar de reconciliarse con la víctima.
Evitar compañía de ciertas personas.
MEDIDAS CORRECIONALES.
Fin: concienciar al adolescente en forma enérgica de la responsabilidad de su conducta.
Se aplican cuando no son suficientes las medidas socioeducativas.
Clases:
Amonestación: llamada de atención oral con el fin de reprochar la conducta.
Imposición de obligaciones: reparar en cierto plazo, los daños causados, pedir disculpas a la víctima,
prestar servicios a la comunidad, pagar dinero a una fundación.
PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN.
Se regirá por reglas establecidas al efecto en el Código Penal, salvo en lo relativo a los plazos.
En todos los casos, la acción prescribirá en un tiempo igual al máximo de duración de la medida privativa de
libertad.
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