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Resulta de autos que por escrito de fecha 16 de julio del 2018, de fojas 11/13, el ciudadano GERARDO RIOS DE LA CRUZ, en
vía de proceso de garantía, interpone Proceso de Cumplimiento contra LA UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN
MARCOS, con el objeto que:
ANTECEDENTES PROCESALES
1. DEMANDA
Señala básicamente, que:
a. Mediante Resolución Jefatural N° 04064/DGA-OGRRHH/2017 del 20 de octubre del 2017, la demandada dispuso que
se le cancele la suma de S/. 16,200.00 soles por el concepto de asignación económica excepcional por única vez,
equivalente a 02 UIT (por cada asignación), por haber cumplido 35 y 40 años de servicios oficiales para la institución
demandada.
b. Señala que mediante expediente administrativo S/N del 15 de mayo del 2018 presento a la demandada su
requerimiento de pago; sin embargo, hasta la fecha no ha tenido respuesta alguna.
2. ADMISORIO DE LA DEMANDA
Se efectuó mediante la resolución número 01 de fecha 08 de agosto del 2018, por la cual se dispone ADMITIR la demanda
interpuesta, confiriéndose traslado a la demandada por el plazo de cinco días, sustanciándose en la vía del proceso de
constitucional de acción de cumplimiento, teniéndose por ofrecidos los medios probatorios de esta parte.
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EXPEDIENTE N°10682-2018-0-1801-JR-CI-03
CONSIDERANDO
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7. En efecto, conforme a los principios de soberanía del pueblo (artículo 45.° de la Constitución) y de forma
republicana de gobierno, al carácter social y democrático de nuestro Estado (artículo 43.° de la Constitución), y
al principio de jerarquía normativa (artículo 51.° de la Constitución), el respeto al sistema de fuentes de nuestro
ordenamiento jurídico, donde se incluyen las decisiones de este Tribunal Constitucional, constituye uno de los
valores preeminentes de todo sistema democrático por donde los poderes públicos y los ciudadanos deben guiar
su conducta por el derecho.
8. Por tanto, el control de la regularidad del sistema jurídico en su integridad constituye un principio
constitucional básico en nuestro ordenamiento jurídico nacional que fundamenta la constitucionalidad de los
actos legislativos y de los actos administrativos (ambos en su dimensión objetiva), procurándose que su vigencia
sea conforme a dicho principio. Sin embargo, no sólo basta que una norma de rango legal o un acto
administrativo sea aprobado cumpliendo los requisitos de forma y fondo que le impone la Constitución, las
normas del bloque de constitucionalidad o la ley, según sea el caso, y que tengan vigencia; es indispensable,
también, que aquellas sean eficaces.
9. Es sobre la base de esta última dimensión que, conforme a los artículos 3.°, 43.° y 45.° de la Constitución, el
Tribunal Constitucional reconoce la configuración del derecho constitucional a asegurar y exigir la eficacia de las
normas legales y de los actos administrativos. Por tanto, cuando una autoridad o funcionario es renuente a
acatar una norma legal o un acto administrativo que incide en los derechos de las personas o, incluso, cuando
se trate de los casos a que se refiere el artículo 65.° del Código Procesal Constitucional (relativos a la defensa
de los derechos con intereses difusos o colectivos en el proceso de cumplimiento), surge el derecho de defender
la eficacia de las normas legales y actos administrativos a través del proceso constitucional de cumplimiento.
10. En efecto, el inciso 6° del artículo 200.° de la Constitución establece que el proceso de cumplimiento
procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo, sin
perjuicio de las responsabilidades de ley. Como hemos expuesto precedentemente, el acatamiento de una
norma legal o un acto administrativo tiene su más importante manifestación en el nivel de su eficacia. Por tanto,
así como el proceso de hábeas data tiene por objeto esencial la protección de los derechos a la intimidad,
acceso a la información pública y autodeterminación informativa, el proceso de cumplimiento tiene como
finalidad proteger el derecho constitucional de defender la eficacia de las normas legales y actos
administrativos.”
11. Con este proceso constitucional el Estado social y democrático de derecho que reconoce la Constitución
(artículos 3.° y 43.°), el deber de los peruanos de respetar y cumplir la Constitución y el ordenamiento jurídico
(artículo 38.°) y la jerarquía normativa de nuestro ordenamiento jurídico (artículo 51.°) serán reales, porque, en
caso de la renuencia de las autoridades o funcionarios a acatar una norma legal o un acto administrativo, los
ciudadanos tendrán un mecanismo de protección destinado a lograr su acatamiento y, por ende, su eficacia.
• Asimismo, resulta pertinente precisar que para el cumplimiento de la norma legal, ejecución de acto administrativo y la
orden de emisión de una resolución sean exigibles a través del proceso de cumplimiento, además de la renuencia del
funcionario o autoridad pública, el mandato contenido en aquellos deberá contar con los siguientes requisitos mínimos
comunes establecidos jurisprudencialmente por el Tribunal Constitucional en su STC N°0168-2005-PC:
“a) Ser un mandato vigente.
b) Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe inferirse indubitablemente de la norma legal o del acto
administrativo.
c) No estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones dispares.
d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento.
e) Ser incondicional.
Excepcionalmente, podrá tratarse de un mandato condicional, siempre y cuando su satisfacción no sea
compleja y no requiera de actuación probatoria.
Adicionalmente, para el caso del cumplimiento de los actos administrativos, además de los requisitos
mínimos comunes mencionados, en tales actos se deberá:
f) Reconocer un derecho incuestionable del reclamante.
g) Permitir individualizar al beneficiario (…)”
4.4. ALEGACIÓN CONTRADICTORIA
La demandada alega excepción de falta de legitimidad para obrar pasiva, indicando que el pago contenido en el acto
administrativo objeto de la demanda debería ser asumido por el Ministerio de Economía y Finanzas.
Asimismo, sostiene que el mandato contenido en el acto administrativo objeto de la demanda no sería cierto.
4.5 CONTROVERSIA
• Determinar si la demandada tiene legitimidad para obrar pasiva para participar en el presente proceso.
• Verificar si la presente demanda cumple con todos los requisitos establecidos en el precedente vinculante
emitido en el Expediente N°00168-2005-PC/TC.
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3 Hinostroza Mínguez, 2004, Comentarios al Código Procesal Civil, Tomo II: 873.
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6.5 El segundo requisito se refiriere a que el mandato contenido en el acto administrativo sea cierto y claro; apreciándose el
cumplimiento del mismo, esto al inferirse de forma indubitable y clara la existencia de un mandato a favor del actor de una
simple lectura del acto administrativo objeto del presente proceso.
6.6 Respecto al tercer requisito referido a que el mandato debe estar libre de controversias complejas o interpretaciones
dispares, resulta pertinente precisar que de fojas 26/27 obra en autos el Informe Técnico N°1507-2017-SERVIR/GPGSC
de fecha 29 de diciembre del 2017, mediante el cual se le consultó a la Autoridad de Servicio Civil sobre la asignación de
35 y 40 años objeto del presente caso, otorgada mediante negociación colectiva reflejada en un acta de trato directo,
habiendo concluido la mencionada autoridad administrativa en su conclusión 3.2 que: “3.2 El otorgamiento de cualquier
concepto de carácter remunerativo denotaría un reajuste o incremento de remuneraciones y de beneficios de toda
índole, lo cual está presupuestalmente prohibido en las entidades públicas de los tres (3) niveles de gobierno,
según lo previsto en el artículo 6° de la Ley de Prepuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2017. Cualquier
reajuste, nivelación o incremento remunerativo y/o beneficio de toda índole deberá encontrarse autorizado por ley expresa”
[Lo resaltado es agregado]. Seguidamente, en el numeral 3.3 se estableció: “3.3 Del contenido de las sentencias emitidas
por el Tribunal Constitucional en los Expediente N°0003-2013-PI-TC, 004-2013 (…), se colige entonces que para el
ejercicio efectivo de la negociación colectiva en materia de incrementos remunerativos se requiere de una configuración
legal explícita para efectos de respetar el principio de equilibrio presupuestal”.
6.7 Asimismo, de fojas 28/29, obra en autos el Oficio N°683-2018-EF/53.01 de fecha 05 de febrero del 2018, emitido por la
Dirección General de Gestión de Recursos Públicos del MEF, mediante el cual la directora general de dicha dependencia
informó al Jefe de la Oficina General de Recursos Humanos de la Universidad demandada que: “Asimismo, la Ley
N°30057, Ley de Servicio Civil dispone en su artículo 40°, que: “(…) Ninguna negociación colectiva puede alterar la
valorización de los puestos (…) y en el literal e) del artículo 43°, al detallar lo que debe contener un proyecto de
convención colectiva, que en éste, las peticiones deben estar referidas “a condiciones de trabajo o de empleo”,
excluyéndose, por tanto cualquier pretensión o petición de naturaleza económica (remuneraciones, compensaciones
económicas, bonificaciones y beneficios económicos en general)(…).
6.8 En ese mismo sentido, se ha pronunciado la Autoridad Nacional del Servicio Civil-SERVIR, en su Informe Técnico N°035-
2016-SERVIR/GPGSC -de fecha 15 de enero del 2016 (ver fojas 23/25)-, en el que refiere que aún se mantiene válidas
y vigentes las prohibiciones de negociación colectiva para incrementos de remuneraciones en el Sector Público;
por lo tanto, continúan siendo aplicadas. En esa línea, en el Oficio N°683-2018-EF/53.01 dentro de sus fundamentos se
señala que: “Al igual que la Oficina General de Asesoría Jurídica del Ministerio de Economía y Finanzas, que, en ejercicio
de sus atribuciones ha emitido el Informe N°1524-2017-EF/42.01, cuyo numeral 3.2 de sus conclusiones señala que: “En
atención al criterio antes indicado, los efectos de las sentencias del Tribunal Constitucional que declararon inconstitucional
la prohibición de negociación colectiva para incrementos salariales de los trabajadores de la Administración Pública, se
encuentran suspendidos en virtud de la vacatio sententiae dispuesta por el citado Tribunal en dichas sentencias, pues el
Congreso de la República aún no ha aprobado la regulación de la negociación colectiva para el Sector Público”[Lo
resaltado es agregado].
Finalmente, se estableció lo siguiente en el mencionado oficio: “En consecuencia, la aprobación de actas de los
acuerdos como el otorgamiento de asignación económica interna por cumplir 35 y 40 años de servicios, por el
equivalente a dos UIT en cada caso, en forma excepcional y por única vez, aprobado mediante Resolución
Rectoral N°02616-R-17 de fecha 22 de mayo del 2017, en estricto, no está sujeta al marco legal vigente y la
Resolución en mención, contraviene el mismo.” [Lo resaltado es agregado]
6.9 En base a lo indicado en el literal anterior, se verifica que existen pronunciamientos por parte de la Autoridad
Nacional de Servicio Civil y del Ministerio de Economía y Finanzas, los cuales contradicen la validez y/o exigencia
de lo dispuesto mediante la Resolución Rectoral N°02616-R-17 de fecha 22 de mayo del 2017, lo cual obviamente
repercutiría en lo dispuesto mediante la Resolución Jefatural N°04064/DGA-OGRRHH/2017 -objeto del presente proceso-,
llegándose a la conclusión de que existiría una prohibición de someter a negociación colectiva pretensiones referidas a
incrementos de remuneraciones en el sector público, habiendo sido emitida justamente la Resolución Rectoral N° 02616-
R-17 de fecha 22 de mayo del 2017 en ejercicio del derecho de negociación colectiva del Sindicato único de Trabajadores
de la Universidad de San Marcos, verificándose así la existencia de una controversia compleja en el mandato objeto
del presente proceso, por lo que la presente demanda debe ser rechazada a fin de que sea dilucidada en una vía
procedimental mediante la cual se pueda poner fin a la controversia compleja advertida.
6.10 Asimismo, al apreciarse la existencia de una controversia compleja, dicha situación también repercutiría en el requisito de
“ineludible y obligatorio cumplimiento” del mandato objeto del presente proceso, esto en vista que al existir argumentos de
otras entidades administrativas referidos a que lo dispuesto mediante la Resolución Rectoral N°02616-R-17 de fecha 22 de
mayo del 2017 no estaría sujeta al marco legal vigente, contraviniendo el mismo, ello incidiría directamente en el carácter
de “obligatorio” de la mencionada resolución administrativa, puesto que en caso efectivamente haya sido emitida en
contravención a los dispositivos legales vigentes a la fecha de su emisión, ello le restaría validez a la obligatoriedad de su
cumplimiento.
6.11 A mayor abundamiento, sobre la controversia compleja evidenciada en la Resolución Rectoral N°02616-R-17, de autos se
advierte que la misma ha sido declarada nula mediante Resolución Rectoral N° 06586-R-18 de fecha 18 de octubre del
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presente año, en el extremo del acuerdo de la cláusula novena del Acta N° 08 del 24 de noviembre del 2016, lo cual es
materia de litis en el presente proceso, debiendo cuestionarse dichos actos administrativos en la vía ordinaria respectiva.
DECISIÓN
Por estas consideraciones, el Tercer Juzgado Constitucional Transitorio de Lima, con la autoridad que le confiere la Constitución
Política del Estado de conformidad al primer párrafo del artículo 1384 y a lo dispuesto por los artículos 1, 2, 17 y 69 del Código
Procesal Constitucional, impartiendo justicia a nombre de la Nación, RESUELVE:
1. Declarando INFUNDADA LA EXCEPCIÓN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR PASIVA¸ deducida por la
demandada mediante escrito de fecha 17 de agosto del 2018.
3. Se deja a salvo el derecho del accionante a fin de que lo haga valer en la vía ordinaria que estime pertinente.
5. NOTIFÍQUESE MEDIANTE CÉDULA en estricta aplicación de lo dispuesto por el artículo 155-E5 del TUO de la Ley Orgánica
del Poder Judicial. Hágase saber.----------------------------------------------------------------------------------------------------♦
Sin perjuicio de la notificación electrónica, las siguientes resoluciones judiciales deben ser notificadas solo mediante cédula:
1. La que contenga el emplazamiento de la demanda, la declaración de rebeldía y la medida cautelar.
2. La sentencia o auto que pone fin al proceso en cualquier instancia.
La resolución notificada por cédula surte efecto desde el día siguiente de notificada.
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