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FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

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FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS
CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

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ÍNDICE

Fiscalización y procedimientos contenciosos tributarios


CAPÍTULO I
FISCALIZACIÓN

1. Introducción ................................................................................................................................ 7
2. Facultad de fiscalización......................................................................................................................... 7
2.1. Exhibición de libros, registros y documentos: .............................................................................. 9
2.2. Comparecer ante la Administración Tributaria ............................................................................ 10
2.3. Inmovilizar libros y registros contables ........................................................................................ 11
2.4. Incautar libros y registros contables ............................................................................................ 11
2.5. Practicar inspecciones ................................................................................................................. 12
2.6. Efectuar la toma de inventario ..................................................................................................... 12
3. Características de la fiscalización .......................................................................................................... 12
4. Derechos de los administrados.............................................................................................................. 13
5. ¿Qué acciones puede ejercer la Administración Tributaria en virtud de su facultad de fiscalización?.. 15
6. Procedimiento de fiscalización............................................................................................................... 17
6.1. Base legal del Procedimiento de Fiscalización............................................................................. 17
6.2. Inicio del procedimiento de fiscalización a cargo de SUNAT ...................................................... 18
6.3. Documentación............................................................................................................................. 18
6.3.1. Uso de las cartas.............................................................................................................. 18
6.3.2. El Requerimiento.............................................................................................................. 19
6.3.3. De las Actas..................................................................................................................... 20
6.3.4. Del resultado del Requerimiento...................................................................................... 20
7. Efectos de inicio de la fiscalización definitiva y parcial........................................................................... 21
8. Desarrollo del procedimiento de fiscalización a cargo de SUNAT ........................................................ 21
8.1. Los requerimientos de información .............................................................................................. 21
8.2. Solicitud de prórroga a la exhibición de documentos................................................................... 22
8.3. Respuesta a la solicitud de prórroga ........................................................................................... 23
8.4. Prórroga automática..................................................................................................................... 23
8.5. Los descargos ............................................................................................................................. 24
8.6. Cierre de requerimientos ............................................................................................................. 25
8.7. Reparos frecuentes formulados en la etapa de fiscalización: ..................................................... 26
9. Duración de la Fiscalización Definitiva .................................................................................................. 27
9.1. Plazo de la fiscalización definitiva ............................................................................................... 27
9.2. Prórroga del plazo de fiscalización definitiva................................................................................ 27
9.3. Suspensión del plazo de fiscalización definitiva........................................................................... 28
9.4. Efectos del cumplimiento del plazo de la fiscalización ................................................................ 30
10. Conclusión de la Fiscalización a cargo de SUNAT ............................................................................... 30
11. Determinación de la obligación tributaria sobre base cierta y sobre base presunta ............................. 31
12. Control de legalidad del procedimiento de fiscalización ........................................................................ 32
13. Fiscalización parcial................................................................................................................................ 33
13.1. Fiscalización Parcial electrónica................................................................................................... 34
14. Informes SUNAT y Resoluciones del Tribunal Fiscal............................................................................. 35

CAPÍTULO II
PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

1. Introducción ................................................................................................................................ 43
2. Etapas del procedimiento contencioso – tributario: ............................................................................... 43
3. El recurso de reclamación ..................................................................................................................... 44
3.1. Actos reclamables........................................................................................................................ 44
3.2. Requisitos de admisibilidad ......................................................................................................... 48
3.3. Subsanación de los requisitos de admisibilidad: ......................................................................... 51
3.4. Medios probatorios ...................................................................................................................... 52
3.5. Plazo para resolver el recurso de reclamación.- ......................................................................... 54
3.6. Naturaleza del Formulario N.º 194 .............................................................................................. 54
4. El recurso de apelación ......................................................................................................................... 55
4.1. Actos apelables ........................................................................................................................... 55
4.2. Requisitos de admisibilidad.......................................................................................................... 55
4.2.1. Subsanación de los requisitos de admisibilidad ............................................................... 56
4.3. Aspectos inimpugnables............................................................................................................... 57
4.4. La solicitud de informe oral........................................................................................................... 57
4.5. Solicitud de abstención................................................................................................................. 58
4.6. Medios probatorios....................................................................................................................... 58
4.7. Apelación de puro derecho........................................................................................................... 59
4.8. Plazo para resolver el recurso de apelación................................................................................. 60
5. Resoluciones de cumplimiento............................................................................................................... 60
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Capítulo I

Fiscalización

1. Introducción
En el Perú la determinación de la obligación tributaria puede ser realizada por
el mismo contribuyente o por la propia Administración tributaria. Como regla
general, es el contribuyente quien realiza la determinación de dicha obligación
tributaria, sin embargo, dicha determinación contenida en una declaración ju-
rada presentada por el contribuyente, estará sujeta a la respectiva fiscalización
por parte de la Administración tributaria.
En este sentido, el artículo 61 del Código Tributario dispone que, la determina-
ción de la obligación tributaria efectuada por el deudor tributario se encuentra
sujeta a fiscalización o verificación por la Administración Tributaria, la que
podrá modificarla cuando constate la omisión o inexactitud en la información
proporcionada, emitiendo la Resolución de Determinación, Orden de Pago o
Resolución de Multa.
Es así que en esta primera parte de nuestro trabajo trataremos sobre la facultad
de fiscalización y en específico sobre el procedimiento de fiscalización ejercida
por SUNAT, con incidencia en el procedimiento de fiscalización definitiva.

2. Facultad de fiscalización
La facultad de fiscalización es una atribución otorgada por ley a la Administra-
ción tributaria para comprobar el cumplimiento de las obligaciones tributarias
que son de cargo de los deudores tributarios. El primer párrafo del artículo 62
del Código Tributario aprobado mediante Decreto Supremo N.º 133-2013-EF
señala “La facultad de fiscalización de la Administración Tributaria se ejerce
en forma discrecional, de acuerdo a lo establecido en el último párrafo de la
Norma IV del Título Preliminar”.
La Norma IV del Título Preliminar del Código tributario, señala que en los
casos en que la Administración Tributaria se encuentra facultada para actuar
discrecionalmente optará por la decisión administrativa que considere más
conveniente para el interés público, dentro del marco que establece la ley.
Es así, que el Tribunal Fiscal en la Resolución N.º 1010-2-2000, señala que la
facultad de fiscalización es el poder que goza la Administración según ley, con
la finalidad de comprobar el cumplimiento de las obligaciones y la procedencia

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de beneficios tributarios, así como supone la existencia del deber de los deu-
dores tributarios y terceros de realizar las prestaciones establecidas legalmente
para hacer posible esa comprobación, cuyo incumplimiento constituye infracción
sancionable. Que asimismo, la Administración Tributaria se encuentra facultada
en el ejercicio de su función fiscalizadora, a notificar a los contribuyentes a
fin que le proporcionen la información tributaria y documentación pertinente
con la cual pueda determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible
teniendo en consideración los actos, situaciones y relaciones económicas que
efectivamente realicen, persigan o establezcan los deudores tributarios.
En dicho sentido el artículo 62 del citado Código Tributario, agrega en el ejerci-
cio de la función fiscalizadora por parte de la SUNAT se incluye la inspección,
investigación y el control del cumplimiento de obligaciones tributarias, incluso de
aquellos sujetos que gocen de inafectación, exoneración o beneficios tributarios.
Para tal efecto, la Administración dispone, entre otras, de las facultades discre-
cionales de requerir a terceros informaciones y exhibición de su libro, registro,
documentos, uso de tarjetas de crédito o afines y correspondencia comercial
relacionada con hechos que determinen tributación, y solicitar la comparecencia
de los deudores tributarios o terceros para que proporcionen la información
que se estime necesaria, incluyéndose la de requerir información destinada a
identificar a los clientes o proveedores.
Es decir se ha otorgado la función fiscalizadora a la Administración Tributaria
que incluye:
• La inspección.
• La investigación.
• El control del cumplimiento de obligaciones tributarias
Inspección: Es el examen y reconocimiento de los hechos generadores de
la obligación tributaria a fin de validar la información declarada por el con-
tribuyente e indagar sobre la información contable oculta e ignorada por la
Administración Tributaria.
Ejemplos de inspección:
- Inspección en locales comerciales (domicilio fiscal y establecimientos
anexos).
- Inspección en los vehículos de transporte (Control móvil).
- Toma de inventario de existencias o activos fijos.
- Verificación de control de ingresos, etc.
RTF N.º 07629-2-2004
“Que sobre el particular, cabe precisar que si bien es facultad de la Administración Tri-
butaria efectuar fiscalizaciones, debe tenerse en cuenta que la inspección sólo otorga
certeza respecto de los hechos y situaciones inspeccionados a la fecha en que se rea-
liza tal diligencia, mas no acredita los acaecidos en fechas anteriores, criterio recogido
en reiteradas resoluciones de este Tribunal tales como las Resoluciones N.os 083-2-
2000, 03055-3-2002 y 05755-3-2002;

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Que consecuentemente, la inspección efectuada el 11 de marzo de 2003 en el


domicilio fiscal del recurrente, no puede acreditar que éste no llevó su contabili-
dad en la Región de la Selva en los meses de marzo y mayo a octubre de 2002”.
Investigación: Se trata de la ejecución de acciones de manera cuidadosa y ac-
tiva para descubrir hechos generadores de la obligación tributaria. Se focaliza
en los aspectos no declarados o no registrados por el deudor tributario. Se
realizan averiguaciones e indagaciones dirigidas al descubrimiento de hechos
económicos.
Control: Es la comprobación de la información declarada por el deudor tribu-
tario. Se analiza la autodeterminación efectuada por el deudor tributario, con
el fin de acreditar como ciertos los hechos e informaciones que la sustentan
(Verificar o confirmar los elementos comprendidos en la declaración tributaria).
Asimismo, como lo mencionamos el artículo 62° del Código Tributario, establece
un conjunto de facultades que puede aplicar la Administración tributaria, en
virtud del ejercicio de su facultad fiscalizadora, entre ellas tenemos:

2.1. Exhibición de libros, registros y documentos:


La SUNAT puede exigir a los deudores tributarios la exhibición y/o presen-
tación de libros contables y/o documentos que sustenten la contabilidad y
se encuentren relacionados con hechos suceptibles de generar obligaciones
tributarias; así como documentación relacionada con hechos suceptibles de
generar obligaciones tributarias (cuando el deudor tributario no se encuentre
obligado a llevar contabilidad); asimismo podrá solicitar los documentos y
correspondencia comercial suceptibles de generar obligaciones tributarias.
Esta facultad de la Administración en primer término puede ser solicitada de
forma inmediata al contribuyente; sin embargo es posible que la Administración
otorgue un plazo no menor de dos (2) días hábiles cuando existan razones
justificadas.
Es así que el artículo 7 del Reglamento del Procedimiento de Fiscalización,
aprobado mediante Decreto Supremo N.º 085-2007-EF (en adelante el Regla-
mento de fiscalización), señala que:
1. Cuando se requiera la exhibición y/o presentación de la documentación
de manera inmediata y el Sujeto Fiscalizado justifique la aplicación de un
plazo para la misma, el Agente Fiscalizador elaborará un Acta, dejando
constancia de las razones comunicadas por el citado sujeto y la evaluación
de éstas, así como de la nueva fecha en que debe cumplirse con lo reque-
rido. El plazo que se otorgue no deberá ser menor a dos (2) días hábiles.
Si el Sujeto Fiscalizado no solicita la prórroga se elaborará el resultado del
Requerimiento. También se elaborará dicho documento si las razones del
mencionado sujeto no justifican otorgar la prórroga debiendo el Agente
Fiscalizador indicar en el resultado del Requerimiento la evaluación efec-
tuada.
Como vemos la Administración Tributaria se encuentra facultada a reque-
rirnos la exhibición y/o presentación de libros contables y/o documentos
que sustenten la contabilidad y documentación adicional en la medida

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que tenga vinculación con hechos suceptibles de generar obligaciones


tributarias, siendo que de mediar razones justificada se puede solicitar
prórrogas para su cumplimiento, tal como indicaremos más adelante.
De otro lado, añade el artículo 62° del Código Tributario, cuando se exija
la presentación de informes y análisis relacionados con hechos suceptibles
de generar obligaciones tributarias en la forma y condiciones requeridas,
la Administración deberá otorgar un plazo que no podrá ser menor de
tres (3) días hábiles.
INFORMES SUNAT:

Informe N.º 129-2006-SUNAT/2B0000


“La Administración Tributaria está facultada para que en el procedimiento de verifica-
ción o fiscalización de determinada obligación tributaria solicite al deudor tributario la
exhibición de sus libros y registros vinculados con la tributación, los cuales deben ser
llevados por aquél de acuerdo con las normas respectivas; lo que a su vez implica la
facultad de la Administración Tributaria de verificar la observancia de dichas normas
y, en su caso, sancionar el incumplimiento que configure infracción tributaria, no exis-
tiendo norma alguna que condicione la aplicación de la sanción respectiva a que el
período de comisión de la infracción sea uno materia del procedimiento de verificación
o fiscalización”.

Informe N.º 162-2006-SUNAT/2B0000


“La Administración Tributaria se encuentra facultada para exigir la exhibición de libros
y registros contables, así como documentos y antecedentes de situaciones u operacio-
nes ocurridas en períodos prescritos, en tanto contengan información que se encuentra
relacionada con hechos que tengan incidencia o determinen tributación en períodos no
prescritos materia de fiscalización”.

Informe N.º 135-2015-SUNAT/5D0000


No existe la obligación de llevar Registro de Costos tratándose de empresas de servi-
cios, comercialización u otra actividad que no implique la producción de bienes.

RTF N.º 03466-1-2015


La Administración Tributaria, en ejercicio de su función fiscalizadora, de conformidad
con el artículo 62° del Código Tributario, se encuentra facultada a solicitar la exhibición
de la documentación que considere pertinente y siempre que dicha documentación se
encuentre relacionada con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias, por
lo tanto se concluye que la Administración tiene la facultad de requerir el Libro de Matrí-
cula de Acciones a la recurrente en el caso materia de autos.

Casación N.º 1136-2009-Lima (pub. 30-03-11)


SUNAT no se encuentra facultada para verificar operaciones de ejercicios prescritos
con la finalidad de determinar deuda de períodos tributarios no prescritos, toda vez que
dicho accionar implica, en estricto, la fiscalización de aquellos (ejercicios prescritos);
consecuentemente, ello vulnera el principio de prescripción extintiva en materia tributa-
ria previsto en el artículo 43 del Código Tributario. 

2.2. Comparecer ante la Administración Tributaria


La Administración se encuentra facultada para solicitar la comparecencia de
los deudores tributarios o terceros para que proporcionen la información que

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se estime necesaria, otorgando un plazo no menor de cinco (5) días hábiles,


más el término de la distancia de ser el caso.
Cabe indicar que, la citación deberá contener como datos mínimos: El objeto
y asunto de la citación. La identificación del deudor tributario o tercero. La
fecha y hora en que deberá concurrir a las oficinas de la Administración
Tributaria. La dirección de esta última y el fundamento y/o disposición legal
respectivos.
Complementando lo anterior, el numeral 9 del artículo 87 del Código Tributario
dispone que los administrados están obligados a facilitar las labores de fiscali-
zación y determinación que realice la Administración Tributaria y en especial
deberán concurrir a las oficinas de la Administración Tributaria cuando su
presencia sea requerida por ésta para el esclarecimiento de hechos vinculados
a obligaciones tributarias.
Cabe precisar que el no comparecer ante las oficinas de la Administración Tri-
butaria, acarrea una multa tributaria establecida en el numeral 7 del artículo
177 del código tributario.
Sobre el tema de la comparecencia, en la RTF N.º 6009-1-2008 (que no es de
observancia obligatoria) el Tribunal Fiscal ha señalado que la obligación de
comparecer en las oficinas de la Administración no resulta aplicable a las per-
sonas jurídicas. En este caso, se le aplica la sanción establecida en el numeral
1 del artículo 177 del Código Tributario.

2.3. Inmovilizar libros y registros contables


La SUNAT se encuentra facultada a inmovilizar los libros, archivos, documen-
tos, registros en general y bienes, de cualquier naturaleza. Sin embargo, debe
precisarse que esta facultad está condicionada a la presunción de evasión
tributaria por parte de la Administración. El plazo máximo de inmovilización
es de diez (10) días hábiles, prorrogables por un plazo igual. Empero, median-
te Resolución de Superintendencia la prórroga podrá otorgarse por un plazo
máximo de sesenta (60) días hábiles.

2.4. Incautar libros y registros contables


La Administración podrá practicar incautaciones de libros, archivos,
documentos, registros en general y bienes, de cualquier naturaleza, incluidos
programas informáticos y archivos en soporte magnético o similares, que
guarden relación con la realización de hechos susceptibles de generar
obligaciones tributarias. Esta facultad está supeditada a que la Administración
presuma la existencia de evasión tributaria. Asimismo debe precisarse que
el ejercicio de la misma requiere de autorización judicial, ello en virtud del
numeral 10) del artículo 2 de la Constitución Política del Perú. El ejercicio
de esta facultad no podrá exceder de cuarenta y cinco (45) días hábiles,
prorrogables por quince (15) días hábiles. Al término de los cuarenta y cinco
(45) días hábiles o al vencimiento de la prórroga, se procederá a la devolución
de lo incautado con excepción de aquella documentación que hubiera sido
incluida en la denuncia penal.

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2.5. Practicar inspecciones


La Administración puede practicar inspecciones en los locales ocupados,
bajo cualquier título, por los deudores tributarios, así como en los medios de
transporte.
Para realizar las inspecciones cuando los locales estuvieren cerrados o cuando
se trate de domicilios particulares, será necesario solicitar autorización judicial,
ello de conformidad con el numeral 9) del mencionado artículo 2 de la Cons-
titución Política del Perú.
Cabe precisar que el no permitir una inspección, acarrea una multa tributaria
establecida en el numeral 16 del artículo 177 del código tributario: Constituyen
infracciones relacionadas con la obligación de permitir el control de la Admi-
nistración, informar y comparecer ante la misma: Impedir que funcionarios
de la Administración Tributaria efectúen inspecciones, tomas de inventario de
bienes, o controlen su ejecución, la comprobación física y valuación; y/o no
permitir que se practiquen arqueos de caja, valores, documentos y control de
ingresos, así como no permitir y/o no facilitar la inspección o el control de los
medios de transporte.
Cabe indicar que como lo señalábamos en la RTF N.º 07629-2-2004 se ha
indicado: “Que sobre el particular, cabe precisar que si bien es facultad de la
Administración Tributaria efectuar fiscalizaciones, debe tenerse en cuenta que la
inspección sólo otorga certeza respecto de los hechos y situaciones inspecciona-
dos a la fecha en que se realiza tal diligencia, mas no acredita los acaecidos en
fechas anteriores, criterio recogido en reiteradas resoluciones de este Tribunal
tales como las Resoluciones N.os 083-2-2000, 03055-3-2002 y 05755-3-2002

2.6. Efectuar la toma de inventario


La Administración podrá efectuar tomas de inventario de bienes o controlar
su ejecución, efectuar la comprobación física, su valuación y registro; así como
practicar arqueos de caja, valores y documentos, y control de ingresos.
Como podemos apreciar el artículo 62 del Código Tributario, establece una
lista de facultades discrecionales, que puede ser ejercido por la Administración
Tributaria a fin de llevar a cabo su facultad de fiscalización. Complementando
lo anterior el artículo 87 del código tributario, señala una lista de obligaciones
de los Administrados a efectos de facilitar las labores de fiscalización y deter-
minación que realice la Administración Tributaria.

3. Características de la fiscalización
Como se había indicado, el primer párrafo del artículo 62 del Código Tributario,
la facultad de fiscalización es discrecional. Esto quiere decir que la Adminis-
tración en principio puede determinar libremente a quienes fiscalizar, cuándo
fiscalizar y por qué conceptos fiscalizar, sin embargo esta facultad discrecional
no debe interpretarse como una facultad arbitraria y antojadiza, sujeta a pre-
siones o intereses particulares, sino que, por el contrario, como lo señalábamos
debe primar el interés público.

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En dicho contexto, y encontrándonos en un Estado de Derecho, vamos a


verificar que dicha facultad de fiscalización, se encuentra constreñida a tres
aspectos de fundamental importancia:
i) Respeto a los derechos de los administrados contemplados de forma
enunciativa en el artículo 92 del Código Tributario; ii) la observancia de
los criterios emitidos por el Tribunal Fiscal y el Tribunal Constitucional; y
iii) la relación de medidas previstas en el artículo 62° del Código Tributario.
En dicho sentido dicha facultad discrecional no debe entenderse como una
facultad sin control, por el contrario dicha facultad debe ejercerse en concor-
dancia con el respeto que ostenta todo administrado en un procedimiento de
tal naturaleza.

4. Derechos de los administrados


El artículo 74 de la Constitución Política, señala que el Estado al ejercer su po-
testad tributaria, se encuentra obligado a respetar los derechos fundamentales
de la persona, es así que los artículos 2 y 3 de la Constitución, enuncian dichos
derechos. Asimismo el artículo 92 del código tributario, reconoce un conjunto
de derechos a favor de los administrados, los cuales se hacen extensivos a los
procedimientos realizados ante la Administración.
Es así que destacamos los siguientes derechos:

“e) Conocer el estado de tramitación de los procedimientos en que sea parte


así como la identidad de las autoridades de la Administración Tributaria
encargadas de éstos y bajo cuya responsabilidad se tramiten aquéllos.
Asimismo, el acceso a los expedientes se rige por lo establecido en el
artículo 131º del citado código”.
“g) Solicitar la no aplicación de intereses, de la actualización en función al
Índice de Precios al Consumidor, de corresponder, y de sanciones en los
casos de duda razonable o dualidad de criterio de acuerdo a lo previsto
en el Artículo 170”
“j) La confidencialidad de la información proporcionada a la Administración
Tributaria en los términos señalados en el artículo 85°”;
“k) Solicitar copia de las declaraciones o comunicaciones por él presentadas
a la Administración Tributaria”;
“l) No proporcionar los documentos ya presentados y que se encuentran en
poder de la Administración Tributaria”;
“m) Contar con el asesoramiento particular que consideren necesario, cuando
se le requiera su comparecencia, así como a que se le haga entrega de la
copia del acta respectiva, luego de finalizado el acto y a su sola solicitud
verbal o escrita”.
“o) Solicitar a la Administración Tributaria la prescripción de las acciones de
la Administración Tributaria previstas en el artículo 43, incluso cuando no
hay deuda pendiente de cobranza.”
“p) Tener un servicio eficiente de la Administración y facilidades necesarias
para el cumplimiento de sus obligaciones tributarias, de conformidad con
las normas vigentes”.

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“q) Designar hasta dos (2) representantes durante el procedimiento de


fiscalización, con el fin de tener acceso a la información de los terceros
independientes utilizados como comparables por la Administración Tri-
butaria como consecuencia de la aplicación de las normas de precios de
transferencia”.

Asimismo, agrega dicho artículo que además de los derechos antes señalados,
podrán ejercer los conferidos por la Constitución, por Código Tributario o por
leyes específicas.
Asimismo cabe indicar que el artículo 55 de la Ley del Procedimiento Adminis-
trativo General, Ley N.º 27444, enuncia una lista de derechos de los adminis-
trados con respecto a cualquier procedimiento administrativo, mencionaremos
a algunos de ellos:

“2. Ser tratados con respeto y consideración por el personal de las entidades,
en condiciones de igualdad con los demás administrados.
3. Acceder, en cualquier momento, de manera directa y sin limitación algu-
na a la información contenida en los expedientes de los procedimientos
administrativos en que sean partes y a obtener copias de los documentos
contenidos en el mismo sufragando el costo que suponga su pedido, salvo
las excepciones expresamente previstas por ley.
4. Acceder a la información gratuita que deben brindar las entidades del
Estado sobre sus actividades orientadas a la colectividad, incluyendo sus
fines, competencias, funciones, organigramas, ubicación de dependencias,
horarios de atención, procedimientos y características.
5. A ser informados en los procedimientos de oficio sobre su naturaleza,
alcance y, de ser previsible, del plazo estimado de su duración, así como
de sus derechos y obligaciones en el curso de tal actuación.
6. Participar responsable y progresivamente en la prestación y control de los
servicios públicos, asegurando su eficiencia y oportunidad.
7. Al cumplimiento de los plazos determinados para cada servicio o actuación
y exigirlo así a las autoridades.
9. Conocer la identidad de las autoridades y personal al servicio de la
entidad bajo cuya responsabilidad son tramitados los procedimientos
de su interés.
10. A que las actuaciones de las entidades que les afecten sean llevadas a
cabo en la forma menos gravosa posible.
11. Al ejercicio responsable del derecho de formular análisis, críticas o a
cuestionar las decisiones y actuaciones de las entidades”.

Asimismo podemos mencionar la Resolución de Observancia Obligatoria


N.º 2015-Q-01682, donde se señala que la Administración, al amparo del
artículo 62 del Código tributario, emitió una Esquela de Requerimiento de
documentación para la verificación de obligaciones formales, a efecto de ve-
rificar el correcto llevado de los registros de ventas, registro de compras libros
y registros vinculados a asuntos tributarios, requiriéndoles la presentación de
los documentos detallados en el anexo de dicha esquela para el día 19 de
noviembre de 2014, a las 15.45 en las oficinas de la administración.

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“Que de acuerdo con el documento de cierre de la esquela de requerimiento


de documentación para la verificación de obligaciones formales, el verificador
dejó constancia, que de la revisión de la documentación presentada por el
contribuyente, comenzó a las 16;14 pm toda vez que de la revisión anterior,
según programación, terminó minutos antes; asimismo se dejó constancia, que
la quejosa no cumplió con exhibir los cinco comprobante de pago de compras
del mes; mientra que respecto de las facturas resentó copia simple”.
“Que debe determinarse si se afecta al debido procedimiento y los derechos
de los administrados si con ocasión de una verificación del cumplimiento
de obligaciones formales a realizarse en las oficinas de la Administración, el
administrado no es atendido en la fecha y hora señaladas en el documento
mediante el que se requirió la exhibición y/o presentación de libros, registros
y/o documentos”.
“Es en esta línea que, por ejemplo, en relación con la facultad de fiscalización, este
Tribunal, en diversas resoluciones, ha establecido que si bien la Administración,
en ejercicio de su función fiscalizadora, está facultada para solicitar al adminis-
trado la documentación que considere pertinente, debe presentarse a efectuar
las verificaciones o controles correspondientes en el lugar, día y hora indicados,
pues lo contrario implica una vulneración de los derechos de los administrados,
criterio que puede ser aplicado al caso de la verificación del cumplimiento de
obligaciones formales a ser llevada a cabo en las oficinas de la Administración”.
“Sobre el particular, se considera que el administrado tiene derecho a solicitar
que la Administración deje constancia de que se presentó en la fecha y hora
programada y que no se le atendió en el momento indicado. Sin perjuicio de la
facultad de la Administración de emitir un nuevo documento para requerir al
administrado la exhibición y/o presentación de libros, registros y/o documentos
en las oficinas de la Administración”.
Por lo que el Tribunal Fiscal señala lo siguiente con carácter vinculante: “Se
vulnera el debido procedimiento si con ocasión de una verificación del cumpli-
miento de obligaciones formales a realizarse en las oficinas de la Administra-
ción, ésta no es llevada a cabo en la fecha y hora señaladas en el documento
mediante el que se requirió la exhibición y/o presentación de libros, registros
y/o documentos, a menos que se comunique tal circunstancia o sea consentida
por el administrado.

5. ¿Qué acciones puede ejercer la Administración Tributaria en virtud


de su facultad de fiscalización?
Pueden destacarse fundamentalmente tres tipos de acciones:
a. Las auditorías, o los denominados procedimientos de fiscalización parcial
o definitiva, que desarrollaremos en el siguiente punto.
b. Las verificaciones, que comprende la revisión de aspectos específicos
vinculados con el cumplimiento de las obligaciones tributarias a cargo del
deudor tributario seleccionados. Incluye inspecciones realizadas con el fin
de evaluar las solicitudes no contenciosas presentadas por los deudores
tributarios.

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Es decir, por verificación se entiende al conjunto de actos de comproba-


ción de la realidad o exactitud de la información proporcionada por el
contribuyente a la administración. Esta evaluación tiene como finalidad
advertir la existencia de inconsistencia en la información proporcionada
por el contribuyente o por terceros respecto de sus actividades.
Por ejemplo incluye requerimiento de información, o citaciones a efectos
de verificar comprobantes de pago, libros o registros contables, cuando
la Administración tributaria establece diferencias en las ventas y/o adqui-
siciones de determinados contribuyentes, explicadas por los cruces de
información con terceros. Este es el caso de las verificaciones generadas
en relación con la DAOT, PBD o el Programa de Libros Electrónicos.
Al respecto cabe precisar que la verificación es diferente al procedimiento
de fiscalización, dado que la primera tiene alcances más limitados y es
menos exhaustiva1 a comparación que un procedimiento de fiscalización
como lo indicaremos más adelante.
c. Las acciones inductivas, en las cuales la Administración dirige comunica-
ciones a los contribuyentes a efectos que regularicen de manera volunta-
ria las inconsistencias generadas. Actualmente por ejemplo lo podemos
verificar en el caso de cartas inductivas notificadas a los empleadores a
fin de que declaren en planilla a una o más trabajadores que a juicio de
la Administración Tributaria y según la inspección realizada por esta,
se detectó evidencia de una relación de dependencia y subordinación
laboral. Otro ejemplo de ello es cartas inductivas referidas a los gastos no
deducibles por conceptos señalados en el artículo 44 del TUO de la Ley
del Impuesto a la Renta, y sin embargo no reparados o adicionados en la
declaración jurada anual de renta de tercera categoría.
Cabe precisar que el Protocolo de Acciones Inductivas de la Administración
Tributaria de Sunat2, señala que la acción inductiva: Es un procedimiento
mediante el cual la Administración Tributaria comunica al contribuyente que
ha detectado la existencia de una o varias diferencias entre la información
proporcionada por el propio contribuyente a través de sus declaraciones pre-
sentadas y aquella que ha sido remitida por terceros (clientes, proveedores,
notarios, entidades del Estado, entre otros). Se caracteriza por tener un alcance
y tiempo limitados, y su principal objetivo es el cumplimiento de obligaciones
tributarias y la regularización voluntaria de los contribuyentes.
Asimismo cabe indicar que las verificaciones o las acciones inductivas realiza-
das por la Administración, no se encuentra dentro del alcance del Reglamento
del Procedimiento de Fiscalización, razón por la cual al concluir el procedi-
miento, no se emiten Resoluciones de Determinación.
Asimismo cabe indicar que en relación a la regularización de las inconsisten-
cias detectadas en las acciones inductivas, el contribuyente podrá acogerse al

1 Puede verificar el siguiente artículo publicado en la Revista Actualidad Empresarial: “Aspectos a tener en
cuenta en las verificaciones de obligaciones formales efectuadas por la SUNAT”, de la Primera Quincena de
Enero de 2015, Edición N.º 318. Autora: Vanessa Chavez Samanez.
2 Disponible en la siguiente página web: http://contenido.app.sunat.gob.pe/insc/Acciones+de+Fiscalizacion/
Procedimiento+de+Acciones+Inductivas+para+el+Contribuyente-V6.pdf

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STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

Régimen de Gradualidad de Sanciones, mediante el cual puede obtener un


descuento de hasta el 95% en el pago de multas.
De acuerdo a la forma de atención, se puede distinguir dos tipos de Acciones
Inductivas: Carta Inductiva y Esquela.
Carta Inductiva: Es el documento que se notifica al contribuyente y que no
requiere que concurra a las oficinas de la Administración Tributaria, salvo que
se lo solicite expresamente. Cabe precisar que las Cartas Inductivas pueden
ser notificadas físicamente en el domicilio fiscal del contribuyente o de manera
virtual a través del depósito en el buzón SOL de cada contribuyente (notifica-
ción virtual).
Esquela: Es el documento que se notifica al contribuyente y requiere que visite un
Centro de Control y Fiscalización o las oficinas de la Administración Tributaria,
a fin de que un verificador lo atienda y le explique respecto a las diferencias
detectadas. Cabe precisar que las Esquelas son notificadas físicamente en el
domicilio fiscal del contribuyente.
INFORME N.° 0154-2015-SUNAT/5D0000
“1. Las “cartas inductivas” no se encuentran enmarcadas en el Reglamento del
Procedimiento de Fiscalización de la SUNAT. Su emisión se encuentra susten-
tada en el control del cumplimiento de las obligaciones tributarias que realiza la
Administración Tributaria en ejercicio de su función fiscalizadora al amparo de lo
dispuesto por el artículo 62° del TUO del Código Tributario.
2. Si los contribuyentes a quienes se hubiere notificado “cartas inductivas”, no re-
gularizan de manera voluntaria sus obligaciones tributarias o no efectúan sus
descargos respectivos, en el plazo otorgado para el efecto, no incurrirán en la co-
misión de ninguna infracción tributaria; sin embargo, ello no enerva el hecho que
las omisiones informadas a través de aquellas pudiesen constituir en sí mismas
infracciones tributarias.
3. En tanto que con las “cartas inductivas” la Administración Tributaria no indique a
los contribuyentes que han incurrido en determinada infracción tributaria seña-
lando la tipificación de la misma, sino solamente informe sobre las diferencias u
omisiones detectadas, su notificación no evitará que puedan subsanar voluntaria-
mente la referida infracción para efectos de acogerse al régimen de gradualidad”.

6. Procedimiento de fiscalización
6.1. Base legal del Procedimiento de Fiscalización
El procedimiento de fiscalización está regulado en primer término por los artícu-
los 61 y 62-A del Código Tributario. Estos dispositivos no limitan su aplicación
a la SUNAT, sino que también ejerce sus efectos a las demás administraciones
tributarias, en lo que fuese pertinente.
Adicionalmente, el procedimiento de fiscalización también está reglamentado
por el Decreto Supremo N.º 085-2007-EF. Al respecto, es pertinente precisar
que la última norma indicada sólo es aplicable para los procedimientos
de fiscalización desarrollados por SUNAT (tributos internos y tributos
aduaneros) y no por otras administraciones tributarias, como por ejemplo
SENATI o SAT.

INSTITUTO PACÍFICO 17
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

6.2. Inicio del procedimiento de fiscalización a cargo de SUNAT


Según el artículo 1 del D. S. 085-2007-EF, el Procedimiento de Fiscalización se
inicia en la fecha en que surte efectos la notificación al sujeto fiscalizado de la
Carta que presenta al Agente Fiscalizador y el primer Requerimiento. Agrega el
citado artículo que de notificarse los referidos documentos en fechas distintas,
el procedimiento se considerará iniciado en la fecha en que surte efectos la
notificación del último documento.

6.3. Documentación
Durante el Procedimiento de Fiscalización la SUNAT emitirá, entre otros, Cartas,
Requerimientos, Resultados del Requerimiento y Actas.
Los citados documentos deberán contener los siguientes datos mínimos:
a) Nombre o razón social del sujeto fiscalizado;
b) Domicilio fiscal, de corresponder;
c) Registro Único de Contribuyentes (RUC). En el caso de que el sujeto fis-
calizado no cuente con número de RUC, el número de su documento de
identidad, el Código de Inscripción del Empleador (CIE) u otro número
que la SUNAT le asigne, según corresponda;
d) Número del documento;
e) Fecha;
f) El carácter definitivo o parcial del procedimiento de fiscalización;
g) Objeto o contenido del documento; y
h) La firma y nombre del trabajador de la SUNAT competente.
La notificación de los citados documentos se ceñirá a lo dispuesto en los artí-
culos 104 al 106 del Código Tributario.
Base legal: Artículo 2 del Decreto Supremo N.º 085-2007-EF, modificado por
el Artículo 4 del Decreto Supremo N.º 207-2012-EF, y posteriormente modifi-
cado por el artículo 4 del Decreto Supremo N.º 049-2016-EF, publicado el 20
marzo 2016.

6.3.1. Uso de las cartas


La SUNAT a través de las Cartas comunicará al Sujeto Fiscalizado lo siguiente:
a) Que será objeto de un Procedimiento de Fiscalización, parcial o defini-
tiva, presentará al Agente Fiscalizador que realizará el procedimiento e
indicará además, los períodos, tributos o las Declaraciones Aduaneras
de Mercancías que serán materia del procedimiento. Tratándose del
Procedimiento de Fiscalización Parcial se indicarán además los aspectos
a fiscalizar.
b) La ampliación del Procedimiento de Fiscalización a nuevos períodos,
tributos o Declaraciones Aduaneras de Mercancías según sea el caso.
Tratándose de la ampliación de un Procedimiento de Fiscalización Parcial
se deberán señalar los nuevos aspectos a fiscalizar.

18
STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

c) La ampliación de un Procedimiento de Fiscalización Parcial a un Proce-


dimiento de Fiscalización Definitiva, indicándose que la documentación
a presentar será la señalada en el primer requerimiento referido a la fis-
calización definitiva.
d) El reemplazo del Agente Fiscalizador o la inclusión de nuevos agentes.
e) La suspensión de los plazos de fiscalización y la prórroga a que se refiere
el numeral 2 del artículo 62-A del Código Tributario.
f) Cualquier otra información que deba notificarse al Sujeto Fiscalizado
durante el Procedimiento de Fiscalización, siempre que no deba estar
contenida en los demás documentos que son regulados en los artículos
4, 5 y 6 del citado D.S N.º 085-2007-EF.
Base legal
Artículo 3 del Decreto Supremo N.º 085-2007-EF, modificado por el Ar-
tículo 4 del Decreto Supremo N.º 207-2012-EF, publicado el 23 octubre
2012.

6.3.2. El Requerimiento
Mediante el Requerimiento se solicita al Sujeto Fiscalizado, la exhibición y/o
presentación de informes, análisis, libros de actas, registros y libros contables
y demás documentos y/o información, relacionados con hechos susceptibles de
generar obligaciones tributarias o para fiscalizar inafectaciones, exoneraciones
o beneficios tributarios. También, será utilizado para: 
a) Solicitar la sustentación legal y/o documentaria respecto de las observa-
ciones e infracciones imputadas durante el transcurso del Procedimiento
de Fiscalización; o, 
b) Comunicar, de ser el caso, las conclusiones del Procedimiento de Fiscali-
zación indicando las observaciones formuladas e infracciones detectadas
en éste, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 75 del Código Tributario.
El Requerimiento, además de lo establecido en el artículo 2 del reglamento de
fiscalización, deberá indicar lo siguiente:
i) El lugar y la fecha en que el Sujeto Fiscalizado debe cumplir con dicha
obligación.
ii) Tratándose del Procedimiento de Fiscalización Parcial, los aspectos a
fiscalizar.
iii) Tratándose del requerimiento de la ampliación de la fiscalización parcial,
la información y/o documentación nueva que deberá exhibir y/o presentar
el Sujeto Fiscalizado.
iv) Tratándose del primer requerimiento de la fiscalización definitiva producto
de la ampliación de un Procedimiento de Fiscalización Parcial a uno de-
finitivo, la información y/o documentación nueva que deberá exhibir y/o
presentar el Sujeto Fiscalizado.
Los requerimientos a que se refieren los numerales iii) y iv) serán notificados
conjuntamente con la carta de ampliación de la fiscalización.

INSTITUTO PACÍFICO 19
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

La información y/o documentación exhibida y/o presentada por el Sujeto Fis-


calizado, en cumplimiento de lo solicitado en el Requerimiento, se mantendrá
a disposición del Agente Fiscalizador hasta la culminación de su evaluación.
Base legal
Artículo 4 del Decreto Supremo N.º 085-2007-EF, modificado por el artí-
culo 4 del Decreto Supremo N.º 207-2012-EF.

6.3.3. De las Actas


Mediante un acta, el Agente Fiscalizador dejará constancia de las razones co-
municadas por el sujeto para no cumplir con la exhibición y/o presentación de
la documentación solicitada de manera inmediata, de la evaluación de dicha
solicitud, así como de la nueva fecha en que debe cumplirse con lo requerido;
asimismo mediante un acta se deja constancia de los hechos constatados en el
Procedimiento de Fiscalización excepto de aquellos que deban constar en el
resultado del Requerimiento.
Asimismo cabe resaltar que las actas no pierden su carácter de documento
público ni se invalida su contenido, aun cuando presenten observaciones,
añadiduras, aclaraciones o inscripciones de cualquier tipo, o cuando el Sujeto
Fiscalizado manifieste su negativa y/u omita suscribirla o se niegue a recibirla
(esto también resulta aplicable, en lo pertinente, a los demás documentos indi-
cados en el artículo 2 del citado reglamento de fiscalización)
Base legal
Artículo 5 del Decreto Supremo N.º 085-2007-EF.

6.3.4. Del resultado del Requerimiento


Es el documento mediante el cual se comunica al Sujeto Fiscalizado el
cumplimiento o incumplimiento de lo solicitado en el Requerimiento. También
puede utilizarse para notificarle los resultados de la evaluación efectuada
a los descargos que hubiera presentado respecto de las observaciones
formuladas e infracciones imputadas durante el transcurso del Procedimiento
de Fiscalización.
Asimismo, este documento se utilizará para detallar si, cumplido el plazo
otorgado por la SUNAT de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 75 del Código
Tributario el sujeto fiscalizado presentó o no sus observaciones debidamente
sustentadas, así como para consignar la evaluación efectuada por el Agente
Fiscalizador de éstas (el citado artículo 75 señala que la Administración
Tributaria tiene la facultad de, previamente a la emisión de los valores que
se generan en una fiscalización, comunicar sus conclusiones al contribuyente,
indicándoles expresamente las observaciones formuladas y, cuando
corresponda, las infracciones que se les imputan, siempre que a su juicio la
complejidad del caso lo justifique; y con dicho fin, la Administración otorga
un plazo no menor a (3) días hábiles, para que el contribuyente o responsable
pueda presentar por escrito sus observaciones a los cargos formulados,
debidamente sustentadas, a efecto que la Administración Tributaria las
considere, de ser el caso).
Base legal
Artículo 6 del Decreto Supremo N.º 085-2007-EF.

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STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

7. Efectos de inicio de la fiscalización definitiva y parcial


En el caso de la fiscalización definitiva como regla general sujeta a excepciones,
la Administración tributaria tiene un plazo de un (1) año para que lleve a cabo
dicho procedimiento; siendo que dicho plazo se computa a partir de la fecha
en que el deudor tributario entregue la totalidad de la información y/o docu-
mentación que fuera solicitada por la Administración Tributaria en el primer
requerimiento notificado.
De presentarse la información y/o documentación solicitada parcialmente no se
tendrá por entregada hasta que se complete la misma, de acuerdo al artículo
62-A del Código Tributario.
Además de ello, según el artículo 11º del Código Tributario, en aquellos casos
en que la Administración Tributaria haya notificado al contribuyente a efecto
de realizar una verificación, fiscalización, éste no podrá efectuar el cambio de
domicilio fiscal hasta que ésta concluya, salvo que a juicio de la Administración
exista causa justificada para el cambio
En el caso de una fiscalización parcial, el plazo indicado de 1 año, se reduce a
(6) meses, sin embargo el plazo podrá ser mayor si se convierte en una fiscali-
zación definitiva, si las consecuencias lo ameritan, es así que el artículo 61° del
Código Tributario señala que iniciado el procedimiento de fiscalización parcial,
la SUNAT podrá ampliarlo a otros aspectos que no fueron materia de la comu-
nicación inicial a que se refiere el comunicado de inicio del procedimiento de
fiscalización parcial, previa comunicación al contribuyente, no alterándose el
plazo de seis (6) meses, salvo que se realice una fiscalización definitiva.
En este último supuesto se aplicará el plazo de un (1) año establecido en el
numeral 1 del artículo 62º-A, el cual será computado desde la fecha en que el
deudor tributario entregue la totalidad de la información y/o documentación que
le fuera solicitada en el primer requerimiento referido a la fiscalización definitiva.
Base legal
Artículo 61, modificado por el artículo 3 del Decreto Legislativo N.º 1113.

8. Desarrollo del procedimiento de fiscalización a cargo de SUNAT


8.1. Los requerimientos de información
Durante todo el desarrollo de la fiscalización y mientras dure el plazo máximo
de la misma, la Administración está facultada a solicitar información comple-
mentaria al contribuyente.
En este sentido, de conformidad con el artículo 4º del Reglamento del Procedi-
miento de Fiscalización, a través de los Requerimientos la Administración Tribu-
taria solicita al contribuyente la exhibición y/o presentación de la documentación
relacionados con los hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias.
RTF N.º 4568-2-2008
“No existe disposición legal que determine plazos o intervalos mínimos entre cada uno
de los requerimientos formulados y remitidos por la Administración Tributaria, en atribu-
ción a sus facultades fiscalizadoras contenidas en el artículo 62° del Código Tributario”.

INSTITUTO PACÍFICO 21
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

RTF N.º 10645-2-2009


“No existe norma alguna que establezca que en una fiscalización, antes de notificarse
un requerimiento, no necesariamente debe cerrarse o darse por concluidos los ante-
riores, máxime si el cierre posterior a la fecha señalado en el requerimiento redunda
en beneficio del contribuyente al constituir en la práctica una prórroga tácita el plazo
otorgado para su cumplimiento”

8.2. Solicitud de prórroga a la exhibición de documentos.


Es importante que el contribuyente exhiba la documentación requerida por la
Administración tributaria dentro del plazo otorgado por esta última, o en todo
caso, solicitar oportunamente una prórroga al requerimiento de información.
Esto en concordancia con el artículo 141 del Código Tributario, que señala que
no se admitirá como medio probatorio de la reclamación, el que habiendo sido
requerido por la Administración Tributaria durante el proceso de verificación
o fiscalización, no hubiera sido presentado y/o exhibido.
Por lo mismo según el artículo 7 del citado Reglamento de Fiscalización señala:
1. Cuando la Administración requiera la entrega y/o exhibición de documen-
tación de manera inmediata y el sujeto fiscalizado justifique la aplicación
de un plazo, el Agente Fiscalizador elaborará un Acta, dejando constancia
de las razones comunicadas por el citado sujeto y la evaluación de éstas,
así como de la nueva fecha en que debe cumplirse con lo requerido. En
este caso, el plazo que se otorgue no deberá ser menor a dos (2) días
hábiles.
2. Cuando la exhibición y/o presentación de la documentación deba cumplirse
en un plazo mayor a los tres (3) días hábiles de notificado el Requerimien-
to, el Sujeto Fiscalizado que considere necesario solicitar una prórroga,
deberá presentar un escrito sustentando sus razones con una anticipación
no menor a tres (3) días hábiles anteriores a la fecha en que debe cumplir
con lo requerido.
Por ejemplo, si la SUNAT requiere una documentación el día jueves 03 de
marzo de 2016, para ser exhibida el día jueves 10 de marzo de 2016, en-
tonces el contribuyente podrá efectuar la solicitud de prórroga hasta el día
lunes 07 de marzo por ser éste el tercer día anterior al día de vencimiento
(habida cuenta que el segundo día anterior al vencimiento será martes 08
de marzo y el primer día hábil anterior al vencimiento será miércoles 09
de marzo).
3. Por último, si la exhibición y/o presentación debe ser efectuada dentro de
los tres (3) días hábiles de notificado el Requerimiento, se podrá solicitar
la prórroga hasta el día hábil siguiente de realizada dicha notificación.
Así por ejemplo, si la SUNAT requiere de un documento el día lunes 13 de
marzo de 2017 para ser exhibido un día jueves 16 de marzo, entonces el
contribuyente fiscalizado podrá solicitar la prórroga respectiva hasta el día
martes 14 de marzo.
Ahora bien, para una mejor comprensión de lo antes expuesto presentamos el
siguiente cuadro resumen:

22
STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

SI LA INFORMACIÓN REQUERIDA POR EL CONTRIBUYENTE PUEDE SOLICITAR LA


SUNAT DEBE PRESENTARSE: PRÓRROGA
De forma inmediata De forma inmediata
En un plazo mayor a los 3 días hábiles de notifi- Con una anticipación no menor a 3 días hábiles
cado el requerimiento anteriores a la fecha en que debe cumplirse con
lo requerido
Dentro de los 03 días hábiles de notificado el Hasta el día hábil siguiente de notificado el re-
requerimiento querimiento

Ahora bien, de no cumplirse con los plazos señalados en los numerales 2) y


3) del citado artículo 7, para solicitar la prórroga, esta se considerará como no
presentada salvo caso fortuito o fuerza mayor debidamente sustentado. Para
estos efectos deberá estarse a lo establecido en el artículo 1315 del Código Civil.
También se considerará como no presentada la solicitud de prórroga cuando
se alegue la existencia de caso fortuito o fuerza mayor y no se sustente dicha
circunstancia.

8.3. Respuesta a la solicitud de prórroga


La sola presentación de la solicitud de prórroga por parte del contribuyente no
significa de modo alguno que la misma será aceptada por la Administración.
De hecho, SUNAT otorgará la prórroga correspondiente en la medida que las
explicaciones brindadas por el contribuyente sean razonables y atendibles.
Asimismo cabe resaltar que la Carta mediante la cual la SUNAT responda
el escrito del Sujeto Fiscalizado podrá ser notificada hasta el día anterior a
la fecha de vencimiento del plazo originalmente consignado en el Reque-
rimiento.

8.4. Prórroga automática


Si la SUNAT no notifica su respuesta, hasta el plazo indicado, el Sujeto Fiscaliza-
do considerará que se le han concedido automáticamente los siguientes plazos:
a) Dos (2) días hábiles, cuando la prórroga solicitada sea menor o igual a
dicho plazo; o cuando el Sujeto Fiscalizado no hubiera indicado el plazo
de la prórroga.
b) Un plazo igual al solicitado, cuando pidió un plazo de tres (3) hasta cinco
(5) días hábiles.
c) Cinco (5) días hábiles, cuando solicitó un plazo mayor a los cinco (5) días
hábiles.
Es decir, sólo si la SUNAT no notifica su respuesta, mediante una Carta, hasta
el día anterior del vencimiento del plazo originalmente consignado, el Sujeto
Fiscalizado considerará que se le han concedido automáticamente los siguientes
plazos: a) Dos (2) días hábiles, cuando la prórroga solicitada sea menor o igual
a dicho plazo; o cuando el Sujeto Fiscalizado no hubiera indicado el plazo de
la prórroga. b) Un plazo igual al solicitado, cuando pidió un plazo de tres (3)
hasta cinco (5) días hábiles. c) Cinco (5) días hábiles, cuando solicitó un plazo
mayor a los cinco (5) días hábiles

INSTITUTO PACÍFICO 23
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

Plazo concedido automáticamente, de no


Prórroga solicitada
mediar comunicación de SUNAT
Menor o igual a dos (2) días hábiles; o cuando no Dos (2) días hábiles
se hubiera indicado el plazo
Tres (3) hasta cinco (5) días hábiles Igual al solicitado
Mayor a los cinco (5) días hábiles Cinco (5) días hábiles

Base legal
Artículo 7 del Decreto Supremo N.º 085-2007-EF.

8.5. Los descargos


A través de los Requerimientos la Administración no sólo requerirá información
o documentación dentro de un plazo determinado, sino que, adicionalmente,
le comunica al contribuyente sus observaciones o reparos a efectos que éste
presente sus correspondientes descargos.
Al respecto, debe precisarse en primer término que no existe un formato o
modelo preimpreso o preestablecido para la absolución de requerimientos que
contienen reparos.
De otro lado, resulta fundamental que el contribuyente se pronuncie sobre cada
uno de los extremos del Requerimiento, esto es, que absuelva cada uno de los
reparos, pues, caso contrario, la Administración los tendrá por no absueltos y
podría confirmar los mismos.
A su vez, no sólo bastará con absolver todos los extremos del Requerimiento,
sino que, adicionalmente, deberá sustentarse fehaciente y documentariamente
los descargos, pues, en caso contrario, también la Administración procederá a
confirmar los reparos en cuestión.
Un punto adicional a tener en cuenta es que, el artículo 141º del Código Tri-
butario, señala “no se admitirá como medio probatorio, bajo responsabilidad,
el que habiendo sido requerido por la Administración Tributaria durante el
proceso de verificación o fiscalización, no hubiera sido presentado y/o exhibi-
do, salvo que el deudor tributario pruebe que la omisión no se generó por su
causa o acredite la cancelación del monto reclamado vinculado a las pruebas
presentadas actualizado a la fecha de pago, o presente carta fianza bancaria o
financiera u otra garantía por dicho monto por dicho monto (…)”
En dicho sentido la Resolución de Observancia Obligatoria N.º 2014-8-11160
emitida por el Tribunal Fiscal ha señalado : “En los casos en los que no se haya
determinado importe a pagar en el acto administrativo impugnado, a fin que
la Administración Tributaria admita los medios probatorios presentados en
la instancia de reclamación que, a pesar de haber sido requeridos, no fueron
presentados en el procedimiento de verificación o fiscalización, corresponde
exigir al deudor tributario el cumplimiento de lo previsto por el artículo 141
del Código Tributario.
Asimismo, en los casos en los que no se haya determinado importe a pagar
en el acto administrativo impugnado, a fin que el Tribunal Fiscal admita los
medios probatorios presentados en instancia de apelación, que habiendo sido

24
STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

requeridos por la Administración Tributaria, no fueron presentados en la etapa


de reclamación, corresponde exigir al deudor el cumplimiento de lo previsto
por el artículo 148 del Código Tributario.
A efecto de admitir medios probatorios en etapa de reclamación o de apelación
que habiendo sido requeridos por la Administración en la etapa respectiva, no
fueron presentados durante la fiscalización o verificación o en instancia de re-
clamación, según corresponda, únicamente puede exigirse al deudor tributario
que acredite que la omisión no se generó por su causa”.
Por último, de ningún modo los contribuyentes deberían esperar la notificación
del primer Requerimiento para poner la documentación contable y los docu-
mentos fuente en su debido orden, sino que más bien, resulta recomendable
de manera previa al inicio de la fiscalización la realización de las supuestas
acciones3:
• Evaluar la naturaleza de las operaciones comerciales, productivas y em-
presariales (por ejemplo, en virtud de su monto, frecuencia, vinculación
económica, singularidad, etc).
• Determinar el cumplimiento o incumplimiento de las consiguientes obli-
gaciones tributarias.
• Definir los procedimientos correctivos correspondientes dentro del marco
de la ley. (Por ejemplo, mediante la aplicación de los regímenes de gra-
dualidad e incentivos).

8.6. Cierre de requerimientos


Mediante el documento denominado “Resultado del Requerimiento” la SUNAT
comunica al contribuyente el cumplimiento o incumplimiento de lo documen-
tación y/o información solicitada en el Requerimiento.
Asimismo, a través de dichos Resultados la Administración comunica los re-
sultados de la evaluación efectuada a los descargos que hubiera presentado el
contribuyente respecto de las observaciones formuladas e infracciones impu-
tadas durante el transcurso del Procedimiento de Fiscalización. Es así que el
artículo 9 del citado Reglamento de Fiscalización, señala que la comunicación
de las conclusiones del Procedimiento de Fiscalización, prevista en el artículo
75 del Código Tributario, se efectuará a través de un Requerimiento.
Con la modificatoria efectuada mediante el Artículo 4 del Decreto Supremo
N.º 049-2016-EF,se señala que “dicho requerimiento será cerrado una vez
culminada la evaluación de los descargos que hubiera presentado el sujeto
fiscalizado en el plazo señalado para su presentación o una vez vencido dicho
plazo, cuando no presente documentación alguna.”
Asimismo el artículo 8 del Reglamento de Fiscalización señala: El Requerimien-
to es cerrado cuando el Agente Fiscalizador elabora el resultado del mismo,
conforme a lo siguiente:

3 Jorge Arévalo Mogollón. Fiscalización y procedimiento contencioso Tributario. Actualidad Empresarial.


Lima. 2011. Página 102.

INSTITUTO PACÍFICO 25
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

a) Tratándose del primer Requerimiento, el cierre se efectuará en la fecha


consignada en dicho Requerimiento para cumplir con la exhibición y/o
presentación. De haber una prórroga, el cierre del Requerimiento se efec-
tuará en la nueva fecha otorgada. Si el Sujeto Fiscalizado no exhibe y/o
no presenta la totalidad de lo requerido, se podrá reiterar la exhibición
y/o presentación mediante un nuevo Requerimiento.
Si el día señalado para la exhibición y/o presentación el Agente Fiscalizador
no asiste al lugar fijado para ello, se entenderán, en dicho día, iniciados los
plazos a que se refieren los artículos 61º (referido a la fiscalización parcial) y
62º-A (referido a la fiscalización definitiva) del Código Tributario según sea
el caso, siempre que el Sujeto Fiscalizado exhiba y/o presente la totalidad
de lo requerido en la nueva fecha que la SUNAT le comunique mediante
Carta. En esta última fecha, se deberá realizar el cierre del Requerimiento.
“En el caso que en el primer requerimiento se indique que la presentación
y/o exhibición debe realizarse en las oficinas de la SUNAT, el agente fisca-
lizador podrá realizar el cierre del citado requerimiento hasta el sétimo día
hábil siguiente a la fecha señalada para cumplir con la presentación y/o
exhibición, sea que esta se realice ante el mencionado agente o ingresan-
do la documentación en la unidad de recepción documental de la oficina
de la SUNAT correspondiente. De existir prórroga, el agente fiscalizador
tendrá similar plazo máximo para el cierre del requerimiento. Si el sujeto
fiscalizado no exhibe y/o no presenta la totalidad de lo requerido en la
fecha señalada en este requerimiento, se podrá reiterar la exhibición y/o
presentación mediante un nuevo requerimiento.”4
Base legal
Inciso a) del artículo 8 del Decreto Supremo N.º 085-2007-EF
b) En los demás Requerimientos, se procederá al cierre vencido el plazo con-
signado en el Requerimiento o, la nueva fecha otorgada en caso de una
prórroga; y, culminada evaluación de los descargos del Sujeto Fiscalizado
a las observaciones imputadas en el Requerimiento.
De no exhibirse y/o no presentarse la totalidad de lo requerido en la fecha
en que el Sujeto Fiscalizado debe cumplir con lo solicitado se procederá,
en dicha fecha, a efectuar el cierre del Requerimiento.

8.7. Reparos frecuentes formulados en la etapa de fiscalización:


En este caso mencionamos algunos reparos que con frecuencia formula la
Administración Tributaria:
• Causalidad del gasto con incidencia en el Impuesto a la Renta e Impuesto
General a las Ventas.
• Operaciones no reales o no fehacientes
• Exceso en el importe de los gastos sujetos a límite, tales como los gastos
de representación, gastos de vehículos destinados a las actividades de
dirección, administración o representación, gastos por donaciones, etc.

4 Tercer párrafo incorporado por el artículo 5 del Decreto Supremo N.º 049-2016-EF, publicado el 20 marzo 2016,
vigente en el plazo de noventa (90) días hábiles, computado desde su publicación en el diario oficial “El Peruano”.

26
STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

• Documentación que no reúne los requisitos o características para ser


considerados comprobantes de pago, de acuerdo al Reglamento de Com-
probantes de pago, aprobado mediante Resolución de Superintendencia
N.º 007-99/SUNAT.
• No utilización de los medios de pago (bancarización). Cabe precisar que
los medios de pago a utilizar cuando el monto de la operación supere los
S/ 3,500 soles o $1,000 dólares americanos se encuentra regulado en el
Decreto Supremo N.º 150-2007-EF.
• No efectuar el depósito de la detracción, con incidencia en el uso del
crédito fiscal.
• Subvaluación del valor de mercado.
• Identificación de operaciones no fehacientes o no reales.
• Indebida aplicación del procedimiento de prorrata del crédito fiscal.
• Reconocimiento de los ingresos para efectos de la aplicación del criterio
del devengado.

9. Duración de la Fiscalización Definitiva


9.1. Plazo de la fiscalización definitiva
De acuerdo al artículo 62-A del Código Tributario, el procedimiento de fisca-
lización que lleve a cabo la Administración Tributaria debe efectuarse en un
plazo de un (1) año, computado a partir de la fecha en que el deudor tributario
entregue la totalidad de la información y/o documentación que fuera solicita-
da por la Administración Tributaria, en el primer requerimiento notificado en
ejercicio de su facultad de fiscalización.
En este sentido, si el deudor tributario presenta la información y/o documen-
tación solicitada parcialmente, no se tendrá por entregada la misma hasta que
se complete la misma.
Cabe precisar que, según el mencionado dispositivo, no es aplicable en el
caso de fiscalizaciones efectuadas por aplicación de las normas de precios de
transferencia, de acuerdo al numeral 3 del artículo 62 A del Código Tributario.

9.2. Prórroga del plazo de fiscalización definitiva.


El numeral 2 del artículo 62º-A del Código Tributario establece los siguientes
supuestos en que procede la prórroga de un año adicional:
• Exista complejidad de la fiscalización, debido al elevado volumen de ope-
raciones del deudor tributario, dispersión geográfica de sus actividades,
complejidad del proceso productivo, entre otras circunstancias.
• Exista ocultamiento de ingresos o ventas u otros hechos que determinen
indicios de evasión fiscal.
• Cuando el deudor tributario sea parte de un grupo empresarial o forme
parte de un contrato de colaboración empresarial y otras formas asocia-
tivas.

INSTITUTO PACÍFICO 27
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

Complementando lo anterior el artículo 15 del Reglamento del Procedimiento


de Fiscalización, señala que la SUNAT notificará al Sujeto Fiscalizado, mediante
Carta, la prórroga del plazo así como las causales a que se refiere el numeral
2 del artículo 62-A del Código Tributario un mes antes de cumplirse el año
establecido en el numeral 1 del citado artículo.

9.3. Suspensión del plazo de fiscalización definitiva


El cómputo del plazo de fiscalización se suspende en los siguientes supuestos:
a) Durante la tramitación de las pericias.
b) Durante el lapso que transcurra desde que la Administración Tributaria
solicite información a autoridades de otros países hasta que dicha infor-
mación se remita.
c) Durante el plazo en que por causas de fuerza mayor la Administración
Tributaria interrumpa sus actividades.
d) Durante el lapso en que el deudor tributario incumpla con la entrega de
la información solicitada por la Administración Tributaria.
e) Durante el plazo de las prórrogas solicitadas por el deudor tributario.
f) Durante el plazo de cualquier proceso judicial cuando lo que en él se
resuelva resulta indispensable para la determinación de la obligación
tributaria o la prosecución del procedimiento de fiscalización, o cuando
ordena la suspensión de la fiscalización.
g) Durante el plazo en que otras entidades de la Administración Pública o
privada no proporcionen la información vinculada al procedimiento de
fiscalización que solicite la Administración Tributaria.
Ahora bien cabe indicar que el artículo 13 del Decreto Supremo N.º 085-2007-
EF modificado por el Artículo 4 del Decreto Supremo N.º 207-2012-EF, señala
que a efectos de la suspensión del plazo de fiscalización, según lo dispuesto en
el literal b) del artículo 61 (fiscalización parcial) y en el numeral 6 del artículo
62-A del Código Tributario (en lo referido a la fiscalización definitiva), se con-
siderará lo siguiente:
a) Tratándose de las pericias, el plazo se suspenderá desde la fecha en que
surte efectos la notificación de la solicitud de la pericia hasta la fecha en
que la SUNAT reciba el peritaje.
b) Cuando la SUNAT solicite información a autoridades de otros países, el
plazo se suspenderá desde la fecha en que se presenta la solicitud hasta
la fecha en que se reciba la totalidad de la información de las citadas
autoridades.
c) El plazo se suspenderá en el caso del supuesto a que se refiere el inciso c)
del numeral 6 del artículo 62-A del Código Tributario, sea que se presente
un caso fortuito o un caso de fuerza mayor. Para estos efectos se tendrá
en cuenta lo dispuesto en el artículo 1315 del Código Civil.
d) Cuando el Sujeto Fiscalizado incumpla con entregar la información so-
licitada a partir del segundo Requerimiento notificado por la SUNAT, se
suspenderá el plazo desde el día siguiente a la fecha señalada para que

28
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el citado sujeto cumpla con lo solicitado hasta la fecha en que entregue la


totalidad de la información.
e) Tratándose de la prórroga solicitada por el Sujeto Fiscalizado, se suspen-
derá el plazo por el lapso de duración de las prórrogas otorgadas expresa
o automáticamente por la SUNAT.
f) Tratándose de los procesos judiciales:
i) Iniciados con anterioridad al inicio del cómputo del plazo estableci-
do en el artículo 61 o en el artículo 62-A del Código Tributario, se
suspenderá el plazo correspondiente desde la fecha en que el Sujeto
Fiscalizado entregó la totalidad de la información solicitada en el
primer Requerimiento hasta la culminación del proceso judicial,
según las normas de la materia.
ii) Iniciados con posterioridad al inicio del cómputo del plazo establecido
en el artículo 61 o en el artículo 62-A del Código Tributario se sus-
penderá el plazo correspondiente desde el día siguiente de iniciado
el proceso judicial hasta su culminación.
iii) Que ordenen la suspensión de la fiscalización, se suspenderá el plazo
desde el día siguiente en que se notifique a la SUNAT la resolución
judicial que ordena dicha suspensión hasta la fecha en que se notifique
su levantamiento.
g) Cuando se requiera información a otras entidades de la Administración
Pública o entidades privadas, el plazo se suspenderá desde la fecha en que
surte efectos la notificación de la solicitud de información hasta la fecha
en que la SUNAT reciba la totalidad de la información solicitada.
h) De concurrir dos o más causales, la suspensión se mantendrá hasta la
fecha en que culmine la última causal.
De concurrir dos o más causales, la suspensión se mantendrá hasta la fecha en
que culmine la última causal.
Cabe precisar que el artículo 14 del reglamento de fiscalización, señala
que la SUNAT notificará al Sujeto Fiscalizado, mediante Carta, todas las
causales y los períodos de suspensión, así como el saldo de los plazos de
fiscalización, un mes antes de cumplirse el plazo de seis (6) meses, un (1)
año o dos (2) años a que se refieren los artículos 61 y 62- A del Código
Tributario, respectivamente.”
Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo anterior: 
a) La SUNAT podrá comunicar la suspensión del plazo cuando otorgue,
mediante Acta o Carta, la prórroga a que se refiere el artículo 7 del regla-
mento de fiscalización o cuando proceda al cierre del Requerimiento de
acuerdo a lo señalado en el último párrafo del inciso b) del artículo 8 del
citado reglamento.
b) La SUNAT comunicará las causales, los períodos de suspensión y el saldo
del plazo, cuando al amparo de lo dispuesto en el inciso e) del artículo 92
del Código Tributario el Sujeto Fiscalizado solicite conocer el estado del
procedimiento.

INSTITUTO PACÍFICO 29
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

9.4. Efectos del cumplimiento del plazo de la fiscalización


Según el artículo 62-A del Código Tributario, una vez transcurrido el plazo
para el procedimiento de fiscalización la Administración Tributaria no podrá
notificar al deudor tributario otro acto en el que se le requiera información y/o
documentación adicional a la solicitada durante el plazo del referido procedi-
miento por el tributo y período materia del procedimiento.
En este sentido, la limitación se restringe a la posibilidad de requerir informa-
ción adicional al deudor tributario. Es más, según el mismo artículo 62º-A, la
Administración está en la facultad a solicitar o recibir información de terceros,
aun cuando se haya excedido el plazo en cuestión.
Así pues, el vencimiento del plazo de un año (o de su prórroga, de ser el
caso) no implica la suspensión del procedimiento de fiscalización, ni menos
aún implica la imposibilidad de SUNAT de notificar al deudor tributario la
respectiva resolución de determinación y/o multa, dado que el plazo para
determinar la obligación tributaria se encuentra indicado en el artículo 43
del código tributario.

10. Conclusión de la Fiscalización a cargo de SUNAT


Según el artículo 75 del Código Tributario, la Administración Tributaria podrá
comunicar sus conclusiones a los contribuyentes, indicándoles expresamente
las observaciones formuladas y, cuando corresponda, las infracciones que
se les imputan, siempre que a su juicio la complejidad del caso tratado lo
justifique.
Nótese además que la notificación de las conclusiones por parte de la Admi-
nistración no es de carácter obligatorio, sino que la misma está supeditada a
la complejidad del caso.
Cabe precisar que, según el artículo 9 del Reglamento de Fiscalización, la
comunicación de las conclusiones del Procedimiento de Fiscalización, prevista
en el artículo 75 del Código Tributario, se efectuará a través de un Resultado
de Requerimiento.
En estos casos, dentro del plazo que la Administración Tributaria establezca
en dicha comunicación, el que no podrá ser menor a tres (3) días hábiles; el
contribuyente o responsable podrá presentar por escrito sus observaciones a
los cargos formulados, debidamente sustentadas, a efecto que la Administración
Tributaria las considere, de ser el caso.
Luego de ello, con o sin el descargo correspondiente por parte del deudor tri-
butario, corresponde a la Administración Tributaria emitir y a la vez notificar
las respectivas resoluciones de determinación y de multa, ello de conformidad
con el artículo 76 del Código Tributario.
Cabe precisar que de conformidad con el artículo 137 del Código Tributario,
la Resolución de determinación y la resolución de multa pueden reclamarse
en un plazo del veinte (20) días hábiles. Sobre la impugnación de dichas re-
soluciones nos referiremos en el capítulo II correspondiente al Procedimiento
contencioso – tributario.

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STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

11. Determinación de la obligación tributaria sobre base cierta y sobre


base presunta
Según el artículo 63 del Código Tributario, la Administración Tributaria podrá
determinar la obligación tributaria considerando las bases siguientes:
• Base cierta: tomando en cuenta los elementos existentes que permitan
conocer en forma directa el hecho generador de la obligación tributaria y
la cuantía de la misma.
• Base presunta: en mérito a los hechos y circunstancias que, por relación
normal con el hecho generador de la obligación tributaria, permitan es-
tablecer la existencia y cuantía de la obligación.
Corresponderá a la Administración acreditar la causal para aplicación del pro-
cedimiento de determinación sobre base presunta y además, deberá aplicar el
procedimiento expresamente previsto en la ley.
En este sentido, las causales de determinación de la obligación tributaria para
determinar base presunta, previsto en el art. 64º del Código Tributario son las
siguientes:
• El deudor tributario no haya presentado las declaraciones, dentro del plazo
en que la Administración se lo hubiere requerido.
• La declaración presentada o la documentación sustentatoria o complemen-
taria ofreciera dudas respecto a su veracidad o exactitud, o no incluya los
requisitos y datos exigidos; o cuando existiere dudas sobre la determinación
o cumplimiento que haya efectuado el deudor tributario.
• El deudor tributario requerido en forma expresa por la Administración
Tributaria a presentar y/o exhibir sus libros, registros y/o documentos que
sustenten la contabilidad, y/o que se encuentren relacionados con hechos
generadores de obligaciones tributarias, en las oficinas fiscales o ante los
funcionarios autorizados, no lo haga dentro del plazo señalado por la
Administración en el requerimiento en el cual se hubieran solicitado por
primera vez. Asimismo, cuando el deudor tributario no obligado a llevar
contabilidad sea requerido en forma expresa a presentar y/o exhibir docu-
mentos relacionados con hechos generadores de obligaciones tributarias,
en las oficinas fiscales o ante los funcionarios autorizados, no lo haga
dentro del referido plazo.
• El deudor tributario oculte activos, rentas, ingresos, bienes, pasivos, gastos
o egresos o consigne pasivos, gastos o egresos falsos.
• Se verifiquen discrepancias u omisiones entre el contenido de los compro-
bantes de pago y los libros y registros de contabilidad, del deudor tributario
o de terceros.
• Se detecte el no otorgamiento de los comprobantes de pago que corres-
pondan por las ventas o ingresos realizados o cuando éstos sean otorgados
sin los requisitos de Ley.
• Se verifique la falta de inscripción del deudor tributario ante la Adminis-
tración Tributaria.

INSTITUTO PACÍFICO 31
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

• El deudor tributario omita llevar los libros de contabilidad, otros libros o


registros exigidos por las Leyes, reglamentos o por Resolución de Superin-
tendencia de la SUNAT, o llevando los encuentren legalizados o se lleven
con un atraso mayor al permitido por las normas legales. Dicha omisión o
atraso incluye a los sistemas, programas, soportes portadores de microformas
grabadas, soportes magnéticos y demás antecedentes computarizados de
contabilidad que sustituyan a los referidos libros o registros.
• No se exhiba libros y/o registros contables u otros libros o registros exigidos
por las Leyes, reglamentos o por Resolución de Superintendencia de la
SUNAT aduciendo la pérdida, destrucción por siniestro, asaltos y otros.
• Se detecte la remisión o transporte de bienes sin el comprobante de pago,
guía de remisión y/u otro documento previsto en las normas para sustentar
la remisión o transporte, o con documentos que no reúnen los requisitos
y características para ser considerados comprobantes de pago o guías de
remisión, u otro documento que carezca de validez.
• El deudor tributario haya tenido la condición de no habido, en los períodos
que se establezcan mediante decreto supremo.
• Se detecte el transporte terrestre público nacional de pasajeros sin el corres-
pondiente manifiesto de pasajeros señalado en las normas sobre la materia.
• Se verifique que el deudor tributario que explota juegos de máquinas
tragamonedas utiliza un número diferente de máquinas tragamonedas
al autorizado; usa modalidades de juego, modelos de máquinas traga-
monedas o programas de juego no autorizados o no registrados; explota
máquinas tragamonedas con características técnicas no autorizadas; utilice
fichas o medios de juego no autorizados; así como cuando se verifique
que la información declarada ante la autoridad competente difiere de la
proporcionada a la Administración Tributaria o que no cumple con la im-
plementación del sistema computarizado de interconexión en tiempo real
dispuesto por las normas que regulan la actividad de juegos de casinos y
máquinas tragamonedas.
• El deudor tributario omitió declarar y/o registrar a uno o más trabajadores
por los tributos vinculados a las contribuciones sociales o por renta de
quinta categoría.
• Las normas tributarias lo establezcan de manera expresa.
Una vez determinada y acreditada la causal, corresponde la determinación de
la obligación tributaria en base a alguno de los procedimientos expresamente
previsto en la normatividad tributaria.

12. Control de legalidad del procedimiento de fiscalización


En tanto no se notifique la Resolución de Determinación y/o de Multa, contra
las actuaciones en el Procedimiento de Fiscalización procede interponer la
queja previsto en el artículo 155 del Código Tributario.
Base legal
Artículo 11 del Decreto Supremo N.º 085-2007-EF, modificado por el Artí-
culo 4 del Decreto Supremo N.º 049-2016-EF, publicado el 20 marzo 2016.

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STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

RTF N.º 04187-3-2004 Precedente de Observancia Obligatoria publicada en el Dia-


rio Oficial El Peruano con fecha 04/07/2004
“El Tribunal Fiscal es competente para pronunciarse en la vía de la queja sobre la le-
galidad de los requerimientos que emita la Administración Tributaria durante el procedi-
miento de fiscalización o verificación en tanto no se hubieran notificado las resoluciones
de determinación o multa u órdenes de pago que de ser el caso correspondan”

13. Fiscalización parcial


Al respecto el artículo 61-A del Código Tributario señala que la fiscalización
que realice la SUNAT podrá ser definitiva o parcial.
La fiscalización será parcial cuando se revise parte, uno o algunos de los
elementos de la obligación tributaria, es decir parte de un periodo tributario
determinado, una parte de los de los proveedores o principales proveedores,
una parte de los clientes o principales clientes, etc.
Ejemplo 1: Parte de un elemento:
Tributo: IGV
Periodo: 01/2011
Elemento: Débito Fiscal
Aspecto: Ventas realizadas a los 3 principales clientes: a, b, y c

Ejemplo 2: Uno de los elementos


Tributo: Renta 3era categoría
Ejercicio gravable 2010
Elemento: Pérdida tributaria

Ejemplo 3; Algunos de los elementos:


Tributo: Renta 3era categoría
Ejercicio gravable 2010
Elemento; Cotos y gastos.

Ejemplo 4; parte de algunos de los elementos


Tributo: Renta 3era categoría
Ejercicio gravable 2010
Elemento: Costos y gastos.
Aspectos: Costo de ventas y gastos financieros.
Asimismo, dispone que en el procedimiento de fiscalización parcial se deberá:
a) Comunicar al deudor tributario, al inicio del procedimiento, el carácter
parcial de la fiscalización y los aspectos que serán materia de revisión.
b) Aplicar lo dispuesto en el artículo 62-A considerando un plazo de seis (6)
meses, con excepción de las prórrogas a que se refiere el numeral 2 del
citado artículo.

INSTITUTO PACÍFICO 33
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

De acuerdo al párrafo anterior, se aplica todos los supuestos de una fiscalización


definitiva normada en el artículo 62°-A del Código Tributario, con un plazo
de una fiscalización parcial de 6 meses salvo las prórrogas excepcionales para
una fiscalización definitiva.
Ahora bien, iniciado el procedimiento de fiscalización parcial, la SUNAT podrá
ampliarlo a otros aspectos que no fueron materia de la comunicación inicial,
previa comunicación al contribuyente, no alterándose el plazo de seis (6) meses,
salvo que se realice una fiscalización definitiva.
En este último supuesto se aplicará el plazo de un (1) año establecido en el
numeral 1 del artículo 62-A del código tributario, el cual será computado desde
la fecha en que el deudor tributario entregue la totalidad de la información y/o
documentación que le fuera solicitada en el primer requerimiento referido a la
fiscalización definitiva.
En este sentido, el administrado debe ser claramente notificado que la fisca-
lización tiene un carácter parcial o definitivo, y por tanto, obligado a lo que
expresamente se requiere en la notificación emitida por la SUNAT.

13.1. Fiscalización Parcial electrónica


Cuando del análisis de la información proveniente de las declaraciones del pro-
pio deudor o de terceros o de los libros, registros o documentos que la SUNAT
almacene, archive y conserve en sus sistemas, se compruebe que parte, uno o
algunos de los elementos de la obligación tributaria no ha sido correctamente
declarado por el deudor tributario, la SUNAT podrá realizar un procedimiento
de fiscalización parcial electrónica, el cual se desarrolla en los siguientes ítems:
https://blog.nubox.com/que-es-la-renta-presunta.
• SUNAT notificará al deudor tributario, de acuerdo a la forma prevista en
el inciso b) del artículo 104, el inicio del procedimiento de fiscalización
acompañado de una liquidación preliminar del tributo a regularizar y los
intereses respectivos con el detalle del (los) reparo(s) que origina(n) la
omisión y la información analizada que sustenta la propuesta de deter-
minación.
• El deudor tributario en un plazo de diez (10) días hábiles siguientes, con-
tados a partir del día hábil siguiente a la fecha de notificación del inicio de
la fiscalización parcial electrónica, subsanará el (los) reparo(s) notificado(s)
contenidos en la liquidación preliminar realizada por la SUNAT o sustentará
sus observaciones a esta última y, de ser el caso, adjuntará la documen-
tación en la forma y condiciones que la SUNAT establezca mediante la
resolución de superintendencia a que se refiere el artículo 112-A.
• La SUNAT, dentro de los veinte (20) días hábiles siguientes a la fecha en
que vence el plazo establecido en el párrafo anterior, notificará, de acuerdo
a la forma prevista en el inciso b) del artículo 104, la resolución de deter-
minación con la cual se culmina el procedimiento de fiscalización, y de
ser el caso, la resolución de multa. La citada resolución de determinación
contendrá una evaluación sobre los sustentos presentados por el deudor
tributario, según corresponda.

34
STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

En caso de que el deudor tributario no realice la subsanación correspon-


diente o no sustente sus observaciones en el plazo establecido, la SUNAT
notificará, de acuerdo a la forma prevista en el inciso b) del artículo 104,
la resolución de determinación con la cual culmina el procedimiento de
fiscalización, y de ser el caso, la resolución de multa.
• El procedimiento de fiscalización parcial que se realice electrónicamente de
acuerdo al presente artículo deberá efectuarse en el plazo de treinta (30)
días hábiles, contados a partir del día en que surte efectos la notificación
del inicio del procedimiento de fiscalización. Al procedimiento de fiscali-
zación parcial electrónica no se le aplicará las disposiciones del artículo
62-A”. (*)

14. Informes SUNAT y Resoluciones del Tribunal Fiscal


INFORMES SUNAT

Informe N.° 127-2014-SUNAT/5D0000


“A aquellas deudas tributarias que al 13.7.2014 se encuentren en un procedimiento de
fiscalización en trámite, les resultara aplicable la actualización excepcional de la deuda
tributaria (AEDT) aun cuando a la fecha en mención no hubieren sido determinadas por
la Administración Tributaria, toda vez que esa circunstancia no hace que pierdan su
condición de deuda pendiente de pago”.

Informe N.º 071-2010-SUNAT/2B000


“Para efectos de aplicar la presunción de ventas o compras omitidas por diferencia
entre los bienes registrados y los inventarios, regulada por el numeral 69.1 del artículo
69 del TUO del Código Tributario, a una empresa que realiza actividad productiva o
procesamiento de productos primarios, no resulta válido que el inventario físico sea
determinado en base a una producción “estimada” obtenida de presumir -en la etapa de
fiscalización- que toda la materia prima adquirida por el contribuyente ha sido enviada
a producción”

Informe N.° 0180-2015-SUNAT/5D0000


“1. Tratándose de un contribuyente que rectificó su declaración original del Impues-
to General a las Ventas determinando una mayor obligación tributaria, habiendo
cumplido con cancelar el tributo omitido y la multa correspondiente por la comi-
sión de la infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 178 del Código Tri-
butario más los intereses moratorios respectivos y, que posteriormente presentó
una segunda declaración rectificatoria en la que determinó la misma obligación
tributaria que en su declaración original, no incurre nuevamente en la mencionada
infracción cuando producto de un procedimiento de fiscalización la Administra-
ción Tributaria determina una mayor obligación tributaria que la consignada en
su segunda declaración rectificatoria, pero igual a la determinada en su primera
declaración rectificatoria.
2. Tratándose de un contribuyente que rectificó su declaración original del Impuesto
General a las Ventas reduciendo el importe de su obligación tributaria, tras lo
cual producto de un procedimiento de fiscalización la Administración Tributaria
determinó una mayor obligación que la determinada por dicho contribuyente en
su declaración rectificatoria: a) El monto de la multa por la infracción tipificada
en el numeral 1 del artículo 178 del Código Tributario (50 % del tributo omitido)
se calculará tomando como base la diferencia entre el tributo determinado por la

INSTITUTO PACÍFICO 35
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

Administración Tributaria producto de la fiscalización y el tributo consignado por el


contribuyente en su declaración original. b) El interés diario aplicable a la referida
multa debe computarse desde la fecha en que el contribuyente presentó su decla-
ración original”.

RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL FISCAL

Nulidad en el procedimiento de fiscalización RTF N.º 04787-5-2017 (02/06/2017)


Nulidad en el procedimiento de fiscalización por emitir el valor antes de su conclusión y
por no cerrar el primer requerimiento de acuerdo a ley.
Se declara la nulidad del resultado del requerimiento, de la resolución de determinación
y de la apelada, que declaró infundada la reclamación interpuesta contra la resolución
de determinación girada por Impuesto General a las Ventas de no domiciliados de no-
viembre de 2012. Se señala que el citado valor fue emitido dos días antes que termine
el plazo para presentar la información solicitada mediante el primer y único requerimien-
to emitido en la fiscalización y que es el que lo sustenta, lo que implica que el valor fue
girado con anterioridad a la fecha de cierre del aludido requerimiento, es decir, cuando
la fiscalización aún se encontraba en trámite, lo que vulnera el procedimiento legal
establecido, puesto que de acuerdo con el artículo 75° del Código Tributario, concluido
el procedimiento de fiscalización, la Administración Tributaria emitirá la correspondiente
resolución de determinación, entre otros, si fuera el caso. Se menciona que en el resul-
tado del citado requerimiento la Administración dejó constancia de la información exhi-
bida por la recurrente, habiéndose cerrado en fecha posterior a la indicada en el mismo,
siendo que no se aprecia prórroga alguna. En consecuencia el cierre del referido resul-
tado del requerimiento se efectuó sin tener en cuenta lo establecido en el artículo 8° del
Reglamento del Procedimiento de Fiscalización. Se indica que al no haberse cumplido
con el procedimiento legal establecido, en aplicación del numeral 2) del artículo 109° del
Código Tributario, corresponde declarar la nulidad.
Nulidad por iniciar una segunda fiscalización por el mismo tributo y periodo
sin contar con sustento RTF N.º 04821-8-2017. (05/06/2017)
Se declara nula la apelada en el extremo de las resoluciones de determinación emi-
tidas por el Impuesto a la Renta de los ejercicio 1997 a 2000 y nulos dichos valores,
pues la Administración no ha acreditado que el inicio de la segunda fiscalización por el
mencionado impuesto y periodos que sustentaron los referidos valores se sustente en
el numeral 2) del artículo 108 del Código Tributario, es decir, en la existencia de nuevos
hechos, habiéndose llevado a cabo dicha fiscalización prescindiendo totalmente del
procedimiento legal establecido. Se señala que producto de la información obtenida du-
rante el primer procedimiento de fiscalización por el Impuesto a la Renta de los ejercicio
1997 a 2000, se tenían claros indicios de que la recurrente había prestado servicios al
INPE en los ejercicios fiscalizados y que producto de ellos había percibido ingresos, de
modo que el hecho que el INPE haya proporcionado información con posterioridad a la
conclusión de dicho procedimiento, esto es, después de la emisión de los valores, no
constituye un nuevo hecho, sino que es una consecuencia de las acciones adoptadas
por la propia Administración durante la primera fiscalización aludida.

Nulidad del procedimiento de fiscalización por no cumplir lo previsto por el artí-


culo 8 del Reglamento del Procedimiento de Fiscalización. RTF N.º 05358-3-2017.
(23/06/2017)
Se declara la nulidad del resultado del primer requerimiento, y de acuerdo con el nu-
meral 13.1 del artículo 13 del Texto Único Ordenado de la Ley del Procedimiento Ad-
ministrativo General, nulos los siguientes requerimientos y sus respectivos resultados,
los valores emitidos a consecuencia de aquéllos y la resolución apelada que declaró
infundada la reclamación. Se indica que mediante primer requerimiento se solicitó pre-

36
STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

sentar cierta documentación en lugar, fecha y hora señalada, no obstante del resultado
del requerimiento se verifica que no se consignó si el auditor se apersonó al señalado
lugar, en la fecha y hora establecida, por lo que no se puede establecer si la recurrente
incumplió con exhibir o presentar lo solicitado por la Administración dentro del plazo
otorgado, por lo que dicho cierre no se ha efectuado conforme con el inciso a) 20 del
artículo 8° del Reglamento del Procedimiento de Fiscalización. Asimismo, se señala
que del cargo de notificación del referido resultado, se consigna que se halló a persona
capaz y que se negó a identificarse y recibir los documentos, procediendo a notificarlo
de acuerdo con el inciso f) del artículo 104 del Código Tributario, lo que resulta incon-
sistente, puesto que la modalidad de notificación del referido inciso f) se utiliza cuando
el domicilio fiscal se encuentra cerrado o no se halla a persona capaz, lo que no se
advierte en el presente caso.

Procedimiento de fiscalización RTF N.º 00694-2-2015 (21/01/2015)


Pérdida o extravío de documentos sustentada con denuncia presentada después del
inicio del procedimiento de fiscalización.
Se confirma la apelada en el extremo que declara infundada la reclamación interpuesta
por la recurrente contra las resoluciones de multas giradas por las infracciones tipifica-
das por los numerales 1) y 5) del artículo 177 del Código Tributario, al no haber exhibido
ni presentado la documentación e información solicitada por la Administración, pese a
haber sido requerida de acuerdo a ley. Cabe indicar que conforme con el criterio con-
tenido entre otras, en las Resoluciones N.º 07743-8-2011 y 05703-3-2013, la denuncia
policial presentada por pérdida o extravío de documentos presentada luego del inicio
del procedimiento de fiscalización no constituye prueba fehaciente para acreditar tal
hecho.

RTF N.º 02129-10-2015 (26/02/2015)


Se revoca la apelada en el extremo referido a la presunción por ingresos omitidos por
saldos negativos de caja. Se señala que la Administración solicitó que se sustente un
préstamo anotado entre las “cuentas por pagar diversas”, registrado en el libro caja
de enero de 2004 y que se dejó constancia de que se exhibió el contrato de préstamo
pero que no se presentó el medio de pago usado al respecto, por lo que consideró que
no se sustentó fehacientemente dicha operación y se incurrió en la causal prevista por
el numeral 2) del artículo 64 del Código Tributario. Al respecto, se señala que el solo
hecho de que en una operación debidamente registrada y sustentada con documentos
de primer orden, como el contrato de mutuo, no se hayan utilizado medios de pago no
genera que una operación y que el activo y pasivo contabilizados sean considerados
como no reales. Se agrega que si bien la norma dispone el uso de dichos medios de
pago cuando se entreguen o devuelvan montos por concepto de mutuo de dinero, ello
no lleva a concluir como hecho cierto que la declaración presentada o la documentación
complementaria ofreciera dudas sobre su veracidad o exactitud por falta de realidad de
la operación de préstamo y el pasivo consignado en los libros contables, siendo que
en todo caso, la Administración parte de una presunción no contenida en norma legal.
En cuanto al reparo por comprobantes de pago que no cumplen los requisitos legales
y reglamentarios y su incidencia en el Impuesto a la Renta, se señala que las facturas
observadas están referidas a adquisiciones que forman parte del costo de ventas, sien-
do que el artículo 20° de la Ley del Impuesto a la Renta no ha previsto que para efecto
del citado impuesto deba sustentarse el costo de ventas con comprobantes de pago
emitidos de conformidad con el Reglamento de Comprobantes de Pago por lo que se
levanta el reparo. En cuanto a la incidencia en el Impuesto General a las Ventas, se
observa que en un caso, las facturas no estaban autorizadas por la Administración y
que en otro, fueron emitidas antes de la fecha de inicio de actividades consignada en
el CIR, por lo que se confirma la apelada en este extremo. También se confirma en el
extremo referido a operaciones no sustentadas con medios de pago.

INSTITUTO PACÍFICO 37
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

Determinación sobre base presunta RTF N.º 01627-10-2017 (23-02-17)


Presunción de ingresos por patrimonio no declarado o no registrado.
Se revoca la resolución apelada en cuanto a la presunción de ingresos por patrimonio
no declarado o no registrado. Se indica que la Administración concluyó que al no haber-
se registrado en los libros contables los activos fijos comprendidos por 12 tanques y un
camión cisterna, se configuraron los supuestos previstos por los numerales 2) y 4) del
artículo 64° del Código Tributario, habilitándola así a efectuar la determinación sobre
base presunta. No obstante, se observa de autos que el recurrente tiene un negocio
unipersonal cuya actividad económica principal es la venta de combustible. Se señala
que el recurrente era propietario de un vehículo desde agosto de 1998, sin embargo,
ello no resulta suficiente para afirmar que dicho bien estaba destinado a su negocio,
formando parte de su activo, pues al tratarse de una persona natural con negocio, era
posible que dicho bien formara parte de su patrimonio personal, por lo que debía acre-
ditarse que el mencionado vehículo fue afectado a su actividad económica, así como
establecerse cuál era el valor de adquisición con el que dicho bien había ingresado al
patrimonio del negocio y la depreciación que correspondía aplicar. Se indica además
que no existe en autos documentación alguna que sustente la existencia de los 12 tan-
ques mencionados y que éstos hayan sido destinados al negocio del recurrente en el
ejercicio 2001. En consecuencia, no se acreditó que constituían activos fijos del negocio
del recurrente en dicho ejercicio, y por tanto, no puede afirmarse que no registrarlos dio
lugar a las supuestos previstos en los numerales 2) y 4) del Código Tributario, por lo
que la Administración no se encontraba facultada a determinar la obligación tributaria
de Impuesto a la Renta del ejercicio 2001 ni Impuesto General a las Ventas de enero a
diciembre de 2001 sobre base presunta.

Determinación sobre base presunta conforme al artículo 96 de la Ley del Impues-


to a la Renta.RTF N.º 03686-1-2017. (27-04-17)
Se revoca la apelada en el extremo que declaró infundada la reclamación formulada
contra la resolución de determinación girada por Impuesto a la Renta del ejercicio 2003
y se deja sin efecto dicho valor, debido a que si bien la Administración, conforme al nu-
meral 3) del artículo 64 del Código Tributario, se encontraba facultada para determinar
sobre base presunta, al no haberse exhibido los Libros Diario, Mayor, Caja y Bancos,
entre otros, no aplicó correctamente el procedimiento establecido en el artículo 96 de
la Ley del Impuesto a la Renta vigente en el periodo acotado, ya que se determinó el
impuesto en base a un índice de rentabilidad obtenido en función a las ventas y rentas
netas declaradas en el ejercicio 2003 por 3 empresas similares, información que co-
rresponde a un solo ejercicio gravable, lo que no procede, dado que la Administración
debió tener en consideración para tal efecto, por lo menos la información de 2 ejercicios
gravables según criterio establecido por este Tribunal en diversas resoluciones. Se de-
clara nula la apelada en el extremo que no emitió pronunciamiento sobre el argumento
esgrimido en la reclamación relativo a que el saldo a favor del Impuesto a la Renta del
ejercicio 2003, reconocido en el valor girado por dicho impuesto y período, debió apli-
carse a la deuda acotada por el referido impuesto, y en aplicación del artículo 150 del
Código Tributario, se emite pronunciamiento sobre el fondo del asunto, señalándose
que no correspondía que el importe al que se refiere la recurrente, correspondiente
a los pagos a cuenta del aludido ejercicio, se compensen con la deuda acotada, en
aplicación del artículo 87 de la Ley del Impuesto a la Renta. Se revoca la apelada en el
extremo que declaró infundada la reclamación formulada contra resoluciones de multa
giradas por la infracción tipificada en el numeral 1) del artículo 178 21 del Código Tri-
butario vinculada con el Impuesto General a las Ventas de febrero y marzo de 2003 y
la infracción tipificada en el numeral 5) del artículo 177 del citado código, por aplicación
del artículo 11° del Decreto Legislativo N.º 1257. Se confirma la apelada en el extremo
referido a la resoluciones de determinación emitidas por el Impuesto General a las
Ventas de enero a diciembre de 2003, dado que la recurrente no presentó documen-

38
STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

tación que sustente el crédito fiscal consignado en la declaraciones juradas de dichos


periodos, esto es, no presentó su Registro de Compras ni alguna otra documentación,
no siendo suficiente la presentación de la denuncia policial por extravío de documentos,
más aun si el plazo para rehacer dicha documentación contable venció con anterioridad
al inicio de la fiscalización.

Determinación sobre base presunta conforme al numeral 1) del artículo 93 de la


Ley del Impuesto a la Renta y artículo 61 del Reglamento. RTF N.º 04079-2-2017
(11/05/2017)
Se confirma la apelada en el extremo de las resoluciones de determinación emitidas
por el Impuesto a la Renta del ejercicio 2004 e Impuesto General a las Ventas de enero
a junio, agosto y octubre a diciembre de 2004 y las resoluciones de multa por la infrac-
ción tipificada en el numeral 1) del artículo 178° del Código Tributario. Se indica que
la Administración estaba facultada para determinar sobre base presunta al amparo del
numeral 3) del artículo 64° del Código Tributario, por no haberse presentado los libros
y registros contables solicitados, determinación que se ha efectuado en aplicación del
artículo 61° del Reglamento de la Ley de Renta y el numeral 1) del artículo 93° de la
Ley del Impuesto a la Renta, determinándose ventas o ingresos omitidos, adicionando
al costo de ventas declarado el resultado de aplicarle el margen de utilidad bruta pro-
medio de las empresas similares, lo que tiene incidencia para el Impuesto General a
las Ventas de los periodos antes señalados, según lo indicado en el artículo 65°-A del
Código Tributario, por lo que el procedimiento de presunción seguido se encuentra con-
forme a ley. Se mantienen los reparos por gastos de administración no sustentados y
crédito fiscal no sustentado con Registro de Compras ni comprobantes de pago, ya que
la recurrente no formuló argumentos para desvirtuarlos. Se confirma la apelada en el
extremo de la resolución de multa girada por la infracción tipificada en el numeral 1) del
artículo 177° del referido código, debido a que la recurrente no presentó la documenta-
ción solicitada dentro del plazo establecido. Se revoca la apelada en el extremo de las
resoluciones de determinación emitidas por el Impuesto General a las Ventas de julio y
setiembre de 2004, Tasa Adicional del 4.1% del Impuesto a la Renta del ejercicio 2004
y la resolución de multa por la infracción tipificada en el numeral 1) del artículo 178° del
Código Tributario, ya que la Administración ha informado que dichas deudas se encuen-
tran actualmente extinguidas por aplicación del beneficio establecido en el artículo 11°
del Decreto Legislativo N.º 1257. Se revoca la apelada en el extremo de la resolución
de multa girada por la infracción tipificada en el numeral 4) del artículo 176° del Código
Tributario, por no haberse acreditado la comisión de dicha infracción, dejándola sin
efecto. Se indica que la Administración consideró que la recurrente cometió esta infrac-
ción por no haber cumplido con comunicar la pérdida de sus libros contables en el plazo
establecido, no obstante la comisión de dicha infracción implica la presentación de una
comunicación que se encontrara incompleta, lo que no ha ocurrido en el caso de autos.

Determinación sobre base presunta conforme con el artículo 72-A del Código Tri-
butario. RTF N.º 04744-3-2017 (02/06/2017)
Se confirma la apelada en el extremo que declaró fundada en parte la reclamación
formulada contra resoluciones de determinación giradas por Impuesto General a las
Ventas de octubre a diciembre de 2005, pago a cuenta del Impuesto a la Renta de
Tercera Categoría de marzo de 2005, e Impuesto a la Renta del ejercicio 2005; y contra
resoluciones de multa giradas por la infracción tipificada por el numeral 2) del artículo
175 y el numeral 1) del artículo 178 del Código Tributario. Se indica en cuanto al reparo
al Impuesto General a las Ventas y a la renta neta, determinados sobre base presunta
por la existencia de saldos negativos de caja, que la presunción se origina en el análisis
de los flujos de efectivo y bancarios. En el presente caso, se verificó mediante cruce
de información que algunas facturas fueron canceladas por la recurrente 22 mediante
depósitos en cuenta, no habiéndose registrado dichos egresos en la contabilidad y que
además tampoco se acreditó el uso de medios de pago en relación con un préstamo

INSTITUTO PACÍFICO 39
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

que habría recibido y que se encuentra contabilizado, en tal sentido, al restructurarse el


Libro Caja, se observaron saldos negativos en algunos meses del ejercicio 2005, por lo
que se encuentra acreditada la causal tipificada en el numeral 2) del artículo 64 del mis-
mo código, que facultó a la Administración para determinar la obligación tributaria sobre
base presunta, lo que efectivamente hizo aplicando lo señalado en el artículo 72-A del
citado código al presumirse la existencia de ingresos omitidos por el importe de dichos
saldos negativos de caja. Se menciona, en cuanto al reparo por notas de crédito no
registradas en el mes en que se produjeron los ajustes, que conforme con el artículo 7
del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas, los ajustes se efectuarán
en el mes en el que se produzcan las rectificaciones, devoluciones o anulaciones de las
operaciones originales, por lo que correspondía que la recurrente efectúe los ajustes
de los importes contenidos en las notas de crédito, en los meses y ejercicio en los que
éstos se produjeron, esto es, en los meses de setiembre, noviembre y diciembre de
2005, lo que no hizo, por lo que el reparo se encuentra arreglado a ley. Se señala que,
en cuanto al reparo por no utilizar medios de pago en el caso de facturas emitidas por
importes mayores a los establecidos por el artículo 4 de la Ley N.º 28194, que de la ve-
rificación de los actuados no se advierte que la recurrente haya exhibido y/o presentado
medio de pago alguno en relación con algunas facturas, pese a encontrarse obligada a
hacerlo. En ese sentido, el reparo efectuado se encuentra arreglado a ley, siendo que
la Administración, en ejercicio de su facultad de reexamen, en etapa de reclamación ha
incrementado el monto de dicho reparo, lo que se encuentra arreglado al procedimiento
establecido en el artículo 127 del Código Tributario. Se indica, en cuanto a los reparos
por diferencias entre lo declarado y las cuentas de ingresos del Libro Mayor, cargo
indebido en la Cuenta 70 Ventas, y deducción indebida del saldo a favor del ejercicio
2004, que la recurrente no expuso argumento alguno contra tales reparos, por lo que
corresponde mantenerlos.

Procedimiento de base presunta (Art. 72-A Código Tributario) RTF N.º 00272-3-
2015 (13/01/2015)
Se confirma la apelada que declaró infundada la reclamación presentada contra las
resoluciones de determinación giradas por Impuesto a la Renta del ejercicio 2005, Im-
puesto General a las Ventas de enero a mayo y agosto a diciembre de 2005, enero a
agosto de 2006 y las multas giradas por el numeral 1) del artículo 178 del Código Tribu-
tario, dado que el reparo por ingresos omitidos por la existencia de saldos negativos en
el flujo de ingresos y egresos de efectivo, determinados sobre base presunta, se ajusta
a ley. Al respecto, se señala que la recurrente no exhibió la documentación solicitada
mediante requerimiento por lo que incurrió en la causal prevista por el numeral 3) del
artículo 64 del citado código (no sustentó la existencia de saldos negativos en el flujo
de ingresos y egresos de efectivo detectados conforme con el procedimiento previsto
por el artículo 72-A del Código Tributario), al no demostrarse la fehaciencia de los prés-
tamos alegados. Asimismo, se confirma otro reparo por no sustentar la cancelación de
las facturas observadas mediante los medios de pago señalados en la Ley N.º 28194,
siendo que tampoco se desvirtuó el reparo por deducción de los pagos a cuenta en
exceso e ingresos por exportaciones no declaradas.

RTF N.º 00021-Q-2015 (05/01/2015)


Se declara infundada la queja presentada por la falta de motivación de una esquela,
pues de acuerdo a las normas del Código Tributario, la Administración puede solicitar
diversa documentación a los contribuyentes a efectos de verificar el correcto cumpli-
miento de sus obligaciones tributarias formales y sustanciales, por lo que la esquela
emitida a la quejosa, mediante la que se requirió información se encuentra arreglada
a ley, debiendo tomarse en cuenta que conforme con el criterio expuesto en la RTF
N.º 03684-Q-2014, no existe norma legal que obligue a la Administración a señalar las
inconsistencias detectadas previamente al inicio de la verificación, siendo que éstas
serán comunicadas al contribuyente al momento de la referida diligencia, lo que ha

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STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

ocurrido en autos con la respectiva acta de asistencia, en la que se le indicó las razones
del pedido de información.

RTF N.º 00257-Q-2015 (23/01/2015)


Se dispone inhibirse del conocimiento de la queja en el extremo referido a la falsifica-
ción de documentos y otro (resultado de requerimiento adulterado) y se dispone remitir
los autos a la Administración a fin que adopte las acciones que correspondan. Se de-
clara fundada la queja en otro extremo al verificarse en autos que, según el criterio de
territorialidad señalado, entre otras, en la Resolución N.º 10199-2-2013, la Intendencia
Regional Piura dejó de ser competente para fiscalizar a la quejosa, al haber modificado
esta su domicilio fiscal a Lima con anterioridad al inicio del procedimiento de fiscaliza-
ción.

RTF N.º 00709-Q-2015 (27/02/2015)


Se declara fundada la queja en cuanto a la prórroga del plazo de fiscalización por un
año adicional, dado que de la revisión de la carta mediante la cual se comunica a la
quejosa la prórroga, se aprecia que no ha sido debidamente motivada, dado que no
expone razones fácticas, señalando de modo genérico e impreciso los supuestos habi-
litantes de dicha medida, infringiendo lo dispuesto por los artículos 3 y 6 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, y el artículo 103 del Código Tributario.

RTF N.º 02011-Q-2015 (05/06/2015)


Se declara fundada la queja presentada en cuanto a la notificación de la carta y reque-
rimiento de fiscalización, ya que de los acuses de notificación de dichos actos adminis-
trativos, que fueron notificados mediante la modalidad de cedulón, se observa que no
se dejó constancia de los motivos por los cuales se utilizó dicha modalidad, debiendo la
Administración proceder a notificar dichos actos de acuerdo a ley. Se declara infundada
la queja en el extremo referido a la doble fiscalización que alega la quejosa, al haberse
verificado en autos que la carta y requerimiento cuestionados han sido emitidos en
cumplimiento de la resolución de intendencia que declaró nulos los valores emitidos
en el procedimiento de fiscalización iniciado respecto del mismo tributo y período, con-
secuentemente, correspondía que la Administración continuara con el referido proce-
dimiento de fiscalización iniciado, lo cual no implica fiscalizar nuevamente los mismos
conceptos. Por otro lado, respecto del cómputo del plazo del procedimiento de fiscaliza-
ción, a efectos que la Administración esté facultada a requerir información (1 año en el
presente caso), cabe agregar que se acredita de autos que con ocasión de lo solicitado
en el primer requerimiento de fiscalización, la quejosa no cumplió con entregar la tota-
lidad de la información requerida en dicho requerimiento, consecuentemente el plazo a
que se refiere el artículo 62°-A del Código Tributario no había iniciado.

RTF N.º 01607-Q-2015 (5/6/2015)


La nulidad de un acto no necesariamente afecta los actos posteriores emitidos den-
tro de un procedimiento de fiscalización. Se declara infundada la queja en el extremo
que cuestiona irregularidades en el resultado del cierre del requerimiento, toda vez
que contrariamente a lo señalado por la quejosa y conforme con lo expuesto por este
Tribunal en las Resoluciones N.º 01015-Q-2015 y 01503-Q-2015, la declaración de nu-
lidad del resultado de requerimiento no implica necesariamente la nulidad de los actos
posteriores, máxime si se advierte que la Administración emitió un nuevo resultado de
requerimiento. Cabe indicar que en la Resolución N.º 01015-Q-2015, se señaló que la
nulidad del citado resultado de requerimiento se originó porque no señaló el tipo de fis-
calización (de carácter definitivo) que se seguía a la quejosa, siendo que dicha omisión
fue complementada mediante resolución de intendencia de la Administración. Conse-
cuentemente, ello no implica que todos los actos posteriores emitidos al interior del
procedimiento de fiscalización deban ser dejados sin efecto. Se declara improcedente

INSTITUTO PACÍFICO 41
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

la queja en el extremo que cuestiona aspectos de fondo vinculados a las observaciones


plasmadas en el resultado del requerimiento, aspectos que pueden ser cuestionados
con el correspondiente recurso impugnatorio.

42
STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

Capítulo II

Procedimientos contenciosos tributarios

1. Introducción
Como regla general, el procedimiento contencioso – tributario tiene como
característica esencial la preexistencia de un acto administrativo emitido por
la Administración Tributaria, que obedece al hecho que, mediante el mismo
el contribuyente ingresa a una controversia con la Administración tributaria
respecto de la deuda preestablecida por esta última.
Sin embargo, esta regla también tiene su excepción y es que, también son im-
pugnables las resoluciones fictas denegatorias, referidas a procedimientos no
contenciosos asociados a la determinación de la obligación tributaria.
Siendo esto así, el procedimiento contencioso – tributario puede definirse como
el conjunto de actos y diligencias debidamente ordenados, tramitados a iniciativa
del propio contribuyente, con la finalidad expresa de obtener una resolución
que se pronuncie sobre la legalidad o legitimidad de un acto administrativo
preexistente, emitido por la Administración de manera expresa o ficta sobre la
determinación de la deuda tributaria5.

2. Etapas del procedimiento contencioso – tributario:


De acuerdo al artículo 124 del Código Tributario, existen dos etapas en el
procedimiento contencioso tributario:
a) La reclamación ante la Administración Tributaria.
b) La apelación ante el Tribunal Fiscal.
Agrega el citado artículo que, cuando la resolución sobre las reclamaciones
haya sido emitida por órgano sometido a jerarquía, los reclamantes deberán
apelar ante el superior jerárquico antes de recurrir al Tribunal Fiscal, siendo
que, en ningún caso podrá haber más de dos instancias antes de recurrir al
Tribunal Fiscal.
Cabe indicar que las Intendencias Regionales y Oficinas Zonales de la SUNAT
son órganos sujetos a jerarquía funcional, pues dependen del Superintendente
Nacional de Administración Tributaria, no obstante sus pronunciamientos no

5 Jorge Arévalo Mogollón. Fiscalización y procedimiento contencioso Tributario. Actualidad Empresarial.


Lima. p. 185.

INSTITUTO PACÍFICO 43
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

son susceptibles de revisión al interior de la propia Administración Tributaria.


Por lo mismo, las apelaciones interpuestas contra las resoluciones emitidas por
las Intendencias y Oficinas Zonales de SUNAT son vistas directamente por el
Tribunal Fiscal6.
Por otro lado, cabe preguntarse si la regla de apelación previa ante el superior
jerárquico también es aplicable a las Administraciones tributarias distritales.
Sobre este punto, en la RTF N.º 3590-6-2003, la cual es de observancia obli-
gatoria, el Tribunal Fiscal ha señalado lo siguiente:
“Desde la entrada en vigencia de la Ley Orgánica de Municipalidades, Ley
N.º 27972, el Tribunal Fiscal es el órgano competente para conocer las apelacio-
nes formuladas contra las resoluciones emitidas por las municipalidades distri-
tales dentro del procedimiento contencioso, toda vez que dicha norma suprimió
el texto del artículo 96 de la Ley Orgánica de Municipalidades N.º 23853. Las
apelaciones formuladas contra resoluciones emitidas por las municipalidades
distritales dentro de un procedimiento contencioso y que se encontrasen en
trámite a la fecha de entrada en vigencia de la Ley Orgánica de Municipalida-
des, Ley N.º 27972, deben ser resueltas por las municipalidades provinciales”.

3. El recurso de reclamación
3.1. Actos reclamables
No todo acto administrativo emitido por la Administración Tributaria, es pasible
de una reclamación. Por ello el artículo 135 del Código Tributario, señala los
actos que pueden ser objeto de dicho recurso y son los siguientes:
La Resolución de Determinación (en adelante RD)
Según el artículo 76 del Código Tributario, la RD es el acto administrativo,
con el cual la Administración pone en conocimiento del deudor tributario el
resultado de su labor destinada a controlar el cumplimiento de las obligaciones
tributarias, y establece la existencia del crédito o de la deuda tributaria.
Agrega el citado artículo que los aspectos revisados en una fiscalización parcial
que originan la notificación de una RD no pueden ser objeto de un nueva de-
terminación, salvo los casos previstos en los numerales 1 y 2 del artículo 108
del código tributario, esto es, lo referido a que se detecten los hechos contem-
plados en el numeral 1 del artículo 178 del código tributario, así como los casos
de connivencia entre el personal de la Administración Tributaria y el deudor
tributario; así como cuando la Administración Tributaria detecte circunstancias
posteriores a la emisión de la RD que demuestren su improcedencia o cuando
se trate de errores materiales tales como los de redacción o cálculo.
De otro lado el artículo 77 del citado código, señala los requisitos mínimos de
una RD, y son los siguientes:

1. El deudor tributario; 2.- El tributo y el periodo al que corresponda; 3.- La base


imponible; 4.- La tasa; 5.- La cuantía del tributo y sus intereses; 6.- Los motivos

6 Al respecto se puede verificar el Reglamento de Organización y Funciones de SUNAT, aprobado mediante


Resolución de Superintendencia N.º 122-2014/SUNAT.

44
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determinantes del reparo u observación, cuando se rectifique la declaración


tributaria; 7.- Los fundamentos y disposiciones que la amparen; 8.- El carácter
definitivo o parcial del procedimiento de fiscalización.

Tratándose de un procedimiento de fiscalización parcial expresará, además,


los aspectos que han sido revisados.
Ahora bien, como lo veremos en el siguiente punto, el plazo para presentar
una reclamación contra un RD es de 20 días hábiles computados desde el día
hábil siguiente a aquél en que se notificó dicha resolución. En dicho sentido los
literales a) y b) del artículo 115 del mismo Código, señalan que es deuda exigi-
ble coactivamente la establecida mediante RD que no hubiese sido reclamada
en el plazo de ley (20 días hábiles), así como también la establecida mediante
RD reclamadas fuera del plazo establecido para la interposición del recurso,
siempre que no se cumpla con presentar la carta fianza respectiva conforme
con lo dispuesto en el Artículo 137 del citado código.
Es decir si el recurso de reclamación es presentado en el plazo de ley, permitirá
que la Administración se pronuncie sobre el resultado del procedimiento de
fiscalización llevado a cabo, y también evitará que se inicie cobranza coactiva
respecto de la deuda impugnada. Sin embargo cuando se presente reclamación
fuera del plazo de ley, deberá acreditarse el pago previo de la deuda, actualizada
hasta la fecha de pago, o presentar carta fianza bancaria o financiera por el
monto de la deuda actualizada hasta por 9 meses, según lo dispone el artículo
137 del código tributario, a fin que sea admitida a trámite la reclamación y no
se inicie o de haberse iniciado se concluya, con el procedimiento de cobranza
coactiva.
La orden de pago
De acuerdo al artículo 78 del código tributario, la orden de pago es el acto en
virtud del cual la Administración exige al deudor tributario la cancelación de la
deuda tributaria, sin necesidad de emitirse previamente una RD, agrega dicho
inciso las causales para su emisión.
“Por ello diremos que la orden de pago es el reflejo directo de la deuda inso-
luta expresamente reconocida por el contribuyente en una declaración jurada
previa, sea como tributo autoliquidado, o como producto de la reliquidación
realizada por la Administración sustentada en las propias declaraciones juradas
presentadas por el contribuyente”7 o de la simple verificación de los libros y
registros contables del deudor tributario, etc.
En este sentido podemos apreciar que una orden de pago es un mandato de
pago, que deriva de una simple constatación de la deuda; es por ello que, se-
gún el segundo párrafo del artículo 136 del Código Tributario, para interponer
reclamación contra la Orden de Pago es requisito acreditar el pago previo de la
totalidad de la deuda tributaria actualizada hasta la fecha en que realice el pago,
excepto en el caso establecido en el numeral 3 del inciso a) del artículo 119º del
mismo Código, es decir, cuando la orden de pago hubiese sido reclamada en el

7 Jorge Arévalo Mogollón. Fiscalización y procedimiento contencioso Tributario. Actualidad Empresarial.


Lima. Página 185.

INSTITUTO PACÍFICO 45
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

plazo de 20 días hábiles de notificada y medien circunstancias que evidencien


que la cobranza podría ser improcedente (tema que trataremos más adelante).
Cabe resaltar que las órdenes de pago tienen que contar con los mismos re-
quisitos formales de una RD, a excepción de los motivos determinantes del
reparo u observación.
La Resolución de multa
Es aquel acto administrativo, por el que se impone una sanción pecuniaria
al deudor por haber cometido una infracción tributaria. Con la interposición
oportuna del recurso de reclamación (20 días hábiles computados desde el
día hábil siguiente a aquél en que se notificó dicha resolución) el contribuyente
tendrá la posibilidad de cuestionar la resolución de multa, y evitará que se inicie
un procedimiento de cobranza coactiva; sin embargo de interponer recurso
de reclamación fuera del plazo de ley, es requisito acreditar el pago previo de
la deuda a fin que se admita a trámite el recurso de reclamación, y así evitar
que se inicie, o de haberse iniciado se concluya el procedimiento de cobranza
coactiva, de acuerdo a lo indicado en el inciso b) del artículo 115, e inciso b)
del artículo 119 del código tributario.
La resolución ficta sobre recursos no contenciosos
El segundo párrafo del artículo 163 del Código Tributario establece que, en caso
de no resolverse las solicitudes no contenciosas relacionadas con la determina-
ción de la deuda tributaria en el plazo de cuarenta y cinco (45) días hábiles, el
deudor tributario podrá interponer recurso de reclamación dando por denegada
su solicitud. Es decir si el contribuyente presenta su solicitud no contenciosa, y
esta no es resuelta en el plazo de ley; este puede dar por denegada su solicitud
e interponer recurso reclamación.
Cabe precisar que, respecto de las solicitudes no contenciosas no relacionadas
con la determinación de la deuda tributaria no cabe interponer reclamación
contra la denegatoria ficta, sino que, en aplicación del tercer párrafo del artí-
culo 163 del Código Tributario, corresponderá la interposición de los recursos
previstos en la Ley del Procedimiento Administrativo General – Ley N.º 27444.
Las resoluciones que establezcan sanciones de comiso de bienes, interna-
miento temporal de vehículos y cierre temporal de establecimiento u oficina
de profesionales independientes, así como las resoluciones que las sustituyan
Como se sabe, las referidas resoluciones pueden ser materia de un recurso
de reclamación, aunque el plazo para reclamar es un plazo máximo de 5 días
hábiles, conforme lo veremos en el siguiente punto.
Los actos que tengan relación directa con la determinación de la deuda tri-
butaria
El citado artículo 135 del Código Tributaria, deja abierta la posibilidad de re-
clamar los actos que tengan relación directa con la determinación de la deuda
tributaria. Sin embargo, el citado código no ha definido dicho concepto, lo cual
nos lleva a verificar cada caso en concreto.

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STAFF REVISTA ACTUALIDAD EMPRESARIAL

La jurisprudencia del Tribunal Fiscal indica que, en todo caso, estos actos de-
ben cumplir con los requisitos mínimos de validez de los actos administrativos
exigidos por la Ley del Procedimiento Administrativo General, la cual se aplica
supletoriamente en estos casos.
En este sentido, por ejemplo, a entender del Tribunal Fiscal, los requerimientos
no son actos reclamables, conforme se indica en la RTF N.º 04684-3-2002:
“Los requerimientos así como sus resultados no constituyen actos reclamables;
en ese sentido, la Administración Tributaria al no haber emitido pronunciamiento
al respecto no ha infringido procedimiento legal alguno, toda vez que el proce-
dimiento de fiscalización o verificación culmina con la correspondiente emisión
de la resolución de determinación, resolución de multa u orden de pago, según
sea el caso, de acuerdo con el artículo 75 del mencionado Código Tributario; y
son dichos valores los que pueden ser objeto de impugnación”.
Asimismo, en las RTFs N.º 10092-5-2007, 10670-5-2007 y 10675-5-2007, entre
otras, el Tribunal Fiscal ha señalado que los documentos denominados estados
de cuenta y avisos de cobranza coactiva no son actos reclamables.
Así también, en la RTF N.º 8042-3-2007, el Tribunal ha indicado que la Re-
solución que declara válido el acogimiento al RESIT es un acto reclamable. Y
en la RTF N.º 9172-4-2001, ha señalado que constituye un acto reclamable la
resolución mediante la cual la Administración Tributaria designa a un sujeto
como responsable solidario: “Se declara nula la apelada, que elevó el recurso
presentado por el contribuyente como apelación, porque habiendo sido inter-
puesto el mismo contra una resolución mediante la que se le imputó responsabi-
lidad solidaria al recurrente, corresponde darle el trámite de reclamación, pues
el Tribunal ha establecido en reiterada jurisprudencia (v.g., RTFs. N.ºs. 19486
y 57-6-97), que los actos de la Administración que atribuyen responsabilidad
solidaria son reclamables y no apelables.”
Las resoluciones que resuelvan las solicitudes de devolución
Al respecto, el primer párrafo del artículo 163º del Código Tributario, señala que
las resoluciones que resuelven las solicitudes no contenciosas relacionadas con
la determinación de la deuda tributaria serán apelables ante el Tribunal Fiscal,
con excepción de las que resuelvan las solicitudes de devolución, las mismas
que serán reclamables. En dicho sentido la resolución expresa que deniega una
solicitud de devolución, podrá ser reclamable.
Las resoluciones que determinan la pérdida del fraccionamiento de carácter
general o particular
Actualmente se encuentra en vigencia el nuevo Reglamento de Fraccionamiento,
aprobado mediante Resolución de Superintendencia N.º 161-2015-SUNAT, que
establece, entre otros supuestos, las causales para que se configure la pérdida
del fraccionamiento; siendo que producida la pérdida del fraccionamiento se
dan por vencidos todos los plazos, y por lo tanto la deuda pendiente de pago
se torna exigible de conformidad con lo dispuesto por el último párrafo del
artículo 36 del Código, procediéndose a la cobranza coactiva de ésta, así como
la ejecución de las garantías otorgadas.

INSTITUTO PACÍFICO 47
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

Sin embargo cabe precisar que contra la resolución que determina la pérdida
de fraccionamiento se puede interponer recurso de reclamación en el plazo de
20 días computados desde el día hábil siguiente a aquél en que se notificó la
resolución de pérdida, siendo que si la resolución que determina la pérdida no
es reclamada en el plazo de ley esta quedará firme. Asimismo cabe agregar
que si el recurso de reclamación es interpuesto en el plazo de ley, se tiene que
proseguir con el pago de las cuotas de dicho fraccionamiento, dado que de
incumplir con dichos pagos, la deuda será exigible coactivamente.
Base legal
Artículos 21 al 23 de la Resolución de Superintendencia N.º 161-2015-SU-
NAT e inciso a) del artículo 115 del Código Tributario.
En el mismo sentido el artículo 22 de la Resolución de Superintendencia
N.º 190-2015/SUNAT, señala que producida la pérdida del refinanciamiento
se darán por vencidos todos los plazos, siendo exigible la deuda pendiente de
pago de conformidad con el último párrafo del artículo 36 del Código Tributa-
rio, procediéndose a la cobranza coactiva de ésta así como la ejecución de las
garantías otorgadas, si la resolución que determina la pérdida no es reclamada
en el plazo de ley o si habiéndola impugnada, el deudor no continua con el
pago de las cuotas de dicho fraccionamiento.
En dicho sentido el literal a) del artículo 115º del Código Tributario, señala que
la sola reclamación de la resolución de pérdida de un fraccionamiento no evita
la cobranza coactiva del saldo insoluto, sino que, además, el contribuyente
deberá continuar con el pago de las cuotas de fraccionamiento.

3.2. Requisitos de admisibilidad


El artículo 137 del Código Tributario señala los requisitos de admisibilidad que
debe contener el recurso de reclamación y son los siguientes:
a) Se deberá interponer a través de un escrito fundamentado.
Lo señalado concuerda con lo establecido en el artículo 106 de la Ley
N.º 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, según el cual,
-cualquier administrado, individual o colectivamente, puede promover por
escrito el inicio de un procedimiento administrativo ante todas y cuales-
quiera de las entidades, ejerciendo el derecho de petición reconocido en
el Artículo 2 inciso 20) de la Constitución Política del Estado.
Ahora bien cabe señalar que el escrito debe estar firmado por el contribu-
yente o su representante legal, o el apoderado designado especialmente
para ello (de acuerdo al artículo 23 del código tributario).
Debe interponerse dentro del plazo de ley
c.1) El caso de las resoluciones de determinación, resoluciones de multa y
otros
Como hemos señalado anteriormente el numeral 2 del artículo 137º del
Código Tributario, señala que tratándose de reclamaciones contra RD, RM,
resoluciones que resuelven las solicitudes de devolución, resoluciones que
determinan la pérdida del fraccionamiento general o particular y los actos

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que tengan relación directa con la determinación de la deuda tributaria,


se presentarán en el término improrrogable de veinte (20) días hábiles
computados desde el día hábil siguiente a aquél en que se notificó el acto
o resolución recurrida.
Asimismo, tratándose de las resoluciones que establezcan sanciones de
comiso de bienes, internamiento temporal de vehículos y cierre temporal
de establecimiento u oficina de profesionales independientes, así como las
resoluciones que las sustituyan, la reclamación se presentará en el plazo
de cinco (5) días hábiles computados desde el día hábil siguiente a aquél
en que se notificó la resolución recurrida.
Así también, la reclamación contra la resolución ficta denegatoria de de-
volución podrá interponerse vencido el plazo de cuarenta y cinco (45) días
hábiles a que se refiere el segundo párrafo del artículo 163º del Código
Tributario.
Debe acreditarse el pago previo de corresponder
De acuerdo al artículo 136 del Código Tributario, señala que tratándose de
Resoluciones de Determinación y de Multa, -para interponer reclamación no
es requisito el pago previo de la deuda tributaria por la parte que constituye
motivo de la reclamación, pero para que esta sea aceptada, el reclamante de-
berá acreditar que ha abonado la parte de la deuda no reclamada actualizada
hasta la fecha en que realice el pago.
Asimismo, dicho dispositivo debe concordarse con el primer párrafo del numeral
3) del artículo 137 del Código Tributario, según el cual, cuando las Resolucio-
nes de Determinación y de Multa se reclamen vencido el señalado término de
veinte (20) días hábiles, deberá acreditarse el pago de la totalidad de la deuda
tributaria que se reclama, actualizada hasta la fecha de pago, o presentar carta
fianza bancaria o financiera por el monto de la deuda actualizada hasta por 9
(nueve) meses posteriores a la fecha de la interposición de la reclamación, con
una vigencia de 9 (nueve) meses, debiendo renovarse por períodos similares
dentro del plazo que señale la Administración. Los plazos de nueve (9) me-
ses variarán a doce (12) meses tratándose de la reclamación de resoluciones
emitidas como consecuencia de la aplicación de las normas de precios de
transferencia, y a veinte (20) días hábiles tratándose de reclamaciones contra
resoluciones de multa que sustituyan a aquellas que establezcan sanciones de
comiso de bienes, internamiento temporal de vehículos y cierre temporal de
establecimiento u oficina de profesionales independientes.
d.2) El caso de las Órdenes de pago
Respecto de las órdenes de pago, el segundo párrafo del artículo 136º
del Código Tributario señala que, para interponer reclamación contra
la Orden de Pago es requisito acreditar el pago previo de la totalidad
de la deuda tributaria actualizada hasta la fecha en que realice el pago,
excepto en el caso establecido en el numeral 3 del inciso a) del Artículo
119º del mismo Código Tributario, esto es, cuando la cobranza resulte
improcedente. Como señalábamos anteriormente la orden de pago es un
requerimiento de pago de la deuda, que deriva de la propia declaración,

INSTITUTO PACÍFICO 49
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

es decir no es un acto de determinación, por lo que la regla general es que


para interponer un recurso de reclamación contra una orden de pago es
requisito el pago previo de una deuda.
Cabe precisar que el Tribunal Constitucional en la sentencia N.º 3741-2004-AA/
TC estableció como precedente vinculante lo siguiente: “Todo cobro que se haya
establecido al interior de un procedimiento administrativo, como condición o
requisito previo a la impugnación de un acto de la propia administración pública,
es contrario a los derechos constitucionales al debido proceso, de petición y de
acceso a la tutela jurisdiccional y, por tanto, las normas que lo autorizan son
nulas y no pueden exigirse a partir de la publicación de la presente sentencia”.
Sin embargo en la Sentencia N.º 4242-2006-PA/TC indica que tal regla no
es de aplicación respecto de la exigencia del pago previo para la admisión a
trámite de reclamaciones formuladas contra órdenes de pago emitidas por la
Administración Tributaria.
“De una primera lectura de dicha Regla podría suponerse que el caso de
impugnación de órdenes de pago se encuentra dentro de sus alcances –en
tanto acto de la Administración Tributaria emitido para exigir la cancelación
de deuda, sujeta al pago previo en caso de impugnación–; y, en ese sentido,
ante una reclamación o apelación en el procedimiento contencioso-tributario,
la Administración Tributaria o, de suyo, el Tribunal Fiscal estarían impedidos
de requerir el pago previo de la deuda en estos supuestos, conforme lo dispone
el segundo párrafo del artículo 136 del Código Tributario”.
“El Tribunal Constitucional descarta de plano dicha postura, puesto que en-
tender la referida regla precedente desde una perspectiva meramente literal-
formal, es decir ajena a las circunstancias del caso del cual derivó su creación,
conllevaría a desnaturalizarla con el riesgo inminente de extenderla a supuestos
que este Colegiado no quiso prever dentro de sus alcances.”
“De este modo se advierte que el supuesto previsto en la regla sustancial B de
la STC 3741-2004-AA/TC es, a todas luces, distinto al de la impugnación de
una orden de pago, donde la exigencia del pago previo no se origina debido
a una tasa condicional para poder solicitar la revisión del caso, sino más bien
debido a la existencia de deuda tributaria que el contribuyente tiene el deber
de cancelar, conforme a los supuestos del artículo 78 del Código Tributario”
Sin embargo cabe indicar que la citada sentencia precisa que : “Evidentemente
la distinción a la Regla Sustancial B de la STC 3741-2004-AA/TC no enerva de
ninguna manera la verificación de las causales de excepción al pago previo de
la deuda en estos casos, conforme lo dispone el artículo 136, concordante con
el numeral 3, inciso a), del Artículo 119 del Código Tributario, pues la precisión
hecha por este Colegiado no puede ser entendida como excusa para encubrir
la arbitrariedad administrativa en perjuicio de las garantías del contribuyente.”
Esto último quiere decir que si la orden de pago no ha sido emitida conforme
a ley, es decir no refleja el monto de la deuda previamente reconocida por el
contribuyente en una declaración jurada previa, se puede interponer recurso de
reclamación sin acreditar el pago previo de la deuda, en la medida que medien
circunstancias que evidencien que la cobranza podría ser improcedente y siem-
pre que la reclamación se hubiere interpuesto en el plazo de 20 días hábiles de

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notificada; esto de conformidad con el artículo 136 que nos remite al numeral
3 del inciso a) del Artículo 119 del Código Tributario.
Ahora, el legislador no ha desarrollado qué cosa debe entenderse por -circuns-
tancias que evidencien que la cobranza podría ser improcedente, siendo la juris-
prudencia del Tribunal Fiscal la que se ha encargado de desarrollar este tema.
Así por ejemplo, en la RTF N.º 2136-4-2004, el Tribunal Fiscal ordenó admitir
a trámite la resolución la reclamación interpuesta contra una orden de pago,
habida cuenta que el monto puesto a cobro en dicho valor no se ajusta al im-
puesto determinado en la declaración jurada.
Asimismo, en la RTF N.º 4614-1-2006 el Tribunal Fiscal señaló que, las órdenes
de pago objeto de reclamo habrían desconocido el arrastre de los saldos a favor
declarados por la recurrente en sus respectivas declaraciones, por lo que dichos
valores no fueron emitidos de conformidad con el numeral 1) del artículo 78º
del Código Tributario.
Por último, en la RTF N.º 6225-4-2003 el Colegio administrativo dejó sin efecto
la orden de pago materia de apelación, habida cuenta que recurrente había
presentado declaración rectificatoria mediante la cual había determinado la
inexistencia de la deuda originalmente declarada.
Así pues, cuando un contribuyente es notificado con una orden de pago que
contiene una cobranza improcedente, por ejemplo, por las causales antes se-
ñaladas, corresponderá la interposición del respectivo recurso de reclamación
dentro del término de veinte días hábiles. En este escenario de reclamación,
corresponderá al contribuyente interponer el respectivo recurso de apelación,
ello sin perjuicio de la cobranza coactiva del valor de conformidad con la RTF
N.º 05464-4-2007.

3.3. Subsanación de los requisitos de admisibilidad:


De conformidad con el artículo 140º del Código Tributario, la Administración
Tributaria notificará al reclamante para que, dentro del término de quince (15)
días hábiles, subsane las omisiones que pudieran existir cuando el recurso
de reclamación no cumpla con los requisitos para su admisión a trámite. La
norma precisa que, tratándose de las resoluciones que establezcan sanciones
de comiso de bienes, internamiento temporal de vehículos y cierre temporal
de establecimiento u oficina de profesionales independientes, así como las
que las sustituyan, el término para subsanar dichas omisiones será de cinco
(5) días hábiles.
La notificación de este requerimiento se realiza en el domicilio fiscal del contri-
buyente, salvo que éste hubiese señalado un domicilio procesal, en cuyo caso,
en aplicación del artículo 104º la notificación del citado requerimiento debe
realizarse en esta última dirección.
Cabe precisar que en la Resolución de Observancia Obligatoria N.º 2014-1-
6067, se ha señalado que se ha establecido lo siguiente: “Tratándose de pro-
cedimientos contenciosos iniciados respecto de resoluciones que establezcan
sanciones de comiso de bienes, internamiento temporal de vehículos y cierre
temporal de establecimiento u oficina de profesionales independientes, así como

INSTITUTO PACÍFICO 51
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

en el caso de las resoluciones que las sustituyan, el plazo que debe otorgarse
a los recurrentes para presentar el poder o subsanar algún defecto de éste es
de 5 días hábiles, conforme con lo establecido por los artículos 140 y 146 del
Código Tributario”.
El mismo art. 140 señala que, vencidos dichos términos sin la subsanación
correspondiente, se declarará inadmisible la reclamación, salvo cuando las
deficiencias no sean sustanciales, en cuyo caso la Administración Tributaria
podrá subsanarlas de oficio.
Al respecto, cabe mencionar que, cuando la Administración Tributaria resuelve
la inadmisibilidad de un recurso de reclamación, el contribuyente se encuentra
en la posibilidad de interponer la correspondiente apelación, en cuyo caso, la
materia de grado se limita a definir si dicha inadmisibilidad ha sido emitida
conforme a ley.

3.4. Medios probatorios


A través de los medios probatorios el contribuyente acredita los hechos ex-
puestos, es decir fundamenta su posición con la finalidad de producir certeza
en el órgano resolutor.
Al respecto en la etapa de reclamación, es válido el uso de los medios proba-
torios, así lo establece el artículo 125 del Código Tributario, que señala que los
únicos medios probatorios que pueden actuarse en la vía administrativa son
los documentos, la pericia y la inspección del órgano encargado de resolver, los
cuales serán valorados por dicho órgano, conjuntamente con las manifestaciones
obtenidas por la Administración Tributaria, y el plazo para ofrecer las pruebas
y actuar las mismas será de 30 días hábiles, contado a partir de la fecha en que
se interpone el recurso de reclamación o apelación.
Asimismo agrega el citado artículo, que en el caso de las resoluciones que es-
tablezcan sanciones de comiso de bienes, internamiento temporal de vehículo
y cierre temporal de establecimiento u oficina de profesionales independientes,
así como las resoluciones que las sustituyan, el plazo para ofrecer y actuar las
pruebas será de 5 días hábiles.
Cabe precisar que el ofrecimiento de pruebas consiste en la manifestación ex-
presa por parte del contribuyente de los instrumentos o medios probatorios que
sustentan el recurso, en tanto que, la actuación de las pruebas es la entrega al
órgano resolutor de los medios probatorios ofrecidos. En dicho sentido, si bien
el contribuyente cuenta con los plazos antes señalados, nada impide que el mis-
mo ofrezca y actúe los medios probatorios en el mismo escrito de reclamación.
Tipos de prueba
• Documento
Al respecto el Cuadragésimo Primera Disposición Final del Código Tri-
butario aprobado por Decreto Supremo N.º 133-2013-EF, precisa que el
término “documento”, alude a todo escrito u objeto que sirve para acre-
ditar un hecho y, en consecuencia, al que se le aplica en lo pertinente lo
señalado en el Código Procesal Civil.

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El artículo 234 del Código Procesal Civil, indica que son documentos
los escritos públicos o privados, los impresos, fotocopias, facsímil o fax,
planos, cuadros, dibujos, fotografías, radiografías, cintas cinematográficas,
microformas tanto en la modalidad de microfilm como en la modalidad
de soportes informáticos, y otras reproducciones de audio o video, la tele-
mática en general y demás objetos que recojan, contengan o representen
algún hecho, o una actividad humana o su resultado.
En el caso resolución materia de análisis, el video presentado constituye
un medio probatorio tipo documento.
• Pericia
Evaluación o análisis que requiere de conocimientos especiales de natu-
raleza científica, tecnológica, artística u otra análoga.
• Inspección
Consiste en la apreciación personal de los funcionarios de la Administración
tributaria al domicilio del contribuyente o donde se generó un hecho con
relevancia jurídica y que trae como consecuencia una obligación tributaria.
Medios probatorios de oficio
El artículo 126 del Código Tributario señala que, para mejor resolver el órgano
encargado podrá, en cualquier estado del procedimiento, ordenar de oficio las
pruebas que juzgue necesarias y solicitar los informes necesarios para el mejor
esclarecimiento de la cuestión a resolver.
Medios probatorios inadmisibles
Como lo señalábamos, los medios probatorios solo se pueden presentan en
etapa de reclamación, sin embargo se admite medios probatorios extemporáneos
conforme a lo regulado en el artículo 141 del Código Tributario.
Es así que el citado artículo señala que, no se admitirá como medio probatorio,
el que habiendo sido requerido por la Administración Tributaria durante el
proceso de verificación o fiscalización no hubiera sido presentado y/o exhibido.
No obstante lo antes señalado, el mismo artículo 141 del Código Tributario
admite excepcionalmente los medios probatorios extemporáneos, cuando el
deudor tributario prueba que la omisión no se generó por su causa o acredita
la cancelación del monto reclamado vinculado a las pruebas presentadas ac-
tualizado a la fecha de pago, o presente carta fianza bancaria o financiera u
otra garantía por dicho monto que la Administración Tributaria establezca por
Resolución de Superintendencia
Resolución de Observancia Obligatoria N.º 2014-8-11160
En los casos en los que no se haya determinado importe a pagar en el acto
administrativo impugnado, a fin que la Administración Tributaria admita los
medios probatorios presentados en la instancia de reclamación que, a pesar de
haber sido requeridos, no fueron presentados en el procedimiento de verificación
o fiscalización, corresponde exigir al deudor tributario el cumplimiento de lo
previsto por el artículo 141 del Código Tributario.

INSTITUTO PACÍFICO 53
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

Asimismo, en los casos en los que no se haya determinado importe a pagar


en el acto administrativo impugnado, a fin que el Tribunal Fiscal admita los
medios probatorios presentados en instancia de apelación, que habiendo sido
requeridos por la Administración Tributaria, no fueron presentados en la etapa
de reclamación, corresponde exigir al deudor el cumplimiento de lo previsto
por el artículo 148 del Código Tributario.
A efecto de admitir medios probatorios en etapa de reclamación o de apelación
que habiendo sido requeridos por la Administración en la etapa respectiva, no
fueron presentados durante la fiscalización o verificación o en instancia de re-
clamación, según corresponda, únicamente puede exigirse al deudor tributario
que acredite que la omisión no se generó por su causa.

3.5. Plazo para resolver el recurso de reclamación.-


De conformidad con el artículo 142 del Código Tributario, en la versión modi-
ficada por el Decreto Legislativo N.º 981, la Administración Tributaria resolverá
las reclamaciones dentro del plazo máximo de nueve (9) meses, incluido el
plazo probatorio, contado a partir de la fecha de presentación del recurso de
reclamación.
Asimismo, tratándose de la reclamación de resoluciones emitidas como con-
secuencia de la aplicación de las normas de precios de transferencia, la Ad-
ministración resolverá las reclamaciones dentro del plazo de doce (12) meses,
incluido el plazo probatorio, contado a partir de la fecha de presentación del
recurso de reclamación.
En el caso de las reclamaciones contra resoluciones que establezcan sanciones
de comiso de bienes, internamiento temporal de vehículos y cierre temporal
de establecimiento u oficina de profesionales independientes, así como las re-
soluciones que las sustituyan, la Administración las resolverá dentro del plazo
de veinte (20) días hábiles, incluido el plazo probatorio, contado a partir de la
fecha de presentación del recurso de reclamación.
Asimismo la Administración Tributaria, resolverá dentro del plazo máximo de
dos (2) meses, las reclamaciones que el deudor tributario hubiera interpuesto
respecto de la denegatoria tácita de solicitudes de devolución de saldos a favor
de los exportadores y de pagos indebidos o en exceso.

3.6. Naturaleza del Formulario N.º 194


De conformidad con la RTF N.º 1743-3-2005, la cual es de observancia obli-
gatoria, ha señalado que:
–El Formulario N.º 194– Comunicación para la revocación, modificación, susti-
tución o complementación de actos administrativos, regulado por la Resolución
de Superintendencia N.º 002-97/SUNAT, es una reclamación especial en que
la voluntad del administrado es cuestionar el acto de cobro y, en consecuencia,
contra lo resuelto por la Administración procederá el recurso de apelación res-
pectivo. El carácter especial de la reclamación está dado porque considerando
los casos en que procede no le son aplicables los requisitos de admisibilidad
establecidos en el artículo 137 del Código Tributario, excepto el del plazo. En
el caso que lo solicitado por el administrado mediante la comunicación con-

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tenida en el Formulario N.º 194 no se encuentre dentro de los supuestos de la


mencionada Resolución, procede que la Administración Tributaria le otorgue
a dicha comunicación el trámite de recurso de reclamación, en aplicación del
artículo 213 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N.º 27444,
considerando como fecha de presentación del recurso, la que conste como tal
en el Formulario N.º 194”.

4. El recurso de apelación
4.1. Actos apelables
Según el artículo 143 del Código Tributario, el Tribunal Fiscal es el órgano
encargado de resolver en última instancia administrativa las reclamaciones
sobre materia tributaria, general y local, inclusive la relativa a las aportaciones
a ESSALUD y a la ONP, así como las apelaciones sobre materia de tributación
aduanera.
Asimismo, de conformidad con lo establecido en el artículo 144 del mismo
Código, procede interponer apelación cuando el contribuyente formula una
reclamación ante la Administración Tributaria y ésta no notifique su decisión
en el plazo de ley, es decir lo que se denomina interponer apelación contra la
resolución denegatoria ficta del recurso de reclamación presentado.

4.2. Requisitos de admisibilidad


El recurso de apelación debe presentarse ante el órgano que dictó la resolución,
siendo que dicho órgano deberá evaluar si el recurso cumple con los requisi-
tos de admisibilidad, a fin de elevar de oficio el recurso impugnatorio ante el
Tribunal Fiscal en el plazo de 30 días hábiles siguientes a la presentación de la
apelación, y tratando se resoluciones que resuelvan reclamos sobre sanciones
de comiso de bienes, internamiento temporal de vehículos y cierre temporal
de establecimiento u oficina de profesionales independientes, así como las
resoluciones que las sustituyan, se elevará el expediente al Tribunal dentro de
los quince (15) hábiles siguientes a la presentación de la apelación (de acuerdo
a lo indicado en el artículo 145 del Código Tributario).
Cabe indicar que si el contribuyente ingresa el recurso de apelación directa-
mente ante el Tribunal Fiscal, dicho órgano no emitirá pronunciamiento, sino
que remitirá el mismo a la Administración Tributaria8, a efectos que la misma
verifique el cumplimiento de los requisitos de admisibilidad, considerándose
como fecha interposición del recurso la consignada para el Tribunal Fiscal.
En relación a los requisitos de admisibilidad, los mismos están contenidos en
el artículo 146 del Código Tributario:
Deberá formularse dentro de los quince (15) días hábiles siguientes a aquél en
que se efectuó su notificación. El administrado deberá afiliarse a la notificación
por medio electrónico del Tribunal Fiscal, conforme a lo establecido mediante
resolución ministerial del Sector Economía y Finanzas. Tratándose de ape-
laciones de resoluciones emitidas como consecuencia de la aplicación de las

8 Conforme al Anexo del Glosario de Fallos del Tribunal Fiscal, supuesto N.º 37.

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FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

normas de precios de transferencia, el plazo para apelar es de 30 días hábiles


a aquél en se efectuó la notificación. De otro lado, de acuerdo al artículo 152
del Código Tributario el plazo para presentar apelación es de (5) cinco días
hábiles en el caso de las apelaciones contra las resoluciones que resuelvan las
reclamaciones referidas a sanciones de internamiento temporal de vehículos,
comiso de bienes y cierre temporal de establecimiento u oficina de profesionales
independientes, así como las resoluciones que las sustituyan.

4.2.1. Subsanación de los requisitos de admisibilidad


Cuando se incumpla alguno de los requisitos de admisibilidad, la Administración
notificará al apelante para que dentro del término de quince (15) días hábiles
subsane las omisiones que pudieran existir, siendo que este plazo se reduce
a cinco días (5) cuando se trata de la impugnación de resoluciones que esta-
blezcan sanciones de comiso de bienes, internamiento temporal de vehículos
y cierre temporal de establecimiento u oficina de profesionales independientes,
así como las resoluciones que las sustituyan.
Vencido dicho plazo, sin la subsanación correspondiente la Administración podrá
declarar inadmisible el recurso de apelación. Cabe indicar que contra la resolución
que declare inadmisible el recurso de apelación se puede presentar recurso de
apelación, en cuyo caso el Tribunal Fiscal evaluará en primer término si dicha
inadmisibilidad de la apelación se encuentra arreglada a ley. Ahora bien, si el
Tribunal Fiscal encuentra que la inadmisibilidad de apelación no se encuentra
arreglada a ley, procederá a pronunciarse sobre el fondo de la controversia.
En relación al pago previo de la deuda impugnada, como regla general el artículo
146 precisa que para interponer la apelación no es requisito el pago previo de
la deuda tributaria por la parte que constituye el motivo de la apelación. Sin
embargo, el mismo dispositivo contiene dos excepciones:
a. En primer término, el apelante deberá acreditar que ha abonado la parte
no apelada actualizada hasta la fecha en que se realice el pago. Esto quiere
decir que, en el caso de apelación parcial, necesariamente el contribuyente
deberá pagar la parte de la deuda no impugnada.
b. En segundo lugar, en el caso que el contribuyente formule apelación una
vez vencido el plazo para interponer dicho recurso, la apelación será admi-
tida siempre que se acredite el pago de la totalidad de la deuda tributaria
apelada actualizada hasta la fecha de pago o se presente carta fianza
bancaria o financiera por el monto de la deuda actualizada hasta por (12)
doce meses posteriores a la fecha de interposición de la apelación y se
formule apelación dentro del término de 6 meses contados a partir del día
siguiente en que se efectuó la notificación. La referida carta fianza debe
otorgarse por un período de doce (12) meses y renovarse por períodos
similares dentro del plazo que señale la Administración Tributaria. La carta
fianza será ejecutada si el Tribunal Fiscal confirma o revoca en parte la
resolución apelada, o si ésta no hubiese sido renovada de acuerdo a las
condiciones señaladas por la Administración Tributaria.
Cabe precisar que en el caso de apelaciones de resoluciones emitidas como
consecuencia de la aplicación de las normas de precios de transferencia el plazo
varía de 12 a 18 meses.

56
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Cabe precisar que de conformidad con la RTF N.º 11526-4-2009, de observancia


obligatoria, se ha señalado lo siguiente:
“Procede que la Administración Tributaria admita a trámite la apelación for-
mulada extemporáneamente contra una resolución que declaró infundada
la reclamación interpuesta contra resoluciones de determinación y de multa
que establecieron deuda tributaria y saldo a favor del contribuyente, en el
extremo de aquellos valores relativos al saldo a favor, aun cuando no se haya
acreditado o afianzado el pago de la totalidad de la deuda tributaria apela-
da actualizada, no obstante haberse requerido para tal efecto, de acuerdo
con lo establecido por el artículo 146 del Texto Único Ordenado del Código
Tributario aprobado por Decreto Supremo N.º 135-99-EF, modificado por el
Decreto Legislativo N.º 953”

4.3. Aspectos inimpugnables


De conformidad con el artículo 147 del Código Tributario, al interponer ape-
lación ante el Tribunal Fiscal, el recurrente no podrá discutir aspectos que no
impugnó al reclamar, a no ser que, no figurando en la Orden de Pago o Reso-
lución de la Administración Tributaria, hubieran sido incorporados por ésta al
resolver la reclamación.

4.4. La solicitud de informe oral


Según el artículo 150 del Código Tributario, la Administración Tributaria o el
apelante podrán solicitar el uso de la palabra dentro de los treinta (30) días
hábiles de interpuesto el recurso de apelación, contados a partir del día de
presentación del recurso, debiendo el Tribunal Fiscal señalar una misma fecha
y hora para el informe de ambas partes.
En el caso de apelaciones interpuestas contra resoluciones que resuelvan las
reclamaciones contra aquéllas que establezcan sanciones de internamiento
temporal de vehículos, comiso de bienes y cierre temporal de establecimiento
u oficina de profesionales independientes, así como las resoluciones que las
sustituyan, este plazo se reduce a cinco (5) días hábiles de interpuesto el recurso
de apelación.
Al respecto, cabe precisar que, la solicitud de informe oral puede formularse
incluso en el mismo escrito de apelación y no necesariamente en un escrito
independiente, por lo que los plazos antes señalados se refieren a los casos en
que la solicitud en cuestión se formule de manera independiente al recurso.
Por último, el artículo 150 del Código Tributario establece que el Tribunal Fiscal
no concederá el uso de la palabra:
- Cuando considere que las apelaciones de puro derecho presentadas no
califican como tales.
- Cuando declare la nulidad del concesorio de la apelación.
- En las quejas.
- En las solicitudes presentadas al amparo del artículo 153 del Código
Tributario, esto es, en las solicitudes de ampliación, corrección o acla-
ración.

INSTITUTO PACÍFICO 57
FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

4.5. Solicitud de abstención


La abstención podrá ser invocada por el vocal o por las partes cuando existan
causales atendibles para ello. En este sentido resulta aplicable lo dispuesto
por el artículo 88 de la Ley N.º 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General:

Artículo 88.- Causales de abstención:


La autoridad que tenga facultad resolutiva o cuyas opiniones sobre el fondo del
procedimiento puedan influir en el sentido de la resolución, debe abstenerse de
participar en los asuntos cuya competencia le esté atribuida, en los siguientes
casos:
1. Si es cónyuge, conviviente, pariente dentro del cuarto grado de consan-
guinidad o segundo de afinidad, con cualquiera de los administrados o
con sus representantes, mandatarios, con los administradores de sus
empresas, o con quienes les presten servicios.
2. Si ha tenido intervención como asesor, perito o testigo en el mismo proce-
dimiento, o si como autoridad hubiere manifestado previamente su parecer
sobre el mismo, de modo que pudiera entenderse que se ha pronunciado
sobre el asunto, salvo la rectificación de errores o la decisión del recurso
de reconsideración.
3. Si personalmente, o bien su cónyuge o algún pariente dentro del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad, tuviere interés en el
asunto de que se trate o en otra semejante, cuya resolución pueda influir
en la situación de aquél.
4. Cuando tuviere amistad íntima, enemistad manifiesta o conflicto de in-
tereses objetivo con cualquiera de los administrados intervinientes en
el procedimiento, que se hagan patentes mediante actitudes o hechos
evidentes en el procedimiento.
5. Cuando tuviere o hubiese tenido en los últimos doce (12) meses, relación
de servicio o de subordinación con cualquiera de los administrados o
terceros directamente interesados en el asunto, o si tuviera en proyecto
una concertación de negocios con alguna de las partes, aun cuando no
se concrete posteriormente.

4.6. Medios probatorios


De conformidad con el artículo 148º del Código Tributario, no se admitirá como
medio probatorio ante el Tribunal Fiscal la documentación que habiendo sido
requerida en primera instancia no hubiera sido presentada y/o exhibida por el
deudor tributario.
El mencionado dispositivo precisa que el Tribunal Fiscal deberá admitir y actuar
los medios probatorios extemporáneos en los siguientes casos:
a. Aquellas pruebas en las que el deudor tributario demuestre que la omisión
de su presentación no se generó por su causa.
b. Cuando el deudor tributario acredite la cancelación del monto impugna-
do vinculado a las pruebas no presentadas y/o exhibidas por el deudor
tributario en primera instancia, el cual deberá encontrarse actualizado a
la fecha de pago.

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Ahora, si bien el mencionado artículo 148 se limita únicamente a la documen-


tación requerida y no presentada en la etapa de reclamación, el Tribunal Fiscal
ha entendido que también le resulta aplicable la restricción probatoria prevista
en el artículo 141 del Código Tributario, referida a los medios probatorios re-
queridos y no presentados en la etapa de fiscalización.
Resolución de Observancia Obligatoria N.º 2014-8-11160
Fecha de Publicación en el Peruano: 04/10/2014
En los casos en los que no se haya determinado importe a pagar en el acto adminis-
trativo impugnado, a fin que la Administración Tributaria admita los medios probatorios
presentados en la instancia de reclamación que, a pesar de haber sido requeridos, no
fueron presentados en el procedimiento de verificación o fiscalización, corresponde exigir
al deudor tributario el cumplimiento de lo previsto por el artículo 141 del Código Tributario.
Asimismo, en los casos en los que no se haya determinado importe a pagar en el acto
administrativo impugnado, a fin que el Tribunal Fiscal admita los medios probatorios
presentados en instancia de apelación, que habiendo sido requeridos por la Administra-
ción Tributaria, no fueron presentados en la etapa de reclamación, corresponde exigir al
deudor el cumplimiento de lo previsto por el artículo 148 del Código Tributario.
A efecto de admitir medios probatorios en etapa de reclamación o de apelación que
habiendo sido requeridos por la Administración en la etapa respectiva, no fueron pre-
sentados durante la fiscalización o verificación o en instancia de reclamación, según co-
rresponda, únicamente puede exigirse al deudor tributario que acredite que la omisión
no se generó por su causa”.
Por otro lado, según el artículo 126 del mismo Código, para mejor resolver el órgano
encargado podrá, en cualquier estado del procedimiento, ordenar de oficio las pruebas
que juzgue necesarias y solicitar los informes necesarios para el mejor esclarecimiento
de la cuestión a resolver, siendo que este dispositivo no sólo se refiere a la Administra-
ción, sino también, al Tribunal Fiscal.

4.7. Apelación de puro derecho


Según el artículo 151 del Código Tributario, podrá interponerse recurso de
apelación ante el Tribunal Fiscal dentro del plazo de veinte (20) días hábiles
siguientes a la notificación de los actos de la Administración, cuando la im-
pugnación sea de puro derecho, no siendo necesario interponer reclamación
ante instancias previas.
Este plazo se reduce a diez días hábiles en el caso de apelación de puro derecho
contra resoluciones que establezcan sanciones de comiso de bienes, interna-
miento temporal de vehículos y cierre temporal de establecimiento u oficina
de profesionales independientes, así como las resoluciones que las sustituyan.
El citado artículo precisa que la apelación de puro de derecho se interpone
ante el órgano recurrido, esto es, ante la propia Administración, quien deberá
verificar el cumplimiento de los requisitos de admisibilidad señalados en el
artículo 146 del Código Tributario.
En este sentido, una vez elevado el recurso y antes de conocer la apelación, esto
es, antes de pronunciarse sobre el fondo de la controversia, el Tribunal Fiscal
deberá calificar la impugnación como de puro derecho y en caso contrario,
remitirá el recurso al órgano competente, notificando al interesado para que
se tenga por interpuesta la reclamación.

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FISCALIZACIÓN Y PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS TRIBUTARIOS

Esto quiere decir que, en las apelaciones de puro derecho, la Administración sólo
es competente para verificar el cumplimiento de los requisitos previstos en el ar-
tículo 146, mas no es competente para calificar el recurso en cuestión como una
apelación de puro de derecho, pues ello le corresponde de manera preliminar al
contribuyente y en definitiva al Tribunal Fiscal. En este sentido, por ejemplo, en la
RTF N.º 8241-2-2008 el Tribunal Fiscal ha manifestado que la apelación de puro
derecho debe ser calificada expresamente como tal por el propio contribuyente.
Sobre el contenido de la apelación de puro de derecho, cabe indicar que en este
tipo de recursos el contribuyente no discute en absoluto los hechos determina-
dos por la Administración, sino que se discute la calificación o interpretación
jurídica de los mismos.
RTF N.º 02773-3-2005 (03-05-05)
Procede calificar la presente apelación como de puro derecho puesto que de los ar-
gumentos expuestos por el recurrente se advierte que cuestiona la vigencia de las
ordenanzas que regulan tales Arbitrios por no cumplir con el requisito formal de su
ratificación, no existiendo por ende hechos que probar.

RTF N.º 03608-4-2005 (10-06-05)


Una apelación califica como de puro derecho cuando el asunto controvertido versa
sobre temas en los cuales no existan hechos que probar y se centra en la aplicación de
normas legales.

RTF N.º 10581-1-2007 (06-11-07)


Se declara nulo el concesorio de la apelación interpuesta. Se indica que la Administración
ha remitido el recurso de apelación de puro derecho interpuesto contra la resolución de
determinación impugnada, sin embargo, no se hace referencia ni se aprecia que se
hubiera verificado el cumplimiento de los requisitos de admisibilidad establecidos en
el artículo 146 del Código Tributario, ni el contemplado en el mencionado artículo 151,
respecto a la inexistencia de una reclamación en trámite contra dicho valor.

4.8. Plazo para resolver el recurso de apelación


Según el artículo 150 del Código Tributario, el Tribunal Fiscal resolverá las
apelaciones dentro del plazo de doce meses (12) meses contados a partir de la
fecha de ingreso de los actuados al Tribunal.
Tratándose de la apelación de resoluciones emitidas como consecuencia de la
aplicación de las normas de precios de transferencia, el Tribunal Fiscal resolverá
las apelaciones dentro del plazo de dieciocho (18) meses contados a partir de
la fecha de ingreso de los actuados al Tribunal.

5. Resoluciones de cumplimiento
Según el artículo 156 del Código Tributario, las resoluciones del Tribunal Fis-
cal serán cumplidas por los funcionarios de la Administración Tributaria, bajo
responsabilidad.
En este sentido, verificado el incumplimiento, el Tribunal Fiscal deberá cursar
oficio del hecho al Procurador del Ministerio de Economía y Finanzas, a efectos
que realicen la respectiva denuncia penal por el presunto delito de resistencia
a la autoridad.

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