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27Dic2017
PRESENTACIÓN
Esta obra está pensada para los jóvenes que se están iniciando en el estudio
del derecho. Puede también ser útil para adultos, incluyendo profesionales del
derecho, que quieran plantearse o replantearse las relaciones del derecho con la
ética y otros órdenes normativos, con el estado y con la economía.
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Capítulos
8. Valores del derecho: la paz, la seguridad jurídica y la justicia. Casos: Los ex-
magistrados Velázquez Alvaray y Aponte Aponte; el exfiscal Franklin Nieves.
10. Las ramas del derecho (derecho público, privado, penal, procesal, del
trabajo) y conceptos jurídicos fundamentales.
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Capítulo 1.
¿Qué es derecho? ¿Por qué y para qué estudiar derecho?
Para la preparación de esta unidad usted debe leer con cuidado el material
especialmente redactado para este libro de la asignatura y estar preparado para
responder las preguntas que ese material contiene.
Antes de la segunda clase debe haber visitado la Galería Mendoza (Planta baja
del edificio Eugenio Mendoza). En la segunda clase tendrá ocasión de contar lo que vio
allí y qué relación le parece tener con su idea de arte. Se discutirá lo que tienen en
común la idea de arte y la idea de derecho.
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¿QUÉ ES EL DERECHO? ¿POR QUÉ ES TAN DIFÍCIL DEFINIRLO?
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Derecho como facultad de la persona. O derecho en sentido subjetivo.
Cuando digo que tengo derecho a estudiar o a expresar libremente mi pensamiento
significa que tengo la facultad de hacerlo sin que nadie esté autorizado para
impedirme el ejercicio de mi facultad. Se puede discutir si estos derechos son
propios de la persona humana (“derechos humanos”), o si dependen del tipo de
sistema jurídico político en el cual nos toque vivir o de la cultura jurídico-política de
la sociedad donde vivimos. Por ejemplo, se puede discutir si todas las personas
tienen los mismos derechos o si estos son específicos según la condición, la cultura y
el ordenamiento jurídico.
Hay una definición muy difundida que hoy consideramos tradicional que
fundamentalmente identifica ese ordenamiento con el conjunto de leyes o normas
jurídicas. Por ejemplo, María Luisa Tosta, profesora de Introducción al Derecho en la
UCV, define derecho como “conjunto de normas coercibles, consideradas necesarias
para la convivencia de un grupo social políticamente soberano, y mayoritariamente
aceptadas y cumplidas por ese grupo” (El derecho como prudencia. Valencia. Vadell
2003, pag 58). Esta definición tiene un núcleo claro, pero abre muchas
interrogantes. Nos dice que la Ley de Tránsito Terrestre es parte del derecho
venezolano, pero no sabemos si la ordenanza de urbanismo del Municipio Sucre es
derecho porque el Municipio Sucre no es un grupo social políticamente soberano.
Por otra parte, la Ley de Tránsito Terrestre dice que debemos detener el
automóvil en la luz roja, pero sabemos que a partir de determinada hora de la noche
esa norma deja de ser cumplida, al menos mayoritariamente. ¿Dejará de ser derecho
a esa hora y volverá a ser derecho al amanecer del día siguiente?
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En la conclusión de su libro Tosta dice algo importante:
“El jurista no intenta describir la realidad, sino que procura, cuando es juez,
que los conflictos de los hombres se resuelvan del mejor modo posible. Para
ello debe emplear todo su sentido común, porque la aplicación del derecho,
como dice Kelsen, no es un problema de conocimiento sino un acto de
voluntad. Cuando es magistrado de un tribunal supremo debe solucionar,
incluso, conflictos entre los poderes públicos, y apelar a toda su sensatez,
porque las respuestas no suelen encontrarse claramente en las leyes y
porque, por encima de todo, la tranquilidad de la sociedad puede depender
de su ponderación” (Ibidem, pag. 350-351).
En cambio, hay quienes ponen el acento en criterios que van más allá de las
normas coercibles, bien sea la razón, la naturaleza de las cosas, la prudencia, e
incluyen los valores del derecho (como la tranquilidad de la sociedad). A quienes
ponen el acento en estos aspectos se los denomina iusnaturalistas o partidarios del
derecho natural. Tosta parece decantarse por el positivismo jurídico en su definición
formal, pero al final introduce al derecho natural de contrabando.
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¿Qué es una ordenación torcida (u opuesta a recta o derecha)? ¿Una
ley o la decisión de un juez que sea injusta sería realmente derecho?
¿Estamos obligados a obedecerlas? ¿Quién puede decidir que es justa o
no?
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padres o por sus maridos. Desde finales del siglo XIX las mujeres comenzaron a
reclamar y progresivamente conquistaron todos (o casi todos) los derechos que
tienen los hombres en la mayor parte de los países. En muchos países cambiaron las
reglas, pero en otros no cambiaron las reglas sino la manera de entenderlas o
interpretarlas. Esto es particularmente así respecto a la Constitución de los Estados
Unidos y el Código Civil Francés, que son textos que tienen más de 200 años y
continúan vigentes. Los textos no han cambiado, pero el contexto sí. Hoy leemos en
ellos significados diferentes a los que leían las personas de hace 200 años.
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En esta perspectiva las definiciones del derecho como conjunto de normas
obligatorias no es una definición falsa sino parcial. Las normas que consideramos
obligatorias son una parte o aspecto del derecho. Pero esas normas no tienen vida
por sí mismas. Están generalmente en textos escritos que debemos entender o
interpretar y el sentido cambia con el tiempo y los intérpretes. El derecho no es así
independiente de los intérpretes. Por esto Ronald Dworkin y Fernando de
Trazegnies lo definen como una práctica interpretativa. En esa interpretación
colaboran jueces, abogados, profesores de derecho, funcionarios del estado y de
organizaciones sociales. En este sentido se puede comparar con la música: ésta no
está constituida por los libretos donde aparecen las notas sino por los sonidos que
producen los intérpretes con frecuencia mirando a esos libretos y a veces
improvisando. La música está en los sonidos que escuchamos. Y esto es objeto de
discusión pues para algunos esos sonidos son música, pero otros lo pueden
considerar solamente como ruido. Lo mismo ocurre con las artes plásticas: los
museos y galerías van definiendo lo que es arte, pero eventualmente podemos
protestar porque algo que consideramos un mamarracho está expuesto en la Galería
de Arte Nacional. Manuel Atienza habla del derecho como una práctica social, pues
destaca el carácter colectivo de cómo entendemos el derecho.
Esto también es verdad para la música y para la pintura. En una época las
obras de Picasso fueron consideradas ensayos de poco valor, algunos dirían
mamarrachos, pero colectivamente hemos reconocido su valor y creemos que son
un hito de la historia de la pintura. Lo mismo puede decirse de Armando Reverón, el
gran artista venezolano. Muchos de sus contemporáneos no veían en él sino a un
loco y generalmente no estaban dispuestos a pagar nada por sus cuadros. Hoy un
museo o una galería están orgullosos de exhibir un cuadro de Picasso o de Reverón.
Esta visión del derecho permite entender que las obras jurídicas puedan ser
también muy polémicas. De seguido un ejemplo que puede servir para la discusión:
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La sentencia puede ser vista como la salvaguarda de la revolución chavista
ante una asamblea que ahora controla la oposición. O como un despropósito
jurídico-constitucional que prácticamente destruye el equilibrio de poderes
que es fundamental para el funcionamiento del estado de derecho.
¿Cree usted que esta sentencia puede ser explicada solo con razonamientos
derivados del texto de la constitución o debemos recurrir al contexto
político venezolano para explicarla?
Quienes estudian derecho hoy ¿podrán hacer algo para que los valores
propios del derecho orienten la práctica del derecho?
¿Conoce usted la decisión 156 del Tribunal Supremo del 29 marzo de 2017,
la opinión de la Fiscal General Luisa Ortega del 31 de marzo, los
acontecimientos de abril y mayo?
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¿QUÉ SE ENSEÑA Y QUÉ SE APRENDE CUANDO SE ESTUDIA DERECHO?
¿QUÉ SIGNIFICA EJERCER PROFESIONALMENTE EL DERECHO?
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personas a su cargo y no simplemente tramitar asuntos sin pensar cuál es
su responsabilidad profesional.
También los graduados de derecho realizan otras actividades para las cuales
son indispensables o necesarias la formación jurídica. Típicamente dentro de estas
ocupaciones están las de juez, fiscal, defensor público, notario, registrador. El título
de abogado es así indispensable y de hecho es el único título profesional que exige la
Constitución para desempeñar determinados cargos públicos. No se puede ser
magistrado del Tribunal Supremo, Fiscal General o Defensor del Pueblo sin ser
abogado, aunque se puede ser ministro en asuntos referentes a la salud sin ser
médico o aun Presidente de la República sin tener ningún título profesional. Lo
interesante es que estos “abogados” por su título no pueden ser “abogados” en el
sentido ocupacional. Por ejemplo, un juez no puede ser a la vez juez y ofrecer sus
servicios de asesoría jurídica al público o a una organización.
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depende por completo de la escuela donde usted está estudiando. Depende de su
interés y esfuerzo. Una persona con pocos deseos de aprender puede inscribirse y
asistir a la mejor escuela de derecho que se pueda concebir en el mundo, pero si no
hace esfuerzos por leer, por participar en las clases, por cumplir con sus
obligaciones probablemente va a aprender muy poco. Al contrario, un estudiante
que se toma muy en serio los estudios va a aprender aun cuando la escuela sea
relativamente mediocre. En definitiva, una buena escuela de derecho es la que tiene
buenos profesores, buenas bibliotecas, un plan de estudios adecuado y buenas
instalaciones, pero sobre todo buenos estudiantes. Es esto lo que crea un ambiente
de aprendizaje.
Por esto le hemos pedido que lea con atención el plan de estudio de esta
escuela, que busque información sobre quiénes son sus profesores, que visite la
biblioteca y pegunte por su colección jurídica. Si posible entre en la página web de
otras escuelas de derecho y compare esta escuela con otra.
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Capítulo 2
Ética, derecho y políticas públicas. Casos: a. La
criminalización/ legalización del consumo de sustancias
nocivas (drogas, cigarrillos, licores, azúcar). b. Swift: Una
modesta proposición para evitar que los niños pobres de Irlanda
sean una carga para sus padres o el público (1729).
Para esta clase los estudiantes deben haber leído Ética para Amador, una
obra sencilla que seguramente muchos han leído ya en su colegio y el capítulo 1 de
la primera parte de Introducción al derecho.
En este curso no nos interesa analizar las diferencias entre las normas éticas
y las jurídicas sino más bien ver las relaciones entre el derecho y la ética. Lo usual es
que los contenidos del derecho y los de la ética coincidan, pero los nombres de las
conductas conforme o disconformes con el derecho o con la ética difieren. Usted
debe pensar en las conductas que sean conformes con el derecho (legales) y las que
sean contrarias (ilegales –delitos, incumplimientos contractuales, infracciones
administrativas, etc). Y las que sean conforme con la ética o contrarias a ellas: las
acciones virtuosas y viciosas. Note que no todas las conductas que consideramos
viciosas o contrarias a la ética son necesariamente prohibidas por el derecho. Hay
consideraciones que llamamos de políticas públicas que pueden hacer
desaconsejable la intervención del derecho.
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¿Qué es un vicio? ¿una virtud?
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1950 y aun había gobiernos que subsidiaban la producción del tabaco. En las
últimas décadas se insiste en los graves daños y se han establecido diversas
regulaciones dirigidas a bajar su consumo. También las normas sociales han
cambiado: en las décadas de 1940 y 1950 se consideraba elegante fumar y se
ensayaban poses apropiadas para hacerlo. Hoy se considera de muy mal gusto y
revelador de debilidad de carácter de quien fuma (“elegante” o “de mal gusto” se
refiere a normas sociales cuya relación con la ética y con el derecho veremos luego).
Debe plantearse:
¿Consumiría yo la sustancia? ¿Por qué?
¿Recomendaría a mi hermano menor o a mis amigos que lo haga?
¿Lo prohibiría para que nadie en la sociedad lo haga?
¿Si se prohíbe efectivamente nadie va a consumirlo o se producirán otras
consecuencias?
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¿Constituye apología del narcotráfico? ¿cuál es la base de la prohibición?
¿Cuáles argumentos existen para la prohibición o para la no prohibición? Los
argumentos para prohibir la telenovela ¿son válidos para prohibir la novela?
En el mismo mes de noviembre dos sobrinos de la Primera Dama Cilia Flores fueron
apresados por narcotráfico en Haití e inmediatamente deportados a los Estados
Unidos donde fueron sometidos a juicio penal y condenados.
Se trata de una lectura que puede chocar la sensibilidad ética del estudiante.
Es importante que no la abandone y que complete la lectura. Si le repugna tendrá en
la clase la oportunidad de explicar su repugnancia. Si considera que es una lectura
que debería prohibirse debe explicar igualmente por qué. Si la lectura le produce
risa (o al menos una sonrisa) también le pediremos que lo explique. Advertimos que
se lo considera un clásico del humor negro y en ese sentido le pido que averigüe qué
es el humor negro.
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Capítulo 3
La religión puede ser vista de muchas maneras: como una verdad revelada por Dios,
como un asunto de fe y no de razón, y podemos sentirnos emocionalmente e
intelectualmente muy atados a una religión particular. El creyente generalmente
considera que la religión en la cual cree es la única verdadera. Generalmente se nos
aconseja que no hablemos de religión, pues puede conducir a conflictos con
personas de otra religión. Una actitud distinta es percibir la religión como un
fenómeno social-cultural que tiene un conjunto de ideas y preceptos que pueden
tener relación con la ética y el derecho.
Los estudiantes deberán buscar información básica sobre las principales religiones
del mundo. Cada una de las religiones representadas en el curso será presentada
brevemente por un estudiante que la practique. Deberá presentar su origen, breve
historia, principios y cuál cree es su relación con el derecho. Al menos tres religiones
serán presentadas: el cristianismo, el budismo y el islamismo, y su relación con el
derecho.
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En varios países del mundo el matrimonio entre personas del mismo sexo ha
sido legalizado generalmente en medio de polémicas importantes. Los estudiantes
están invitados a buscar información en Internet donde encontrarán esas posiciones
contrapuestas. En la discusión en clase se tratará de comprender esas posiciones y
entender por qué el tema es polémico.
En España el matrimonio de personas del mismo sexo fue legalizado por ley
del 2 de julio de 2005.
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La aceptación del divorcio y del matrimonio entre personas del mismo sexo han
cambiado la concepción de la familia. ¿Qué es entonces la familia si se acepta el
divorcio? ¿Si se acepta el matrimonio de personas del mismo sexo? ¿Cuáles son
las visiones contrapuestas? ¿Cuál es el papel de la religión y de la ética?
El profesor presentará la obra de David M Engel & Jaruwan S. Engel: Tort, custom
and karma / Globalization and legal consciousness in Thailand. Stanford University
Press. 2010. Se discutirá especialmente el caso de Buján.
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¿Considera usted que esta es una manera de pensar propia de un país lejano y
exótico y que nosotros, en Venezuela y América Latina en general, actuamos
conforme a la razón, dándole un lugar menor a estas creencias?
¿Usamos el derecho?
Religión y derecho islámico. El Sharia. La variedad entre los practicantes del Islam.
El ejemplo del hijab. (Referencia a Irán, Turquía, Francia e Inglaterra).
*
Tomado de información de prensa e Internet y redactado simplificadamente por R. Pérez Perdomo para
los estudiantes de Introducción al derecho, Universidad Metropolitana. En Internet existe abundante
información sobre este caso. Los estudiantes pueden también buscar información sobre el derecho en los
países islámicos y el derecho de Irán en particular.
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¿Cómo puede el estado manejar la variedad de preceptos religiosos?
Los estudiantes interesados podrán investigar sobre los problemas del uso del hijab
en Francia y otros países europeos, o sobre los problemas suscitados por las
oraciones o cruces en los salones de clase en los Estados Unidos y en Alemania.
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Capítulo 4
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El caso que sigue no tiene ese carácter dramático, sino que es de la vida
corriente. El lector tal vez haya experimentado situaciones como la vivida por Eliane
aunque no necesariamente con las mismas consecuencias.
Para celebrar el centenario del club social Fora High, la directiva del club organizó
cuidadosamente una gran fiesta en la cual se previó, además del acto formal de
celebración con participación del Gobernador, un gran banquete y una fiesta formal.
La invitación exigía que los socios del club y sus invitados vistieran traje formal,
señalando expresamente frac o levita para caballeros y traje largo para las damas.
Eliane es hija única de una exitosa pareja y para ella era la primera gran fiesta
en su vida. Allí iban a estar todo el círculo social de la familia y también un buen
número de amigas y amigos del colegio. Dada la importancia del evento, Eliane y sus
amigas se prepararon cuidadosamente. Eliane en particular encargó su traje al
famoso diseñador Oskar Metsavaht conocido como uno de los más innovadores de
Brasil.
*Caso preparado por Rogelio Pérez Perdomo para el curso de Introducción al Derecho. Universidad
Metropolitas, 2008. Este caso se basa en hechos reales ocurridos en Juiz de Fora, una ciudad de
Brasil. Garota designa a las mujeres jóvenes en Brasil. Se han introducido algunos cambios para
facilitar la discusión por estudiantes que comienzan sus estudios jurídicos.
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otras y que tenía unos huecos en los cuales aparecían algunas piedras semipreciosas
sostenidas con harapos. Solicitaron que el club compensara a la familia con el valor
del traje, por el tratamiento psicológico y por el sufrimiento de Eliane.
Usted es el juez superior que debe decidir este caso analizando los argumentos del juez
y de la parte recurrente. Note que debe decidir tanto sobre la apelación como sobre la
queja.
Variación en el relato
Suponga que los hechos ocurrieron de manera algo distinta: Eliane y su madre
regresaron a su casa, la garota pudo cambiarse el vestido por uno más convencional
que ya había usado con anterioridad. Sus amigas y compañeras de colegio la
hicieron objeto de sus burlas por todo lo que había pasado. Los demás hechos son
idénticos y Eliane tuvo una depresión con consecuencias similares a la del relato
principal. Detenga el relato en el momento en que los padres de la garota consideran
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introducir una demanda contra el club y contra las jóvenes que se burlaron de su
hija.
Ahora usted es el abogado que la familia ha llamado para que los aconseje y
eventualmente los represente en el juicio
(Asegúrese que usted conoce la distinción y las relaciones entre derecho, ética y
normas sociales. Además, que conoce cuál es la función de los jueces y de los abogados,
qué es una sentencia, una apelación y un recurso de queja. Consulte el Código de
Procedimiento Civil o converse con un abogado si lo tiene a mano).
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EL CASO DE LA GORDA EN EL METRO DE LONDRES
El País del 03-12-15 trae una noticia curiosa: un hombre desconocido de contextura
normal puso sobre las piernas de una mujer que viajaba en el metro de Londres una
tarjeta que decía (resumen en español): “No es glandular, es glotonería… Nos
oponemos a la enorme cantidad de recursos alimenticios que los gordos consumen
mientras la mitad del mundo se muere de hambre… Eres un ser humano gordo y
feo”. El hombre se bajó inmediatamente del metro. La tarjeta está emitida por una
organización que se autodenomina Overweight Haters LTD.
¿Qué tipo de juicio es “eres gordo” o “eres feo”? (Ético, estético, social?)
Es interesante destacar que conocemos del caso porque la señora afectada contó el
incidente en las redes sociales e igualmente indicó que recibió muchos mensajes de
solidaridad.
¿Considera usted apropiada o abusiva la regulación del gobierno francés? ¿Por qué?
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LOS HIJABS Y BURKINIS Y SU PROHIBICIÓN EN FRANCIA
Francia tiene una larga tradición de laicismo y de promover la libertad, pero desde
la segunda mitad del siglo XX ha recibido una fuerte corriente inmigratoria de los
países islámicos. Muchos de los inmigrantes islámicos viven en condiciones
precarias y han tenido una relación difícil con la cultura francesa. Por esto muchos
han acentuado lo que consideran su identidad islámica. Una de las áreas de fricción
ha sido la vestimenta femenina. En una de sus interpretaciones radicales, la
tradición islámica obliga a las mujeres a cubrir su pelo y su piel dejando solo visible
la cara. El pañuelo que cubre la cabeza y solo deja visible la cara se llama hijab.
Algunas mujeres jóvenes islámicas decidieron ir a las escuelas y colegios llevando
hijab. Algunas autoridades escolares lo prohibieron por considerarlo inapropiado en
un lugar público y laico. Los tribunales fueron llamados a decidir.
Más recientemente el problema se planteó respecto a las mujeres islámicas que van
a la playa o a piscinas públicas. Ellas usan un traje de baño que cubre casi todo
cuerpo con un traje de lycra y que han llamado burkini, una palabra que combina
burka (un traje que cubre todo el cuerpo y solo deja una ventana velada a través de
la cual la mujer puede mirar) con bikini, el traje de baño usual que todos conocemos.
Una municipalidad la prohibió y la disputa llegó a la Consejo Constitucional en
Francia
Los tribunales franceses han tratado estos dos casos como completamente
diferentes y los han decidido de manera diferente
¿Sabe usted cuál es la diferencia que percibieron o puede hacer una hipótesis
sobre cuál podría ser?
Todo esto ha ocurrido en Francia a la vez que ha habido graves atentados terroristas
por yihadistas radicales, lo que seguramente da un cariz especial a esos casos. El
gobierno francés ha reaccionado y ha enviado aviones y soldados a combatir a
extremistas islámicos en Siria y en Mali.
¿Cree usted que los atentados terroristas y las reacciones del gobierno francés
pueden haber influido en el planteamiento o la resolución de estos casos?
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Capítulo 5
Política y derecho. El estado. La constitución. El estado de
derecho. Kafka: En la colonia penitenciaria. Brewer-Carías:
opinión sobre el caso Scaranno.
En este curso le damos mucha importancia al periódico diario, que es una fuente
muy importante de información política y esperamos que los estudiantes tengan ya
la experiencia de haber analizado casos concretos en los cuales se da alguna forma
de relación entre política y derecho. Este capítulo aborda esa relación de una
manera más general
Pérez Perdomo y Njaim ofrecen una breve reflexión sobre la relación entre derecho
y política centrada en la idea del estado de derecho.
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POLITICA, ESTADO Y DERECHO. LA CONSTITUCION Y EL ESTADO DE DERECHO
Nota introductoria
Rogelio Pérez Perdomo & Humberto Njaim
La política tiene que ver con las relaciones de poder en una sociedad: de quién
manda (y quién debe obedecer), de cómo manda y de para qué manda. Esto último
generalmente es conocido como proyecto político: cómo queremos transformar la
sociedad, lo que implica, por supuesto, cómo queremos transformarnos nosotros
mismos. Propiamente hablando el poder no es un fenómeno jurídico. Es la capacidad
de quien manda de imponer lo que desea realizar contra cualquier resistencia
incluso la del mismo derecho, como lo hemos visto en el país en los últimos tiempos.
Sin embargo, en la conciencia general, actualmente, un poder desvinculado del
derecho es una anomalía y, tarde o temprano, lo sentirán quienes, de una manera u
otra, intentan esa desvinculación.
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estado. La facultad de hacer la ley debe estar en una asamblea de representantes del
pueblo que solo pueden aprobar una ley después de varias discusiones. Además, la
ley necesariamente debe ser general y solo regir para el futuro, es decir, para los
actos que se realicen después de aprobada la ley.
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al respeto de los derechos. En el mundo de hoy estado de derecho (état de droit,
Rechtstaat) y rule of law significan lo mismo: respeto de la legalidad-
constitucionalidad y respeto de los derechos.
Como puede apreciarse, el respeto del derecho –es decir, de las reglas
constitucionales y legales y de los derechos de los ciudadanos- se ha convertido en
un criterio más importante que el proyecto político. La idea central en la democracia
constitucional es que los proyectos políticos pueden coexistir y competir para ser
aceptados por la mayoría, pero los derechos de las minorías y los individuos deben
respetarse. Hoy en día, los gobernantes lo saben y deberían estar conscientes que
deben respetar los derechos de los ciudadanos y los principios del estado
constitucional de derecho o someter a sus pueblos –y someterse ellos
personalmente- a serias dificultades y limitaciones.
03-01-2018
Se sugiere que los estudiantes consulten el índice del estado de derecho del World
Justice Project (o cualquier otro índice) que clasifica a los países según el respeto a los
principios y normas fundamentales del estado de derecho y observe en qué situación
nos encontramos en Venezuela en comparación con otros países
(worldjusticeproject.org)
En la práctica ¿qué consecuencias tiene que los derechos humanos y las reglas del
estado de derecho no sean respetados en un país determinado para los habitantes de
ese país?
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Policía Nacional Bolivariana habían reprimido a los manifestantes, pero no habían
logrado reestablecer el libre tránsito.
La Sala Constitucional señaló que los alcaldes no habían atendido el mandato
de amparo, los destituyó y condenó a una pena de prisión.
Allan R. Brewer-Carías
Profesor de la Universidad Central de Venezuela
33
En consecuencia, en cuanto a los efectos de la decisión de amparo en relación con su
carácter obligatorio, el principio es que como todas las decisiones judiciales, la
sentencia es obligatoria no sólo para las partes del proceso, las cuales están
obligadas a acatarla de inmediato, sino también respecto de todas las otras personas
y funcionarios públicos que deben aplicarlas.
Ello implica que la Ley Orgánica de 1988, como sucede en general en América
Latina, no le otorga al juez de amparo potestad sancionatoria directa alguna frente
al desacato respecto de sus decisiones, teniendo el juez de amparo limitada su
actuación en los casos de incumplimiento de las sentencias de amparo, sólo a
procurar el inicio de un proceso penal ante la jurisdicción penal ordinaria, a cuyo
efecto debe poner en conocimiento del asunto al Ministerio Público para que sea
éste el que de inicio al proceso penal correspondiente, tendiente a comprobar (o no)
la existencia del delito y a imponer (de ser el caso) la sanción penal legalmente
establecida, a que ya se ha hecho referencia.
La ley venezolana, por lo demás, sigue la orientación de las leyes reguladoras del
amparo en América Latina, en las cuales no se prevé para los jueces de amparo
facultad directa de castigar, mediante la imposición de sanciones penales, el
desacato a sus órdenes.….
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Unidos de América su efectividad en relación con la protección de derechos, estando
el mismo tribunal que las dicta facultado para reivindicar su propio poder ante
cualquier desobediencia, mediante la imposición de sanciones penales y
pecuniarias, con prisión y multas.4 Los tribunales latinoamericanos, en contraste,
como hemos dicho, no tienen esas facultades o éstas son muy débiles.
Ello sin embargo ha sido trastocado por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo
de Justicia, en sentencia No. 138 de 17 de marzo de 2014 en la cual, esa Sala
usurpando las competencias de la Jurisdicción Penal, se arrogó la potestad
sancionatoria penal en materia de desacato a sus decisiones de amparo, violando
todas las garantías más elementales del debido proceso, entre las cuales están, que
nadie puede ser condenado penalmente sino mediante un proceso penal, el cual es
el “instrumento fundamental para la realización de la justicia” (art. 257 de la
Constitución), en el cual deben respetarse el derecho a la defensa, el derecho a la
presunción de inocencia, el derecho al juez natural (art. 49 de la Constitución), y la
independencia e imparcialidad del juez (arts. 254 y 256 de la Constitución); juez que
en ningún caso puede ser juez y parte, es decir, decidir en causa en la cual tiene
interés.
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En efecto, luego de que un conjunto de asociaciones y cooperativas de comerciantes
interpusieron una denominada demanda “por derechos e intereses colectivos o
difusos” conjuntamente con una petición de medida cautelar innominada contra el
Alcalde y el Director de la Policía Municipal de un Municipio del Estado Carabobo
(San Diego),7 para que removieran supuestas obstrucciones en las vías públicas del
Municipio que se habían producido por protestas populares contra las políticas del
Gobierno, la Sala Constitucional, mediante sentencia No. 136 de 12 de marzo de
2014, que les “fue notificada vía telefónica” a dichos funcionarios, acordó el amparo
constitucional cautelar solicitado, y en líneas generales ordenó a los Alcaldes, entre
múltiples actividades de tipo administrativo que son propias de la autoridad
municipal como velar por la ordenación de la circulación, la protección del
ambiente, el saneamiento ambiental, la prevención y control del delito, y en
particular que debían realizar acciones y utilizar los recursos materiales y humanos
necesarios:
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Para incurrir en este abuso de poder y usurpación de competencias exclusivas de los
jueces de la Jurisdicción Penal, la Sala Constitucional, por supuesto, violó todos los
principios más elementales de la garantía del debido proceso enumerados en el
artículo 49 de la Constitución, entre ellos, el derecho de toda persona a ser juzgado a
través de un proceso penal desarrollado ante jueces penales, que son el juez natural
en la materia; el derecho a la defensa y el derecho a la presunción de inocencia.
Todo ello pone en evidencia, no sólo la violación del debido proceso legal, por
violación al derecho a la defensa, sino además, el grave vicio de inmotivación de la
sentencia, que la hace nula en los términos del Código de Procedimiento Civil.
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presunto incumplimiento del mandato constitucional.” De esa afirmación, es
realmente imposible deducir que pudiera haber algo que al calificarse como “hecho
notorio y comunicacional” se haya dado “por probado” que los alcaldes sin embargo,
en violación a su derecho a la defensa y a la presunción de inocencia, debían
desvirtuar.
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sanción conforme a lo previsto en el artículo 31 de la Ley Orgánica de Amparo sobre
Derechos y Garantías Constitucionales y remitirá la decisión para su ejecución a un
juez de primera instancia en lo penal en funciones de ejecución del Circuito Judicial
Penal correspondiente.”
Ni más ni menos, la Sala Constitucional, decidió que una vez ella misma verificara la
conducta penal de desacato, ella misma impondría directamente a los culpables la
sanción penal de prisión de seis (6) a quince (15) meses prevista en el artículo 31 de
la Ley Orgánica; verificación y sanción penal que sólo puede corresponder ser
impuesta por un juez penal. Al contrario, en este caso, la Sala Constitucional usurpó
la competencia de los tribunales de la jurisdicción penal, que son el juez natural en
esos casos, previendo que sólo remitiría los autos, al juez penal “para le ejecución de
la decisión,” es decir, para decidir lo conducente al lugar de detención del
condenado. Con ello, mediante la sentencia comentada, la Sala Constitucional usurpó
la competencia de los jueces penales no sólo para “verificar el delito de desacato,”
sino para imponer la sanción penal prevista en la mencionada norma de la ley
Orgánica de Amparo, todo lo cual es abiertamente violatorio del artículo 49,4 de la
Constitución que garantiza el derecho de “toda persona a ser juzgada por sus jueces
naturales en la jurisdicción ordinaria,” y del artículo 49.1 de la misma Constitución
que a la garantía judicial de la doble instancia, es decir, que “toda persona declarada
culpable tiene derecho a recurrir del fallo.”
En este caso, dicha norma fue violada al erigirse la Sala Constitucional en un tribunal
ad hoc, de excepción, ni siquiera creado mediante ley antes de la comisión del
supuesto hecho punible, violando la más elemental de las garantías al derecho
proceso; y todo ello, para desarrollar un proceso sumario, alejado totalmente de las
garantías del proceso penal, donde la Sala incluso actúa como juez y parte agraviada
(cuyas decisiones supuestamente se han desacatado), con el único objetivo de
encarcelar rápidamente a quienes “incumplan” sus propias decisiones, sin prueba
alguna del supuesto incumplimiento, invirtiendo la carga de la prueba y la
presunción de inocencia, e incluso, con la posibilidad de condenar en ausencia, al
“presumir” la culpabilidad del supuestamente “imputado” cuando no compareciera
a una audiencia fijada.
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Capítulo 6
Posiciones filosóficas sobre el derecho y su importancia. Los
distintos conceptos de derecho. Caso: Los lectores
clandestinos.
REPÚBLICA DE TUKUSIAPÓN
TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA
Los hechos de este caso son bien conocidos y completamente del dominio
público. El 13 de febrero de 5550 los cuatro imputados en compañía de Roy Read se
encontraban en una caverna cercana a la ciudad Z., Municipio 783, de esta
República. Las abundantes lluvias de los días anteriores provocaron un masivo
deslizamiento de tierra sobre la entrada de la cueva y las cinco personas que
componían el grupo quedaron tapiadas. Al día siguiente pudieron hacer contacto
radial con un grupo de rescate y pudieron indicar con precisión el sitio donde se
encontraban. Los fondos públicos destinados al rescate se agotaron rápidamente,
pero gracias a una colecta pública que ha sorprendido a todos por las cantidades
recogidas en tan poco tiempo, las labores pudieron continuar. Al quinto día después
del deslizamiento, los atrapados se comunicaron de nuevo explicando que habían
agotado sus provisiones de alimentos y pidieron un estimado del tiempo que podían
1Adaptación de El caso de los exploradores de cavernas, de Lon Fuller (Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1966). Se han incorporado algunos elementos de la novela de Ray Bradbury: Fahrenheit 451 y de la
experiencia de la Venezuela de hoy. Este caso ha sido escrito exclusivamente con intenciones
didácticas y para mostrar las distintas posiciones ético-filosóficas sobre el derecho y las
consecuencias que pueden tener en la interpretación y aplicación del derecho. Tukusiapón es un país
imaginario, en un tiempo muy lejano al nuestro. Como es usual declararlo: cualquier similitud con la
realidad es pura coincidencia. Está escrito para personas que se inician en el estudio del derecho. El
caso no intenta reproducir una decisión judicial sino que es una especie de esquema de lo que podría
ser la discusión en un tribunal colegiado. Las posiciones filosóficas están simplificadas como en una
caricatura.
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demorar las operaciones de rescate. Dada la cantidad de tierra a remover, se les
comunicó que el tiempo más probable era de quince días. Pidieron hablar con un
especialista en nutrición y supervivencia y le preguntaron las posibilidades de
sobrevivir sin alimentos, dado el estado debilitado en que ya se encontraban. El
especialista respondió que ninguna. Preguntaron si podían sobrevivir comiéndose a
uno de ellos. El especialista respondió que probablemente sí. No hubo después
ninguna comunicación porque las baterías del radio dejaron de funcionar. Las
operaciones de rescate continuaron. Un nuevo deslizamiento produjo la muerte de
dos rescatistas. El día 20 después del incidente, los procesados fueron rescatados. Al
preguntárseles por Roy Read manifestaron que hicieron un sorteo y que le tocó ser
el alimento del resto del grupo.
No escapa a este juzgador que el caso reviste caracteres especiales, que los
procesados estaban en peligro de morir; que se han usado ingentes recursos en
rescatarlos, incluyendo la muerte de dos desinteresados rescatistas; que han llegado
millares de mensajes a este Tribunal pidiendo nuestra intervención y la absolución
de los procesados y un número mucho menor que solicita que se confirme la
sentencia de muerte. De todas maneras, condenarlos a muerte parece un
contrasentido después de haber realizado tamaño esfuerzo por rescatarlos. Por tal
motivo propongo que este Tribunal en la misma sentencia, se dirija por unanimidad
al magnánimo Gran Líder el Presidente Vitalicio de la República para que, en
ejercicio de su generosidad, les perdone la vida. Podemos suspender la ejecución de
la sentencia hasta que el magnánimo Gran Líder el Presidente de la República
decida. Reitero que nuestra petición debe ser por unanimidad para que tenga una
fuerza incontestable.
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El caso ha sido muy bien presentado, pero echo de menos cualquier
consideración de humanidad en su presentación. Como jueces nos corresponde
ponernos en la condición de los procesados. Imaginemos este grupo de desdichados
tapiados en una caverna que reciben la confirmación por un experto que no podrán
sobrevivir por no tener alimentos a su disposición.
Para estos desdichados la muerte era segura. Tenían que buscar la manera de
sobrevivir y actuaron de la manera más racional que podía esperarse. Evitaron la
guerra de todos contra todos, que la situación podía generar si se entregaban a sus
instintos, e hicieron un pacto perfectamente racional y acorde con la ley natural. El
pacto de escoger por sorteo a uno de ellos para servir de alimento a los demás
implicaba el sacrificio del sorteado, pues no podían comérselo vivo.
A mi juicio Roy Read entendió mal el precepto moral que pone la vida como
un valor absoluto y prohíbe el suicidio. Cumplir con lo pactado es también un
precepto moral y jurídico que debe ser respetado. A mi juicio está por encima del
respeto a la vida propia y la ajena. Por ejemplo, el respeto al pacto que nos lleva a
configurar la sociedad política nos obliga ir a la guerra para defender nuestro país.
Como todos sabemos, en la guerra estamos dispuestos a matar y morir. De ninguna
manera la vida es un valor absoluto: los miembros de este Supremo Tribunal, si
seguimos el criterio del Magistrado Nook, estaríamos condenando a muerte a los
cuatro procesados. ¿Puede haber mejor demostración que la vida no es un derecho
absoluto? ¿Podríamos ser enjuiciados como autores intelectuales de la muerte de los
cuatro procesados? La aplicación literal del artículo 23x del Código Penal llevaría a
que pudiéramos ser condenados a muerte, y que quienes nos condenen a muerte,
sean a su vez condenados a muerte, hasta el infinito. ¿No muestra esto que la
interpretación literal conduciría a lo absurdo?
Acepto que la mención de la ley natural dejó de estar en boga hace milenios y
que tenemos que fundamentar nuestra decisión en el derecho positivo de
Tukusiapón. Para ello, les pido que notemos que tradicionalmente se ha aceptado
que quien da muerte a otro en defensa propia no comete homicidio. Nuestro
extraordinario Código Penal, un modelo de simplicidad y brevedad, no previó la
defensa propia como excepción. Pero, desde tiempo inmemorial, los tribunales,
incluyendo este Tribunal Supremo, han aceptado que no hay delito. La Constitución
nos ordena que no incluyamos razonamientos en nuestros fallos porque la
aplicación de la ley tiene que ser evidente para todos. También se ha prohibido el
comentario de la Constitución y las leyes, excepto naturalmente los comentarios que
42
pueda hacer el Gran Líder el Presidente Vitalicio de la República. Confieso que he
hecho la búsqueda electrónica en los discursos completos del Gran Líder el
Presidente Vitalicio y no he encontrado expresamente una justificación de la
legítima defensa, pero en multitud de ocasiones ha hecho referencia que actuar en
legítima defensa está plenamente justificado. Mi antecesor, el Magistrado Del
Vecchio, señalaba que en la legítima defensa no hay voluntad de matar sino de
defenderse, de preservar la propia vida.
Por los razonamientos anteriores propongo que decidamos que en este caso
no se cumple el requisito de dar muerte voluntariamente a otra persona, y que los
procesados no son culpables.
En los largos años de mi carrera como juez no he tenido un caso que me haya
generado tantas dudas como éste. He oído a la colega Locker y su razonamiento me
parece brillante, pero con el radical defecto de confundir el derecho y la moral.
Como lo expresó el colega Nook nos corresponde aplicar el Código Penal. No
estamos aquí para aplicar la ley natural. Tampoco tenemos que entrar a discutir
cómo se constituyó el estado.
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¿Existe realmente una ley natural o positiva que nos obligue a suicidarnos en
determinadas circunstancias? Sin duda que los pactos tienen que ser cumplidos,
pero un pacto que obligue al suicidio tendría un objeto ilegal y no sería válido. Si Roy
Read se hubiera suicidado no tendríamos este caso. Podemos lamentar que no lo
hiciera, para librarnos de este quebradero de cabeza, pero no fue así como
sucedieron las cosas ni podemos alegar que él estaba obligado a cumplir semejante
pacto.
Por otra parte, he oído con respeto las palabras del colega Nook. Aprecio su
firmeza en el planteamiento de que nuestra tarea es aplicar la ley positiva. Pero
claramente él considera injusto el resultado y por esto propone que nos dirijamos
por unanimidad al magnánimo Gran Líder el Presidente Vitalicio de la República
para pedir que conmute la pena. Claramente estaríamos fallando en el deber de
juzgar y simplemente pasando la carga de una decisión a otra persona, ocupada de
asuntos de gran importancia.
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solicitar el perdón para ellos de nuestro magnánimo Gran Líder el Presidente
Vitalicio. ¿Qué le pasa? ¿Quiere estar bien con Dios y con el Diablo? ¿Quiere obligar
al Gran Líder el Presidente de la República a que decida en un determinado sentido?
Rechazo por completo esta idea. No cuenten conmigo para ello. Por último, estoy
contento de no tener que ocuparme de los anticuados argumentos de la colega
Locker. Hamlet tuvo la cortesía de tomarlos con seriedad y dio cuenta de ellos.
Mis colegas han obviado que la víctima Roy Read y los cuatro procesados
forman parte del grupo de desadaptados que se esconden en cuevas para entregarse
al gusto perverso de leer libros en papel. Uno de los principios de la Gran Revolución
es la protección de los jóvenes y de los ciudadanos en general y por esto el sabio
Gran Líder el Presidente de la República aconsejó la desaparición de estos
instrumentos de perversión. Por supuesto, hay libros buenos y malos, pero es
claramente preferible que la lectura se haga en textos electrónicos que permite
tener adaptada la historia y las demás disciplinas sociales a la verdad, tal como está
determinada por el infalible Gran Líder el Presidente Vitalicio de la República. Los
libros en papel no permiten las correcciones masivas e instantáneas. Quienes gustan
leer libros en papel generalmente son aquellos que aprecian las mentiras o quieren
persuadir a otros de ellas. El papel es además un material contaminante que
requiere que cortemos árboles para fabricarlos. Debemos proteger el ambiente.
45
el homicidio de Roy Read. Conforme a nuestro Código Penal poseer o leer libros no
está tipificado como delito. En ninguna parte dice: se condenará a muerte a los
lectores de libros. De hecho, ni siquiera está prohibido en ninguna ley formal. Pero
ése parece ser el gran delito para el colega Ultra.
Este caso ha sido seguido atentamente por la opinión pública. En todas las
encuestas, aproximadamente el 90 por ciento, opina que los procesados no deben
ser condenados. La explicación es sencilla: casi cualquier persona en la posición en
que estaban ellos en la cueva, hubiera actuado de la misma manera. Si hay algo
criticable en su conducta, ya han sido suficientemente castigados.
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juicio los procesados no actuaron voluntariamente porque no tenían escogencia. El
magistrado Hamlet comete el error de confundir voluntad con deliberación. Por
supuesto, que deliberaron y fue esa deliberación lo que los llevó a la conclusión
correcta de que no tenían alternativa.
El colega Nook propone que nos dirijamos todos por unanimidad a pedir al
magnánimo Gran Líder el Presidente Vitalicio para tratar de influir en su ánimo. En
términos políticos esto tendría sentido, porque la condena a muerte de los lectores
clandestinos debilitará más el prestigio del gobierno. Aunque esto no tiene
consecuencias políticas directas porque hace muchos años que sustituimos las
elecciones por la aclamación, no es conveniente que exista una separación tan
grande entre la opinión popular y la acción del gobierno. Pero todos conocemos el
carácter del inefable Gran Líder el Presidente Vitalicio de la República y su
pensamiento anti-intelectual. Todos sabemos que el movimiento opositor utiliza el
papel como medio de comunicación por el total control que tiene el gobierno de los
demás medios de comunicación. Todos sabemos que el magnánimo Gran Líder el
Presidente Vitalicio no es propenso a medidas de clemencia con quienes sospecha
puedan ser opositores. Al menos el colega Oportuno lo sabe y como desea condenar
a los opositores por cualquier motivo, muestra en este caso un legalismo que no es
usual en él. Sería dudosa la eficacia de una petición por unanimidad, pero como no
existe esa unanimidad, no tiene sentido que discutamos siquiera esa posibilidad.
¿Debemos discutir el argumento que los jueces estamos para apoyar las
políticas del estado y del gobierno? La Constitución dice que los jueces somos una
rama independiente del poder público. Este Tribunal no ha sido todo lo
independiente que debería ser porque la Constitución garantiza que nuestra
designación es vitalicia pero no nos garantiza una larga vida. Aparte de esta
consideración práctica, que seguramente ha pesado en el ánimo de algunos colegas,
no hay principio alguno ni norma expresa que nos obligue a ponernos en línea con el
gobierno y mucho menos a apoyar una política pública encubierta que
mayoritariamente se considera una excesiva intromisión gubernamental.
47
Magistrado Presidente Fidelio Nook
Ninguno de los magistrados cambió de posición. Hubo dos votos por aceptar la
acusación fiscal, declarar culpables a los procesados y condenarlos a morir por
inhalación de gas. Hubo dos votos por rechazar la acusación fiscal y declarar inocentes
a los procesados. El magistrado Hamlet renunció y no hay un quinto voto. Como hubo
un empate, y el Tribunal no puede decidir, la decisión es no escuchar la apelación. La
decisión de la primera instancia queda firme.
Ejercicio
Supongamos otro final. Ante el empate, el Presidente del Tribunal lo ha llamado
a usted, que es magistrado suplente, para que entre a decidir. Redacte su voto
explicando por qué rechaza los argumentos de los magistrados que tienen
posiciones distintas a las suyas y explicando las razones de su voto.
¿Cree usted que la posición filosófica de un juez puede influir en la manera como
interpreta el derecho?
¿Es legítimo que los jueces tengan distintas maneras de pensar o todos deben pensar
de manera uniforme?
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NINO: EL JUICIO DE NUREMBERG
49
“En la ciudad de Nuremberg, a los 25 días de noviembre de 1945, se reúne el Supremo
Tribunal de las Fuerzas Aliadas para dictar sentencia en el proceso seguido a los
detenidos aquí presentes, por la presunta comisión de crímenes contra la humanidad y
crímenes de guerra. Habiendo escuchado los argumentos de la acusación y de la
defensa de los procesados y habiendo recibido la prueba de cargo y descargo ofrecidas,
los señores jueces del tribunal se expiden en los términos siguientes:“
El señor Juez Sempronio dijo: ‘Distinguidos colegas: Estamos aquí reunidos para
juzgar a un conjunto de hombres que han participado activamente en generar el que
fue, sin duda alguna, el fenómeno social y político más aberrante de la historia de la
humanidad…. Han sido decenas de millones de seres humanos los que se han visto
afectados directa o indirectamente por las acciones criminales de estos otros
individuos. Infundidos de un mesianismo vesánico, movidos por una fanática
creencia en la superioridad de una raza y en el destino de dominación mundial de un
determinado pueblo y de su líder, estos individuos han infligido a sus congéneres
daños y sufrimientos que ni siquiera fueron imaginados por los escritores que
ejercitaron su fantasía para dar una vívida pintura del ‘castigo eterno’…. Estos son
los hechos que tenemos que juzgar hoy, decidiendo si corresponde o no, tal como lo
pide la acusación, la aplicación de una pena a los procesados por los crímenes que se
han probado ante este tribunal. La defensa de algunos de los procesados no niega
los hechos sobre los que versa la acusación, sino que impugna la calificación jurídica
que los haría punibles. En síntesis, la defensa propone la tesis de que estos
individuos han cometido actos que cualquiera que sea su valor o disvalor moral, han
sido perfectamente legítimos de acuerdo con el orden jurídico del tiempo y lugar en
que fueron realizados…. La defensa nos recuerda un principio elemental de justicia…
formulado usualmente con la expresión latina nullum crimen, nulla poena sine lege
praevia. Este principio prohíbe imponer una pena por un acto que no estaba
prohibido por el derecho que era válido en el momento de cometerse el acto….
Distinguidos colegas: creo que uno de los servicios más importantes que este
tribunal puede prestar a la humanidad consiste en contribuir a desterrar de una vez
para siempre la absurda y atroz concepción del derecho que encierra la tesis de la
defensa…. Esto ha generado el obsceno lema “La ley es la ley”, que ha servido para
justificar las opresiones más aberrantes. Desde antiguo, pensadores sumamente
lúcidos han demostrado la falsedad de esta idea, con argumentos contundentes. Por
encima de las normas dictadas por los hombres hay un conjunto de principios
morales universalmente válidos e inmutables que establecen criterio de justicia y
derechos fundamentales ínsitos a la verdadera naturaleza humana. Ellos incluyen el
derecho a la vida, a la integridad física, a expresar opiniones políticas, a ejercer
cultos religiosos, a no ser discriminado por razones de raza, etc., a no ser
coaccionados sin un debido proceso legal. Este conjunto de principios conforman lo
que se ha dado en llamar ‘derecho natural’. Las normas positivas dictadas por los
hombres sólo son derecho en la medida que se conforman al derecho natural y no lo
contradicen. Cuando enfrentamos un sistema de normas que está en oposición tan
50
flagrante con los principios del derecho natural como lo estuvo el ordenamiento
nazi, calificarlo de ‘derecho’ implicaría desnaturalizar grotescamente ese sagrado
nombre…. No siendo las regulaciones del régimen nazi verdaderas normas jurídicas,
ellas son inoperantes para legitimar los actos ejecutados de conformidad con las
mismas. Por el contrario, tales actos constituyen violaciones groseras de las normas
más elementales del derecho natural, que es un derecho que existía tanto en el
tiempo en que tales actos fueron ejecutados, como existe ahora y existirá
eternamente. Es así que resulta absurda la pretensión de la defensa de que condenar
a los imputados implicaría violar el principio ‘no hay pena sin ley previa que prohíba
el acto’; hay una ley eterna que prohíbe tales actos y ésta es la ley que aplicaremos si
sometemos a los procesados a su justo castigo. Voto, por lo tanto, porque se
condene a los procesados”.
“El señor juez Cayo dijo: ‘Comparto las valoraciones morales que el distinguido juez
preopinante ha hecho de los actos sometidos a la consideración de este tribunal
supremo. Yo también considero que tales actos constituyen formas extremadamente
aberrantes de comportamiento humano, sin precedentes de igual magnitud en el
curso previo de la historia…. La cuestión es si nos está permitido, en nuestro
carácter de jueces, hacer valer estos juicios morales para arribar a una decisión en
este proceso. Los juicios morales, incluso los que acabo de formular, son relativos y
subjetivos… Lo que un pueblo en cierta época considera moralmente abominable,
otro pueblo, en época o lugar diferentes, lo juzga perfectamente razonable y
legítimo…. La idea de que existe un derecho natural inmutable y universal y
asequible a la razón humana es una vana, aunque noble, ilusión. Lo demuestra el
contenido divergente que los pensadores iusnaturalistas han asignado a ese
presunto derecho natural a la hora de hacer explícitas sus normas…. Una de las
conquistas más nobles de la humanidad ha sido la adopción de la idea de que los
conflictos sociales deben resolverse, no según el capricho de las apreciaciones
morales de los que están encargados de juzgarlos, sino sobre la base de normas
jurídicas establecidas; es lo que se ha denominado “el estado de derecho”. Esto hace
posible el orden, la seguridad y la certeza en las relaciones sociales. El derecho de
una comunidad es un sistema cuyos alcances pueden ser verificados empíricamente,
en forma objetiva y concluyente, con independencia de nuestras valoraciones
subjetivas. Cada vez que nos encontramos frente a un conjunto de normas que
establecen instituciones distintivas, como tribunales de justicia, y que son dictadas y
hechas efectivas por un grupo humano que tiene el monopolio de la fuerza en un
territorio definido, estamos ante un sistema jurídico, que puede ser efectivamente
identificado como tal cualesquiera que sean nuestros juicios morales acerca del
valor de sus disposiciones….Va de suyo que considero que, por las mismas razones,
el sistema normativo vigente en la Alemania nazi y en los países ocupados por sus
tropas, era un sistema jurídico, por más que el contenido de sus disposiciones nos
parezca aborrecible. Quiero destacar que ese sistema fue reconocido
internacionalmente, incluso por algunos de nuestros países antes de que decidieran
declarar la guerra al Eje…. Nosotros somos jueces, no políticos ni moralistas, y como
tales debemos juzgar de acuerdo con normas jurídicas. Son las normas jurídicas, y
51
no nuestras convicciones morales, las que establecen para nosotros la frontera entre
lo legítimo y lo ilegítimo, entre lo permisible y lo punible. La existencia de normas
jurídicas implica la obligatoriedad de la conducta que ellas prescriben y la
legitimidad de los actos realizados de conformidad con ellas. Es verdad que no
somos nosotros jueces del sistema jurídico nazi –gracias a Dios, derogado para
siempre– y, en consecuencia no estamos sometidos a sus normas. Pero cualquiera
que sea la posición que adoptemos acerca del origen de nuestra
competencia…terminaremos por reconocer la validez de las nefastas normas del
régimen nazi…. Si se dijera que constituimos un tribunal internacional sometido a
las normas del derecho de la comunidad de naciones deberíamos concluir que ese
derecho incluye el llamado “principio de efectividad”, que otorga validez a todo
sistema normativo dictado por un poder soberano…. Si, en cambio, se sostuviera que
somos jueces de las naciones vencedoras que aplican las normas de su propio
sistema jurídico, extendido transitoriamente a este territorio, deberíamos concluir
que nuestros respectivos ordenamientos jurídicos incluyen entre sus principios
fundamentales el de nullum crimen nulla poena sine lege praevia…. Por cualquier
camino llegamos, en nuestro carácter de jueces de derecho, al reconocimiento de la
validez de las normas del derecho nazi en el momento y en el ámbito territorial en
que estos actos fueron realizados…. es la conclusión natural de aplicar nuestras
propias normas jurídicas. Debemos, pues, aceptar la tesis de la defensa de que estos
actos moralmente horrendos fueron jurídicamente legítimos y no pueden ser
penados. Estos individuos sentados en el banquillo fueron ya juzgados
contundentemente por la opinión moral de la humanidad civilizada. No
desnaturalicemos nuestros principios jurídicos para agregar a esa condena moral
una pena superflua y perniciosa (cuidémonos de sentar un precedente susceptible
de ser usado en el futuro con fines diferentes a los que nosotros perseguimos). A la
barbarie del nazismo y a su desprecio por el estado de derecho, opongamos nuestro
profundo respeto por las instituciones jurídicas. Voto, pues, por que se absuelva a
los procesados”.
“El señor juez Ticio dijo: ‘Las opiniones de mis ilustrados colegas me han sumido en
un estado de profunda perplejidad. Tengo conciencia de nuestra responsabilidad
histórica de sentar principios claros y concluyentes que expresen la respuesta que el
mundo civilizado debe dar a hechos de barbarie como los que son juzgados en este
proceso…. El juez Sempronio ha sostenido que hay ciertos principios morales y de
justicia que son universales y eternos, asequibles a la razón y que derivan de la
“verdadera naturaleza humana”. Por el contrario, el juez Cayo ha negado la
existencia de un derecho natural y ha afirmado que los juicios valorativos son
necesariamente subjetivos y relativos, sin que haya procedimientos racionales y
objetivos para determinar su validez o invalidez. Ambas posiciones me parecen
insatisfactorias. La primera no nos dice cómo se demuestra la existencia de tales
principios de derecho…. no estoy convencido de que sea posible inferir conclusiones
acerca de lo que debe ser o debe hacerse de premisas que no son en sí mismas
normativas…. Por otra parte, la segunda posición, que sostiene que los juicios
valorativos son juicios subjetivos y relativos genera también dudas que no son
fáciles de erradicar…. Del hecho de que las sociedades difieran en sus juicios
52
valorativos, ¿se infiere que todos ellos sean igualmente razonables y válidos? ¿Tiene
sentido sostener que ni a los hombres ni a las sociedades debemos juzgarlos de
acuerdo con los principios morales que nosotros sostenemos sino de acuerdo con
los que ellos sustentan?.... El problema filosófico en el que incursioné sólo se
presentaría si alguien nos desafiara a justificar los principios morales últimos en los
que tales juicios se basan; pero, por suerte, tal problema no se plantea aquí, ya que
todos los miembros del tribunal coincidimos en nuestras convicciones morales
fundamentales. La cuestión que se presenta en este proceso es, en cambio, si, como
jueces, podemos hacer vales tales convicciones morales para decidir este caso, o si
debemos atenernos exclusivamente a la aplicación de principios y normas
jurídicas…. Es difícil determinar los alcances definidos del término ‘derecho’ (o
‘sistema jurídico’) en el lenguaje corriente; ella es por cierto una expresión
marcadamente vaga. Sin embargo, el juez Cayo no debe estar desencaminado al
presuponer que la palabra se aplica a un conjunto de normas que son reconocidas, y
hechas efectivas por quienes controlan el monopolio de la coacción en un cierto
territorio…. el juez Cayo… nos dice que las normas de un sistema jurídico son
válidas o tienen fuerza obligatoria en el tiempo y lugar en que ellas rigen, ¿pero qué
quiere decir esto? Si ello significa que las normas jurídicas estipulan la obligación de
realizar determinados actos, esto es obviamente cierto, pero no implica que
debamos realmente realizar tales actos. También la orden de un asaltante estipula la
obligación de realizar un acto, pero esto no quiere decir que debamos realizar ese
acto, aunque no nos quede otro remedio que ejecutarlo. Si se pretende sostener, en
cambio, que hay una obligación de obedecer las normas jurídicas –y no las normas
de un asaltante– corresponde preguntarse de dónde surge esa obligación. No se
puede contestar que surge de otra norma jurídica, puesto que si así fuera
tendríamos que preguntarnos si estamos obligados a obedecer esa otra norma
jurídica; en algún momento se agotarán las normas jurídicas que estipulan la
obligación de obedecer a otras normas que son consideradas ‘intrínsecamente
obligatorias’. Ahora bien, las únicas normas de las que se puede predicar que son
intrínsecamente obligatorias son las normas de una moral crítica o ideal…. El
principio moral de que deben obedecerse y aplicarse las normas jurídicas vigentes
es un principio plausible…. Pero es absurdo pretender que él sea el único principio
moral válido. También hay otros principios, como los que consagran el derecho a la
vida, a la integridad física, a la libertad, etcétera. En ciertas circunstancias
excepcionales, la violación de estos últimos principios, en que se incurriría si se
observaran las reglas jurídicas, sería tan radical y grosera como para justificar
apartarse del principio moral que prescribe atenerse al derecho vigente. Tales
circunstancias se dieron durante el régimen nazi, y no puede dudarse que los
funcionarios de ese régimen no podían justificar moralmente las atrocidades que
ejecutaron en el mero hecho de estar ellas autorizadas o prescripas por el derecho
vigente…. Tanto el principio de efectividad del derecho nternacional como el
principio nulla poena sine lege praevia del derecho interno de nuestros países son
principios muy respetables que reflejan valores morales primarios, tales como la
soberanía de los estados y la seguridad individual. Estos principios deben ser
observados escrupulosamente en todas las actuaciones que no involucren una
verdadera catástrofe para la sociedad…. Este tribunal tiene la imperiosa necesidad
53
de ratificar contundentemente el valor de la vida, el de la integridad física, el de la
intrínseca igualdad de todos los seres humanos, etcétera. Para ello no puede dejar
impunes a los personeros de un régimen que se burló brutalmente de esos valores,
como nunca antes había ocurrido. Esto implica dejar de lado principios jurídicos
normalmente valiosos, como los que alega la defensa. Debemos asumir plenamente
esta consecuencia desgraciada como un mal menor….Voto, en consecuencia, por
que se condene a los procesados’.”
54
Capítulo 7
La relación entre lo nacional y lo internacional. La soberanía y
sus límites. La dimensión internacional del derecho. Casos de
Pinochet, Mladic y otros recientes.
Esta concepción del derecho nos lleva a hablar del derecho como vinculado a
cuadros nacionales. Se habla así de un derecho venezolano, colombiano, italiano, etc.
Y cada derecho alcanzaría hasta donde lleguen las fronteras del estado. El poder de
establecer las reglas de derecho y las políticas públicas dentro de los límites del
estado y sin interferencia de otros poderes se llamó soberanía. En la práctica esto
implicaba un poder absoluto del estado sobre los ciudadanos de ese estado.
A la vez se supone que el estado está regido por el derecho: los distintos
órganos del estado tienen limitadas sus competencias por el derecho. Los titulares
de esos órganos solo pueden actuar dentro del límite de sus competencias. En
cambio, los ciudadanos tienen libertad: es decir posibilidad de actuar a su manera
con las solas limitaciones que establezcan las leyes. El estado de derecho, como
hemos visto, es aquel cuyos órganos actúan dentro de sus competencias y respetan
los derechos y libertades de los ciudadanos.
55
También es tradicional el derecho internacional privado. Este se refiere a
relaciones entre personas (y empresas) que implican la intervención de
ordenamientos jurídicos distintos. Los casos tradicionales parecían sacados de
novelas: personas muy ricas que se casaban con naciones de un estado distinto al
suyo y tienen hijos y bienes en distintos países. El derecho internacional privado se
ocupa de determinar cuáles son los tribunales competentes y el derecho aplicable a
esas complejas relaciones. Estas situaciones se han hecho más frecuentes y ya no
son necesariamente entre personas muy ricas. Por otra parte, las grandes empresas
son multinacionales y hacen negocios en muy disintos países. Se habla así del
derecho de los negocios internacionales, que en el fondo sustituye al derecho
internacional privado. Aun se habla de una lex mercatoria, en remembranza del
derecho comercial de las ciudades italianas de final de la Edad Media, que habían
inventado un derecho común del comercio y los negocios.
Como estudiante usted lidiará con estos temas en las asignaturas de derecho
internacional público y derecho internacional privado, que está en casi todos los
planes de estudio de la carrera de derecho. En la UNIMET tendrá además
asignaturas como negocios internacionales o derecho comparado.
Se ha escogido el campo penal porque es uno que era más radicamente ligado
al estado nacional. Solo los estados nacionales tienen policías, prisiones, etc., y había
reglas muy claras de cuál estado podía perseguir un determinado delito. Hoy las
cosas han cambiado. Hay delitos ‘contra la humanidad’ (como el genocidio), o delitos
internacionales, como el terrorismo y el narcotráfico. En el curso discutiremos el
caso de la detención en Londres del General Augusto Pinochet para lo cual los
56
estudiantes dispondrán del artículo de Pérez Perdomo: “Pinochet y la justicia. Una
reflexión sobre los cambios en el derecho”. En FLACSO Chile: Entre la II Cumbre y la
detención de Pinochet. Chile 1998. Santiago, Chile 1999. Este es un caso de
importancia histórica pues está cerrado por la muerte de Pinochet y porque ha
cambiado el derecho. Si hay interés sobre los desarrollos recientes podemos discutir
el caso del líder Serbio-Bosnio Ratko Mladic, condenado en noviembre de 2017 a
cadena perpetua por el Tribunal Penal Internacional. Podemos discutir otros casos
de aplicación internacional de la justicia penal a venezolanos si los estudiantes
tienen interés.
57
Capítulo 8
Valores del derecho: la paz, la seguridad jurídica y la
justicia. Casos: Los ex-magistrados Velázquez Alvaray y
Aponte Aponte, y el exfiscal Franklin Nieves.
Los valores
Kant identificaba al valor como el bien, o más bien con la parte objetiva del
bien. Más cerca de nosotros se produjo la discusión si los valores son objetivos
(están fuera de nosotros), o son subjetivos: algo sería valioso porque deseo o me
interesa lograrlo. Este tema se discutió intensamente en la filosofía en los siglos XIX
y XX. Las ciencias sociales también se han ocupado del tema, destacando el carácter
cultural o social de los valores. En unas sociedades se aprecian más determinados
bienes que en otras. Así, puede hablarse de los “valores de los venezolanos”, que
sería lo que los venezolanos apreciamos más. Estos valores no necesariamente
coinciden con los de los suecos o de los chinos.
Cuando hablamos de los valores del derecho nos referimos a las más altas
finalidades del derecho, lo que podemos (o debemos) lograr con sistemas jurídicos
que funcionen bien. Esto no excluye que se pueda atribuir al sistema jurídico otras
finalidades. Por ejemplo, se ha discutido si el derecho puede contribuir con el
desarrollo económico y social de un país, o si necesaria o frecuentemente se
convierte en un obstáculo para ese desarrollo. O si el derecho (o cierto tipo de
derecho) puede promover el socialismo. También con el derecho se puede tratar de
neutralizar o reprimir a los enemigos políticos. En otras palabras, podemos
proponernos distintas finalidades con el derecho, pero creo que todos estaríamos de
58
acuerdo en que las últimas finalidades mencionadas o bienes buscados no serían los
propósitos más elevado, los verdaderos valores. Estos se caracterizarían por ser
algo bueno para todos, que todos deseamos.
La paz
La paz en un valor porque nadie es tan tonto para preferir vivir en guerra o
en conflicto (como lo observó Herodoto). Sin embargo, guerras y conflictos ocurren
porque en la sociedad hay cambios permanentemente y personas, grupos o pueblos
desean remodelar la sociedad conforme a sus ideas o salir gananciosas de esos
cambios. Incluso podemos estar interesados en promover los cambios en la
expectativa de resultar en una mejor situación. Pero otros pueden no desear la
nueva situación y de allí resulta el conflicto o, en su forma más aguda, la guerra.
59
En el otro extremo tenemos comunidades que evitan los conflictos. En esas
comunidades no es necesario el derecho. Pensemos en una comunidad de monjes
dedicados a la oración y con voto de pobreza. No son pensables conflictos por
propiedades o bienes, pues se supone que no tienen ni desean tener nada. Tampoco
es pensable un conflicto por obtener pareja porque han renunciado al sexo y al
matrimonio. En principio tampoco debería haber conflictos por preeminencia o por
poder porque estos no tienen mucho sentido si se ha renunciado a los bienes
mundanos. Naturalmente estas comunidades son escasas y la humanidad se
extinguiría si se generalizaran. Generalmente son las comunidades utópicas (es
decir que no existen en ninguna parte salvo en la imaginación) las descritas como
sociedades sin conflictos. No tendrían necesidad de jueces, abogados, ni reglas
escritas porque supuestamente no tendrían conflictos.
La seguridad jurídica
60
conocerlas, si esas reglas regulan hacia el futuro (irretroactividad), si tienen una
cierta permanencia en el tiempo, podrían proveernos la seguridad jurídica. Por esto
la seguridad jurídica se ha asociado con el estado de derecho, una forma de
organización política en la cual los funcionarios tienen competencias delimitadas,
los poderes públicos se controlan unos a otros, y el aparato de justicia protege los
derechos de los ciudadanos.
61
Justicia, derechos humanos y bien común
Hoy distinguimos entre derecho y justicia. Pensamos que son cosas distintas,
pero que la justicia es el valor principal del derecho. Sin embargo, el uso antiguo ha
sobrevivido y denominamos a los tribunales que deben aplicar el derecho como
tribunales de justicia (por ejemplo: Tribunal Supremo de Justicia) aunque en
realidad deban decidir conforme al derecho. El aparato del estado que tiene a su
cargo lo relativo al sistema jurídico lo llamamos, sistema de justicia. O hablamos de
administración de justicia.
62
La noción clave de la modernidad es que los derechos están vinculados a los
individuos y que los individuos nos vinculamos por contratos. Lo contractual es lo
justo.
En una época se trató de elaborar la idea del bien común, una idea muy
vinculada a una sociedad bien ordenada en la cual todos nos beneficiaríamos de
vivir. Ustedes verán manuales de introducción al derecho que incluyen al bien
común como valor del derecho. Hay varias versiones de la idea de bien común, pero
en el fondo todas suponen que nuestros intereses son convergentes y que se puede
maximizar el consenso social. Esto ha resultado problemático. Hay quienes destacan
más bien la necesidad del conflicto. Los colectivistas, por ejemplo, destacan los
conflictos entre los grupos sociales (por ejemplo, la lucha de clases), o los
individualistas que subrayan la importancia que los individuos busquen con libertad
su propio desarrollo. En ese sentido lo que es bueno para ti no necesariamente es
bueno para ti. Para estas visiones de la sociedad no existe realmente un bien común.
Tal vez por esto no se ha logrado una mayor elaboración y, en la práctica, para el
derecho, la noción de respeto a los derechos de las personas (o derechos humanos)
ha resultado más atractiva.
63
Eladio Aponte Aponte fue una figura importante durante el gobierno del
Presidente Chávez. Fue Fiscal General Militar y luego Magistrado-Presidente de la
Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia. Durante su tiempo como
Fiscal General Militar extendió una credencial a Waleed Makled quien resultó ser un
importante narcotraficante con muy buenas conexiones con el régimen. La caída y
prisión de Makled arrastró la de Aponte quien fue destituido de su cargo.
Sintiéndose amenazado en su vida, huyó al exterior y buscó la protección de la Drug
Enforcemente Administration (DEA) de los Estados Unidos. Actualmente se lo
supone en un lugar secreto como un testigo protegido. Antes de desaparecer dio una
declaración pública en televisión donde reveló su conducta delictiva e involucró a
muy altos funcionarios del régimen.
64
Capítulo 9
El estudio del derecho, las profesiones y las ocupaciones
jurídicas. Aspectos éticos del ejercicio profesional. Salidas
profesionales en Venezuela y el mundo.
Los estudiantes probablemente volverán sobre este tema en sociología del derecho.
En esta asignatura veremos sólo algunos aspectos fundamentales de la educación
jurídica y de la profesión de abogado, incluyendo las distintas salidas profesionales
(firmas de abogados, práctica tradicional, consultoría jurídica, judicatura, posiciones
gubernamentales).
Los estudiantes deberán también leer el Código de Ética del Abogado Venezolano.
En clase discutiremos cuáles son los compromisos éticos de un profesional del
derecho y cuál es la importancia práctica de una conducta conforme a la ética, así
como la satisfacción personal que deriva de ella.
65
EducJuridPoliticas
14mar13
EDUCACION JURÍDICA Y POLÍTICAS
EN VENEZUELA SIGLO XXI
Este ensayo es una reflexión sobre lo que pasa en Venezuela en una época de
cambios políticos y sociales. Se escribe en un momento muy rico en eventos que
sacuden el país que invitan a plantearnos el sentido del derecho en la convivencia
social, la responsabilidad de la educación jurídica y la misión de las escuelas de
derecho. Conviene explicar el momento aunque el trabajo no será sobre los eventos
políticos.
…
El tema de la salud del Presidente y el inicio del nuevo período ha opacado
por completo la noticia que el Tribunal Supremo de Justicia decidió en diciembre
designar el primer grupo de jueces penales municipales escogidos todos entre los
graduados de la Universidad Bolivariana, una universidad estrechamente
controlada por el gobierno. Estas personas no tienen otras credenciales que su
grado en dicha universidad y un curso ad hoc diseñado por la Escuela de la
Magistratura que depende del Tribunal Supremo. La Constitución, por el contrario,
prevé que los jueces deben ser designados por concursos públicos de oposición y
que la ley garantizará la participación ciudadana en la selección y designación de los
jueces (artículo 255). Esas disposiciones constitucionales tampoco se cumplieron.
En este trabajo daremos cuenta del currículo de derecho de la Universidad
Bolivariana y de las implicaciones de esta decisión. Esta decisión ha quedado fuera
de la atención del público, mucho menos interesado en la educación jurídica y la
designación de jueces y de las implicaciones para la sociedad, que en los problemas
de la sucesión presidencial. En este ensayo se sostendrá que ambas decisiones del
Tribunal Supremo están relacionadas, no sólo porque las toma el Tribunal Supremo
y tienen una intencionalidad política clara, sino porque tienen una explicación
dentro de una idea del derecho y de una cultura jurídica.
2
A lo largo de los años que he trabajado sobre educación jurídica debo mucho a los colegas que me han
brindado conversación, apoyo, reflexiones y críticas, y a los funcionarios que me han provisto de datos no
siempre de fácil acceso al público. A todos agradezco y especialmente a Eugenio Hernández Bretón,
Humberto Njaim, Mirian Rodríguez y Carmen Alguíndigue por la información provista y por los
comentarios y correcciones a una primera versión de este trabajo. Luis González Blanco, Presidente de
Inpreabogado, me apoyó con datos y con la perspectiva del gremio de los abogados.
66
En este trabajo explicaré, en primer lugar, cuál ha sido la idea de derecho
predominante y las políticas públicas en relación con la educación jurídica como
temas muy vinculados. En segundo lugar, analizaré los esfuerzos recientes de
innovación en la educación jurídica, incluido los de la Universidad Bolivariana pero
no reducido a ésta. Concluiré con un balance de las innovaciones y novedades que se
están viviendo en Venezuela en el campo de la educación jurídica y su relación con
la política.
La identificación del derecho con la ley condujo a que los estudios de derecho
se concibieran como la explicación de las leyes. Los códigos son las leyes mejor
organizadas y cubren campos amplios del derecho. Fue así como en la segunda
mitad del siglo XIX los cursos de derecho se denominaron de Código Civil, Código
Penal, etc. En el siglo XX los cursos no se denominaron más de código, sino de
derecho civil o penal, pero se entendía que el contenido a cubrir era el articulado del
código. Por eso hay materias “largas” o “cortas”: el contenido está prefijado por la
extensión de la ley o leyes que regulan la materia.
3
Me refiero especialmente a Pérez Perdomo, 1973, 1981, 2006, 2008
67
del siglo XX, fue el tratamiento más sistemático de la materia y la publicación de
manuales por parte de los profesores.4 A final del siglo XX cada materia importante
contaba con uno o varios manuales que fundamentalmente son versiones escritas de
las clases del profesor. Las universidades Central de Venezuela y Católica Andrés
Bello se han distinguido por la abundancia y calidad de sus manuales. Algunas obras
pensadas originalmente como manuales se hicieron más extensas y documentadas y
pueden servir para la práctica profesional o como referencia de investigación.
4
La denominación más frecuente es lecciones o curso. En otros casos no se identifica el género en el título
y simplemente se denominan por el título de la asignatura. Por ejemplo, derecho mercantil, derecho del
trabajo…
5
Para estudios comparados de la educación jurídica en los Estados Unidos y en Europa y América Latina
Merryman (1974), Pérez Lledó (2006). Un estudio sobre los efectos psicosociales de la educación jurídica
de los Estados Unidos puede verse en Mertz (2007).
68
métodos. En Venezuela hacia 1960 se decidió introducir el método de casos como
una adición a las clases magistrales en cursos que se denominaron de práctica
jurídica, que eran complementarios del curso principal. La idea era que los
estudiantes pusieran en práctica los conocimientos adquiridos en las clases
“teóricas”6. A mediados de la década de 1970 en la Universidad Central de
Venezuela se consideró un fracaso la experiencia y se decidió volver al modelo
anterior de una cátedra específicamente práctica dedicada a la adquisición de
competencias específicas como razonar jurídicamente a partir de casos, redactar
documentos de distinto tipo, argumentar oralmente. La práctica sería una
asignatura en tres años. El último podía ser de clínica jurídica.
6
Llamo la atención sobre los usos lingüísticos en el ambiente de las escuelas de derecho y de los abogados
en Venezuela: “teoría” es la explicación de la legislación y de los conceptos jurídicos. “Práctica” tiene dos
sentidos: en educación jurídica implica el planteamiento de casos y en el ejercicio profesional los usos
frecuentes en los tribunales y en la profesión.
7
Para una visión de conjunto de cómo se planteaba la reforma de los estudios jurídicos en la década de
1970, v. Witker (1976). Para estudios recientes sobre América Latina: Pérez Hurtado (2009), González
Mantilla (2006), Junqueira (1999).
69
palabra clave en las décadas de 1960 y 1970. El derecho mismo se pensó como un
obstáculo para el desarrollo (Novoa Monreal, 1975).
Cuadro 1
Institutos de educación superior, universidades y escuelas de derecho
Cuadro 2
Número de estudiantes de derecho en Venezuela 1960-2001
8
Disponemos de datos bastante completos hasta 2001. Para 2004 Pérez Perdomo (2006:319) estimó el
número de estudiantes de derecho en 40.000, basado en datos incompletos de la OPSU. La fuente es el
Boletín Estadístico de Educación Superior, publicado por CNU-OPSU. El último número localizado es el
21 (2004). En 2007 la OPSU publicó el Boletín de Indicadores de Educación Superior # 1 que cubre el
período 2000-2005 pero no tiene información sobre la distribución de estudiantes universitarios por
carreras y universidades. Una solicitud de información a la OPSU no ha dado fruto todavía.
70
Bicentenaria de Aragua (Maracay, sede principal) --- --- 2825
Rafael Belloso Chacín (Maracaibo) --- --- 2908
Rafael Urdaneta (Maracaibo) --- --- 91
José María Vargas (Caracas) --- --- 634
Arturo Michelena (Valencia) --- --- Sin datos
De Margarita (Porlamar) --- --- 603
Monteávila (Caracas) --- --- 56
Total general 2.982 15.567 39.116
Estudiantes de derecho/ 100.000 habitantes 40 103 159
FUENTES: Memoria que el Ministro de Educación Presenta al Congreso de la República en 1961 para el
año 1959-60. Oficina de Planificación del Sector Universitario: Boletín Estadístico para los años
siguientes. Instituto Nacional de Estadística para cifras de población.
71
En Venezuela los graduados en derecho reciben el título de abogado que los
habilita para el ejercicio profesional. El único requisito es el registro en
Inpreabogado, que es un seguro colectivo obligatorio. Este registro se lleva al día y
permite calcular la cifra de abogados que ejercen en el país o determinar cuántos
abogados está graduando cada escuela de derecho. Lo usaremos con ese segundo
propósito para los años 2010 a 2012.
Cuadro 3
Abogados graduados en los años 2010-2012
FUENTE: INPREABOGADO
OBSERVACIÓN: Cuando una universidad tiene varias sedes los números se han consolidado
Puede apreciarse que en los últimos 3 años se han graduado 48.429, lo que
representa alrededor de un tercio del número de abogados activos en el país.9
También se aprecia que la Universidad Bolivariana ha contribuido sustancialmente
9
En Venezuela no tenemos un censo de abogados que nos permita conocer el número de abogados activos.
Realizo la estimación tomando la cifra de los incorporados a Inpreabogado en los últimos 30 años. Se sabe
que muchos abogados tienen una vida activa muy superior pero también que un número alto muere o se
retira antes de cumplir los treinta años de ejercicio. Para hacer el cálculo suponemos que esas dos cifras se
equilibran.
72
con este incremento: ha graduado 19.848 abogados o 41 por ciento del total de esos
tres años. La aceleración en este corto periodo es notable pues significa en promedio
16.143 abogados por año mientras en la década de 1980 se incorporaron 1.880; en
la de 1990, 3.804; y en la de 2000, 6.573.
73
Cuadro 4
Planes de estudio de derecho en la Universidad Central de Venezuela 1955-2002
1955 2002
Primer año
Introducción al derecho Introducción al derecho
Derecho romano I Derecho romano I
Economía Economía política
Derecho constitucional Derecho constitucional
Sociología Sociología jurídica
Derecho civil I
Segundo año
Derecho civil I Derecho civil II
Derecho penal I Derecho penal I
Derecho romano II Derecho romano II
Derecho internacional público Derecho internacional público
Derecho administrativo I Derecho administrativo I
Tercer año
Derecho penal II Derecho penal II
Medicina legal Criminología
Filosofía del derecho Filosofía del derecho
Derecho administrativo II Derecho administrativo II
Derecho civil II Derecho civil III
Práctica jurídica I
Cuarto año
Contratos y garantías Contratos y garantías
Derecho del trabajo Derecho del trabajo
Derecho mercantil I Derecho mercantil I
Derecho procesal civil I Derecho procesal civil I
Legislación minera Derecho minero
Práctica jurídica II
Derecho civil IV
Quinto año
Derecho procesal civil II Derecho procesal civil II
Derecho procesal penal Derecho procesal penal
Derecho internacional privado Derecho internacional privado
Derecho mercantil II Derecho mercantil II
Finanzas Finanzas
Práctica III
Seminario
74
contratadas como profesores-investigadores de tiempo completo o dedicación
exclusiva. Ese número era de 62 en 1985. Había también profesores con sólo
obligaciones docentes, o docentes y gerenciales, que también tenían dedicación de
tiempo completo. El número de publicaciones se incrementó substancialmente.
También esas décadas se crearon los postgrados de derecho. En 2013 hay tantos
cursantes en los postgrados de derecho como estudiantes de la escuela de
derecho.10 En otras palabras, el área de estudios jurídicos ha tenido
transformaciones importantes en la Universidad Central de Venezuela, pero la
carrera de derecho no ha estado entre las prioridades para cambiar. Esto no implica
que no haya habido profesores que se hayan esforzado en cambiar los planes de
estudio o la metodología educativa, sino que han sido vencidos por la resistencia de
sus colegas.11 Cabe señalar que se trata de una universidad completamente
financiada por el presupuesto público, gratuita para los estudiantes. También debe
tenerse en cuenta que la Universidad Central de Venezuela ha sido tradicionalmente
un centro importante de agitación y discusión política y que la atención que merece
el conflicto político ha hecho pasar a segundo plano las inquietudes académicas.
Cuadro 5
Planes de estudio de derecho en la UCAB en 1978 y 2013
1978 2013
Primer año
Introducción al derecho Introducción al estudio del hombre (2)
Instituciones políticas Introducción al derecho (4)
10
Información de la Directora del Centro de Estudios de Postgrado Elsie Rosales.
11
En la década de 1960 el entonces decano de derecho de la Universidad Central de Venezuela Enrique
Pérez Olivares animó a los jóvenes profesores a ensayar el método de casos y facilitó que se entrenaran en
él. Quien esto escribe estuvo entre los profesores que se incorporaron a ese esfuerzo. Pérez Olivares fue
luego el Rector fundador de la Universidad Monteávila y varios de los profesores que fuimos sus discípulos
en esta materia fuimos los fundadores de la Escuela de Derecho de la Universidad Metropolitana.
75
Historia del derecho Historia del derecho (3)
Sociología Economía política (2)
Economía Sociología jurídica (4)
Técnicas de estudio e investigación Derecho constitucional I (3)
Lógica (semestral) Lógica jurídica (2)
Derecho civil I (personas) Derecho civil I
Lenguaje y comunicación escrita (4)
Oratoria (2)
Segundo año
Derecho romano Derecho romano (3)
Derecho civil II (bienes) Derecho civil II (3)
Derecho constitucional Derecho constitucional II (3)
Derecho penal I Derecho penal I (4)
Derecho internacional público Derecho internacional público (3)
Derecho procesal civil I Teoría general del proceso (3)
Seminario Seminario (2)
Derecho canónico (semestral) Resolución alternativa de conflictos (2)
Derechos humanos (2)
Tercer año
Derecho civil III (obligaciones) Derecho civil III (4)
Derecho penal II Derecho penal II (3)
Derecho administrativo I Derecho administrativo I (3)
Derecho procesal civil II Filosofía del derecho (3)
Criminología Prácticas de derecho penal (3)
Electiva anual (o dos semestrales) Prácticas de derecho civil (3)
Prácticas (primer nivel) Derecho del trabajo I (2)
Derecho procesal civil I (3)
Argumentación jurídica (2)
Electiva (2)
Seminario (2)
Cuarto año
Derecho civil IV (contratos y garantías) Derecho civil IV (4)
Derecho mercantil Derecho mercantil I (3)
Derecho del trabajo Derecho del trabajo II (2)
Derecho administrativo II Derecho administrativo II (3)
Derecho financiero Prácticas de derecho administrativo (3)
Derecho de pruebas Prácticas de derecho mercantil (3)
Electiva anual (o dos semestrales) Teoría general de la prueba (3)
Prácticas (segundo nivel) Criminología (2)
Derecho financiero (3)
Deontología jurídica (2)
Electiva (2)
Quinto año
Derecho civil V (familia) Derecho civil V (3)
Derecho internacional privado Derecho internacional privado (3)
Derecho procesal civil III Derecho procesal civil II (3)
Derecho procesal penal Derecho procesal constitucional y administrativo
(3)
Filosofía del derecho Derecho procesal penal (4)
Electiva anual (o dos semestrales) Derecho mercantil II (3)
Prácticas (tercer nivel) Prácticas (3)
Procedimiento contencioso administrativo Clínica jurídica (3)
Deontología jurídica Taller (2)
76
FUENTES: Pérez Perdomo (1981:295) basado en información de la UCAB para 1978. www.ucab.ed.ve
para 2013
77
expresa de innovar en materia educativa. Por otra parte, debe tenerse en cuenta que
la innovación puede ocurrir al interior de los cursos. En Venezuela hay una
considerable autonomía para los profesores a quienes se les permite cambios en la
metodología educativa y en los contenidos. Por ejemplo, un curso de derecho
mercantil puede en la práctica realizarse con un contenido y una metodología muy
diferente a la de otro curso denominado también derecho mercantil, aun en la
misma universidad. También es posible que cambios de nombre o de currículo
disfracen en realidad la permanencia de la misma orientación tradicional.
12
Una visión detallada del proyecto de la Universidad Monteávila en Cervigón, de Balbín Behrman & Pérez
Olivares (2001).
13
Una breve historia de la Universidad Metropolitana en Memoria de un viaje (2006)
78
(www.ubv.edu.ve). Tercer motor es la referencia a una de las fuerzas para impulsar
la revolución socialista. La visita a la universidad muestra una variedad de afiches
de apoyo a la revolución que lidera el Presidente Chávez. Es una universidad de
vocación masiva, que funciona en una gran variedad de locales en todo el país.
La Universidad Monteávila
Cuadro 6
Plan de estudios de la Universidad Monteávila en 1999 y 2013
1999 2013
Primer año
Introducción al derecho Introducción al derecho
Historia del derecho Historia del derecho I (romano)
Instituciones de derecho privado I Instituciones de derecho civil I (personas)
Instituciones de derecho público I Teoría política y constitucional
Lenguas clásicas Latín
Comprensión y comunicación Lógica, retórica y dialéctica
Origen y desarrollo de la cultura occidental Historia de la cultura occidental
Orientación y desarrollo personal I (Metodología Naturaleza, ciencia y tecnología
de la investigación. Análisis/comprensión de Orientación y desarrollo personal I
textos)
Segundo año
Instituciones de derecho privado II Instituciones de derecho civil II (bienes)
Instituciones de derecho público II Instituciones de derecho constitucional
Instituciones de derecho penal Instituciones de derecho penal
Historia del derecho II Historia del derecho II
Derecho civil I Instituciones de derecho de familia
Historia general y desarrollo cultural Historia de Iberoamérica
Iberoamérica
Filosofía del ser y la persona Introducción a la filosofía
Orientación y desarrollo personal (Retórica y Instituciones de derecho internacional público
dialéctica) Orientación y desarrollo personal II
Tercer año
Instituciones de derecho procesal I Instituciones de derecho procesal I
Derecho social Instituciones de derecho laboral
Instituciones de derecho público III Instituciones de derecho administrativo
Derecho civil II Instituciones de derecho civil III (Obligaciones)
Derecho mercantil I Derecho mercantil I
Instituciones de derecho internacional público Instituciones de derecho canónico
Venezuela y su circunstancia Venezuela y su circunstancia
Filosofía del derecho Filosofía del derecho
79
Orientación y desarrollo personal III (Expresión Orientación y desarrollo personal III
y apreciación estética)
Cuarto año
Instituciones de derecho procesal II Instituciones de derecho procesal II
Instituciones de derecho financiero y tributario Instituciones de derecho financiero y tributario
Fundamentos de deontología jurídica Deontología jurídica
Derecho mercantil II Derecho mercantil II
Práctica profesional I (Pasantía I) Prácticas profesionales I
Procesos económicos Análisis económico del derecho
Naturaleza, ciencia y tecnología Derecho de la seguridad social
Instituciones de derecho civil IV (contratos y g.)
Instiutciones de derecho administrativo formal
Orientación y desarrollo personal IV (servicio
comunitario)
Quinto año
Práctica profesional II (Pasantía II) Prácticas profesionales II
Derecho internacional privado Derecho internacional privado
Problemas federales y municipales Instituciones de derecho civil V
Problemas de derecho económico Problemas federales y municipales
Problemas penales y fiscales Problemas de derecho económico
Deontología jurídica Instituciones de derecho procesal III
Problemas de grupos de sociedad y mercados de Programa de grupo de sociedades y mercado de
capitales capitales
Temporalidad y trascendencia
Seminario
80
resolución de problemas y participación en discusión.14 El propósito era combinar la
metodología italiana de las instituciones con discusiones de casos y problemas en el
estilo de los Estados Unidos. Hubo resistencia de los profesores, la mayor parte
educados en la Universidad Católica Andrés Bello o en la Universidad Central de
Venezuela y muchos con experiencia docente en esas universidades. La tendencia
fue reproducir el estilo de esas universidades, aunque se ha entendido mejor el
propósito de las instituciones.15 Pero las autoridades insisten que las explicaciones
den importancia a la explicación del contexto de las reglas, destacando los
elementos éticos, económicos y políticos que están involucrados. La educación
basada en problemas encontró también resistencia de los estudiantes porque exige
lectura previa de materiales y capacidad analítica.
La Universidad Metropolitana
Cuadro 7
Planes de estudios de derecho en la Universidad Metropolitana 2003-2013
2003 2013
Introducción al derecho Lenguaje y universalidad
Pensamiento occidental Matemática general
Introducción a la computación Inglés 4
Inglés 1 Competencias en acción
Desarrollo de competencias Tecnología para el aprendizaje
Lógica Comprensión de Venezuela
Ética Lógica básica
Economía Inglés 5
14
Agradezco a Enrique Pérez Olivares una larga conversación en la cual me explicó el proyecto educativo
de la Universidad Monteávila, cuando ésta recién se iniciaba, y las ideas tras el diseño inicial de la carrera
de derecho.
15
Información basada en conversaciones con profesores y confirmada en conversación con el Decano
Eugenio Hernández Bretón.
81
Derecho romano Aprender a emprender
Derecho civil 1 Tecnología de gestión de la información
Inglés 2 Introducción al derecho
Sociología jurídica Fundamentos de teoría política
Derecho civil 2 Historia del derecho
Derecho constitucional Sociología jurídica
Derecho mercantil Análisis jurídico
Derecho internacional público Personas
Derecho administrativo Derecho constitucional
Derecho civil 3 Bienes
Derechos humanos Instituciones y derecho de familia
Negociación Sistemas de justicia constitucional
Derecho penal Ética de los negocios y del derecho
Derecho procesal Derechos reales
Proyecto emprendedor Derecho penal
Contratación Derecho internacional público
Derecho del trabajo Filosofía del derecho
Derecho tributario Obligaciones
Derecho internacional privado Derecho penal de los negocios
Pasantía Tópicos de derecho internacional público
Clínica jurídica Análisis económico del derecho
Métodos de investigación Negocio jurídico
Trabajo de grado Derecho administrativo
Fundamentos de derecho procesal
Derecho del trabajo
Responsabilidad civil
Derecho procesal administrativo
Derecho procesal civil
Derecho colectivo del trabajo
Iniciativa emprendedora
Contratación
Derecho mercantil
Argumentos y pruebas
Medios alternativos resolución conflictos
Derechos humanos
Garantías
Tópicos de derecho mercantil
Derecho internacional privado
Derecho tributario
Taller de trabajo final
Pasantía
Examen comprehensivo
Sucesiones
Derecho comparado
Tópicos de derecho internacional privado
Tópicos de derecho tributario
Trabajo final
Servicio comunitario 1
Servicio comunitario 2
Servicio comunitario 3
OBSERVACIONES: 1. Régimen semestral (16 semanas) en 2003 y régimen trimestral (12 semanas)
en 2013. 2. En 2003, el plan de estududios incluíacinco asignaturas electivas de formación
82
profesional más un cierto número de asignaturas electivas en estudios generales y básicos, ninguna
de las cuales están listadas. En 2013 no existen asignaturas electivas de formación profesional pero
se mantienen electivas en estudios generales.
FUENTES: Pérez Perdomo (2006) para 2003. Página web y entrevistas para 2013.
16
Fui el decano fundador de la Facultad de Estudios Jurídicos en la Universidad Metropolitana y participé
activamente en el diseño del plan de estudios de 2003. Fui decano hasta 2009. Me mantengo como profesor
de derecho de la Universidad y participante activo de la vida de la escuela, pero mi participación es
discontinua en los últimos años. Mi fuente de información para los últimos años ha sido la Directora de la
Escuela Mirian Rodríguez de Mezoa y la conversación con profesores y estudiantes.
83
aprendizaje. La escuela instituyó adicionalmente el examen comprehensivo para
toda la carrera que permite constatar si los estudiantes están adquiriendo
globalmente las competencias que los programas dicen que comunican. El examen
comprehensivo no es exigido en otras escuelas de derecho del país. Otra motivación
para el cambio a trimestres fue económica: permite una mayor eficiencia en el gasto,
lo que en una época de dificultades para la educación privada fue muy importante.
El plan de estudios está organizado por trayectos. Los dos primeros trayectos
pueden tener un año o tres semestres de duración según la modalidad que se adopte
para los estudios. Los dos últimos trayectos pueden ser semi-presenciales. Las
modalidades obedecen a que la universidad ofrece la posibilidad que el estudiante
tenga clases diurnas o nocturnas y de fines de semana. La universidad también está
municipalizada, es decir se ofrece a estudiantes residentes en distintos municipios
que cubren buena parte del país. Este trabajo se referirá a la modalidad básica
(diurna) que es presencial y se desarrolla en cuatro años. La otra requiere cinco
años.
17
Los otros diplomados eran en derecho privado y de los negocios, derecho procesal y litigio, y derecho
regulatorio. Como cada diplomado tenía cinco asignaturas se trataba de un total de veinte asignaturas (un
poco menos porque algunas eran comunes) que se abrían sólo cuando se inscribían 15 estudiantes. Esto era
parte de las dificultades de administración porque la escuela no ha sido nunca muy grande. Varias de esas
asignaturas fueron convertidas en obligatorias en la reforma de 2010. La universidad sigue ofreciendo el
Diplomado de Administración y Gerencia y el de Estudios Jurídicos Internacionales. Un número de
estudiantes de derecho lo toma, pero ya sus créditos no son válidos para el plan de estudios de derecho. En
el área jurídica también ha comenzado a ofrecer unos certificados que permiten acceso más rápido al
mercado de trabajo como para-profesionales.
84
El cuadro 7 ofrece el plan de estudios de derecho de la Universidad
Bolivariana.
Cuadro 8
Plan de estudios de derecho de la Universidad Bolivariana de Venezuela 2013
85
Sistemas de protección social. 3 créditos Protección jurídica del medio ambiente. 3
créditos
Economía social y desarrollo endógeno Propiedad y derecho. 4 créditos
sustentable 4 créditos
FUENTE: www.ubv.edu.ve
Sólo he podido examinar un proyecto denominado Proyecto ‘Misión Justicia Social’. Propuesta
18
86
La Universidad Bolivariana ha firmado convenios con la Fiscalía General de la
República19 y con el Tribunal Supremo de Justicia para que sus egresados sean
designados fiscales auxiliares y jueces penales municipales. Según el discurso de la
Presidenta del Tribunal una virtud muy importante y la que seguramente les provee
el privilegio del empleo como jueces y fiscales es la buena formación ideológica que
reciben (El Nacional, 02-01-13, pag. 1 y 2). En cambio, los miembros destacados del
gremio de abogados que entrevisté se quejan del poco conocimiento del derecho y
de cómo los propios graduados sienten muy dramáticamente esa deficiencia.
19
Nota de prensa de la Fiscalía General 01-02-10: La Fiscal General juramentó 18 egresados de la
Universidad Bolivariana como abogados adjuntos.
87
La existencia misma del grupo revela un malestar en el ambiente académico-
jurídico venezolano. No es posible seguir manteniendo la definición de derecho
como las reglas coercibles aprobadas por el estado cuando los poderes del estado
comienzan a actuar en contra de principios que se han considerado en la base del
derecho y esto naturalmente tiene un impacto en qué enseñar y cómo hacerlo. Pero
ese impacto no es fácil de desentrañar y tampoco es fácil para los profesores de
derecho cambiar la manera de enseñar.
Para una situación como la que se vive en Venezuela parece apropiado que
los estudiantes se familiaricen con las decisiones tomadas por el legislador y los
tribunales (que frecuentemente son noticias de prensa) y las discutan en clase, a la
vez que discutan los principios y reglas fundamentales del derecho. En cierta forma,
es el momento más adecuado para aprender derecho, entendiendo su sentido y los
valores que están incorporados al funcionamiento de un orden jurídico, tomando
una actitud de discusión crítica. No sería fácil hacer el estudio empírico, pero si la
tradición se ha impuesto, los profesores más apegados a la clase magistral
seguramente siguen explicando los principios y reglas fundamentales y sólo hacen
referencia a las decisiones legislativas y judiciales como meras aberraciones a ser
descalificadas, pero seguramente pierden la riqueza de analizar las distorsiones del
derecho cuando un régimen político desconoce su principios fundamentales. Los
profesores que optan por la discusión en clase no tienen falta de temas para someter
a discusión. El periódico prácticamente se los aporta cada día.
88
seguramente ha planteado enormes dificultades. El impacto de esta universidad en
el funcionamiento del sistema jurídico venezolano seguramente se sentirá muy
pronto pues sus egresados son los escogidos por el poder político para ser los
nuevos jueces y fiscales del país.
Referencias
Cervigón, F., de Balbín Behrman & E. Pérez Olivares (2001): Una visión de la universidad. Caracas.
Universidad Monteávila.
Damaska, Mirjan (1968): “A continental lawyer in an American law school”. University of
Pennsylvania Law Review, 116.
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90
Capítulo 10
Las ramas del derecho (derecho público, privado,
internacional, penal, procesal, del trabajo) y algunos conceptos
jurídicos fundamentales.
El libro de Latorre tiene unas cuantas páginas sobre las ramas del derecho. Se
sugiere que se lean y si tiene preguntas o dudas, traerlas a la clase para conversar
sobre ellas.
La capa más antigua de nuestro derecho es el civil. En su origen era el derecho de los
ciudadanos romanos. Su contenido básicamente coincide con el de las Instituciones
de Justiniano (sigl VI), una obra para la enseñanza, parte del llamado Corpus Iuris
Civilis. Fundamentalmente trata de las relaciones entre individuos (contratos,
responsabilidad extracontractual, personas, familia). Naturalmente el contenido
difiere del romano, pues era una sociedad diferente. El derecho civil es la parte
central de lo que hoy se considera el derecho privado. Las reglas fundamentales y
principios del derecho civil están contenidas en el Código Civil.
La otra rama del derecho privado es el derecho mercantil. Sus principios y reglas
vienen de las costumbres de los empresarios-comerciantes de las ciudades italianas
de la Edad Media. Inicialmente era un derecho que se aplicaba a las relaciones
comerciales (de allí el nombre de Código de Comercio) pero hoy es relevante para
las relaciones de las empresas en general y en la regulación de instrumentos
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familiares para todos, como tarjetas de crédito, cuentas bancarias, letras de cambio,
etc.
Generalmente se asocia con el derecho privado al derecho del trabajo, pues trata de
la relación entre patronos y trabajadores. Sin embargo, como las relaciones
laborales tienen una importancia tan grande y está sometida a reglas muy
detalladas, se lo considera un campo especial. Muchas de esta regulaciones son fruto
de la revolución industrial del siglo XIX y comienzos del siglo XX.
El derecho público tiene también un origen moderno. Es fruto del surgimiento del
estado, la forma moderna de la organización política. Tiene dos sub-ramas muy
importantes: el derecho constitucional, que trata de la organización del estado y de
los derechos de las personas que están garantizados por éste; y el derecho
administrativo que trata de la regulación de la administración pública y su relación
con los ciudadanos. La administración pública, que es todo el aparato de apoyo del
poder ejecutivo y, en general, del estado. Tuvo un gran desarrollo en el siglo XX,
época en la cual el estado creció mucho y asumió mucho de los roles que antes
estaban en manos de la iglesia o la familia. Al final del siglo XX, el derecho
constitucional creció mucho, especialmente por el examen de la constitucionalidad
de las leyes y actos de la administración. Esto ha determinado lo que se ha llamado
la constitucionalización de distintas ramas del derecho, incluyendo el derecho penal.
Esto muestra que las fronteras entre las distintas ramas del derecho son muy
fluidas.
Dentro del derecho público hay subramas muy importantes y que nos afectan a
todos, especialmente a quienes están en la actividad empresarial. Por ejemplo, el
derecho tributario trata de los impuestos, tasas y otras formas de financiamiento de
la actividad pública que naturalmente afecta la actividad de negocios. El derecho
ambiental trata de la protección del ambiente. Hay organismos administrativos con
papeles de gestión importantes, pero también hay una dimensión penal, pues los
daños ambientales pueden configurar delitos. El derecho minero y de hidrocarburos
también es parte del derecho público, pues se trata de bienes del estado que los
particulares pueden explotar mediante un sistema de concesiones y contratos.
92
ámbito de los tribunales sino con la cooperación de organismos especializados y
personas privadas.
Aun cuando el derecho tiene muchas ramas y subramas, hay conceptos que
podemos llamar transversales porque son importantes para todas las ramas. Uno de
ellos es el acto jurídico, o acto humano que produce efectos jurídicos, o
responsabilidad jurídica. Este último es un concepto que se refiere a las
consecuencias producidas por un acto o por un hecho que no necesariamente fue
producto de la voluntad. Por ejemplo, soy responsable por los daños (es decir debo
pagar por ellos) producidos por una rama de un árbol de mi propiedad que cayó
sobre el automóvil estacionado en la calle. No me libero de mi responsabilidad
señalando que fue el viento el que hizo caer la rama.
Tanto los actos jurídicos como la responsabilidad, para usar estos dos ejemplos,
tienen muchas regulaciones que se estudian cuando analizamos distintas ramas del
derecho, pero se trata de conceptos que se han elaborado intelectualmente. Esa
elaboración intelectual es importante para la mejor comprensión de las reglas
asociadas con diversas materias. En ese sentido dan unidad al campo jurídico. Pero
debe advertirse que pueden convertirse en estudios muy abstractos y áridos. Es
bueno desearles que encuentren profesores que no se concentren en esa parte árida
y abstracta y que analicen el derecho en su conexión con las transformaciones de la
sociedad y de la economía. Por supuesto, ustedes con sus preguntas e interés,
pueden hacer que esto suceda.
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