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CONTRALORA "Prr
GENERAL DE LA>RIPÚBL:CA I CONIMLACO~K ,
7. MAQUINARIAS INGENIERIA
CONTRUCCION Y OBRAS S.A.S "MIKO
S.A.S" NIT 800.112.748-3 R/L WILSON
GALINDO SANCHEZ C.C. No. 19.095.325,
firma encargada de la ejecución del contrato
No. 299 de 2011. Integrantes UNION
TEMPORAL VIA CARACOL NIT. 900.448.173-
4 R/L WILSON GALINDO SANCHEZ, C.C. No.
79.480.238, responsables de la ejecución del
contrato No. 299 de 2011.
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CONTRALORÍA I=GACIONEIESI~ES
GENERAL DE LA GONTGALACORROPC/IN
1. ASUNTO Y COMPETENCIA
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CONTRALORÍA ir° "Pri
o EMERAL Dt 1A REPUaticA objirergetzwpw
• Artículo 59 de Decreto Ley 267 de 2000, por la cual se dictan normas sobre
organización y funcionamiento de la Contraloría General de la República y se
señalan las funciones de la Dirección de Investigaciones Fiscales.
• Resolución Orgánica No. 6541 de 18 de abril de 2012, por medio del cual
precisa las competencias en el nivel desconcentrado de la Contraloría
General de la República para el conocimiento y trámite del control fiscal micro,
el control fiscal posterior excepcional; la atención de quejas y denuncias
ciudadanas; la Indagación Preliminar Fiscal; el proceso de responsabilidad
Fiscal y el proceso de Jurisdicción Coactiva, en atención a las modificaciones
establecidas en la Ley 1474 de 2011.
2. ANTECEDENTES
A través del Auto No. 061 del 31 de enero de 2014 se dio apertura al Proceso
ordinario de Responsabilidad Fiscal No. 426 de Arauca por parte de la Gerencia
Departamental de Arauca de la Contraloría General de la República.
Por medio de auto No. 00928 de fecha julio 17 de 2015, se avocó conocimiento del
Proceso de Responsabilidad Fiscal No. 426 de Arauca.
3. FUNDAMENTOS DE HECHO
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c) CONTRALORIA IMIPM°
INtenne9ONES werscraEs
GENCRA Llt. LA REPCIEILICA 1 QPNTMAIACC~POEN
Fall 1d
201 • .. ••• ••,:••
55044/38Z045.9117
Omisión en desCuentos por concepto de
..Estampillas departamentales y el 5% de
5.799. 2,100,69
Total posible detclmento
Fotografía tomada del auto de apertura
HECHO No.1
I, Nit. 900. 448. 173 - 4 R/L WILSON GALINDO SANCHEZ C.C. 79.480.238, la cual está integrada por ZR INGENIERIA
S. A NIT. 800.000.296-5, R/L NESTOR FRANCISCO ZULUAGA HOYOS C.C. 19.240.710 y la firma MAQUINARIA
INGENIERÍA CONSTRUCCIÓN Y OBRAS S.A.S "MIKO S.A.S" NIT. 800.112.748-3 R/L WILSON GALINDO SANCHEZ
C.C. 79.480.238;
2 Folios 334 a 413
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OCONTRALORIA
GENERAL DR. LA REPISFALICA I CONTRAISPCCN
Según oficio del 5 de marzo de 2013: "En la carpeta también se evidencia pérdida
de áridos, cabezas duras que corresponden a la presencia de agregados expuestos
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fuera del mortero arena asfalto evidencia de asfalto frio en pata de talud de la
vía..."
HECHO No. 2.
HECHO No. 3.
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OCONTRALORÍA Ir'° LáaDnourcorl
DE LA LE t'EDUCA ~OEA
GENERAL
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4. ACTUACIONES PROCESALES
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LIJAD
CONTRALORÍA
GENERAL DE LA REPÚBLICA
1848).
• Constancia de inasistencia a diligencia de versión libre del señor LUIS
EDUARDO ATAYA ARIAS (Folio 1856)
• Constancia de Inasistencia a diligencia de versión libre del señor
ALEJANDRO HOLGUÍN QUINTERO (Folio 1857)
• Auto No. 0121 del 29 de enero de 2016 Por el cual se fija fecha y hora
de versiones libres (Folio 1881)
• Constancia de inasistencia a diligencia de versión libre del señor
ALEJANDRO HOLGUÍN QUINTERO (folio 1889)
• Constancia de inasistencia a diligencia de versión libre del señor LUIS
EDUARDO ATAYA ARIAS (Folio 1898)
• Auto No. 0525 del 17 de marzo de 2016, por el cual se adoptan
decisiones en materia de términos (1900)
• Auto No. 0919 del 25 de mayo de 2016, por el cual se comisiona a un
Ingeniero para que rinda informe técnico. (folio 1911)
• Auto No. 943 del 1 de junio de 2016, por el cual se amplía una comisión
a un Ingeniero para que rinda un informe técnico. (folio 1916).
• Auto No. 1161 del 27 de julio de 2016, por el cual se pone a disposición
de los vinculados un Informe técnico (folio 1931)
• Auto No. 01399 de 17 de agosto de 2016 Por medio del cual se
suspenden y reanudan términos. (folio 1933).
• Auto No. 01483 del 25 de agosto de 2016, por el cual se fija fecha y hora
para la práctica de una diligencia de versión libre (folio 1936)
• Auto No. 01493 del 26 de agosto de 2016, por el cual se designa un
apoderado de oficio. (folio 1944)
• Acta de posesión de un apoderado de oficio (folio 1947)
• Auto No. 1731 del 07 de octubre de 2016,mediante cual se ordena surtir
el trámite de Tacha documental (folio 1975)
• Auto No. 01867 del 01 de noviembre de 2016, por el cual se adoptan
decisiones en materia de términos (folio 1985)
• Auto No. 0828 del 05 de mayo de 2017, por medio del cual se designa
sustanciador dentro del proceso de responsabilidad fiscal (2008)
• Auto No. 1586 del 05 de septiembre de 2017, por medio del cual se
adoptan decisiones en materia de términos (folio 2018)
• Auto No. 2036 del 15 de noviembre de 2017, por medio del cual se
decreta una prueba de oficio (folio 2026-2028)
• Auto No. 2054 del 20 de noviembre de 2017, por el cual se decide sobre
las pruebas solicitadas en versiones libres (folio 2039-2043)
VERSIONES LIBRES
3
Mediante Auto No. 1379 de 23 de septiembre de 2016 se fijó fecha para escuchar en diligencia de versión libre al señor LUIS EDUARDO
ATAYA ARIAS, para el día 10 de noviembre de 2016, quien no asistió a la citada diligencia, y tampoco justificó su inasistencia.
Posteriormente, mediante Auto No. 0121 de 29 de enero de 2016, se fijó nueva fecha y hora para escuchar en diligencia de versión libre
al señor LUIS EDUARDO ATAYA ARIAS, quien no asistió la citada diligencia, y tampoco justificó su inasistencia. Ante la reiterada
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CONTRALQRíA I"
GENE.RAL DF. LA RE PUBLIC* 1 CONMSLACCWOralbti
5. MATERIAL PROBATORIO
inasistencia del señor LUIS EDUARDO ATAYA ARIAS a la diligencia de versión libre sin justificación alguna, se procedió a nombrar
apoderado de oficio al Estudiante GUILLERMO ANDRES MURILLO HOYOS.
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GENERAL DE LA REPÚBLin I ~A LA CORAUP~
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CONTRALORÍA I al
sem ERpt DE LA REPÚBLICA
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GENERAL DE 1.&111P15131.1CA 1 PalIZIM
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6. ENTIDAD AFECTADA
NOMBRE O RAZÓN SOCIAL: Departamento de Arauca persona jurídica de
derecho público, identificada con el Nit 800.102.838-5
NATURALEZA JURIDICA: Entidad territorial fundamental de la organización
político administrativa del Estado Colombiano, con autonomía administrativa y fiscal
para la gestión de sus intereses dentro de los límites constitucionales y legales, por
lo que: a) se gobierna por autoridades propias, b) ejerce competencias, c)
administra recursos y establece tributos en cumplimiento de sus funciones , y d)
participa de rentas nacionales (Artículos 286,287,311 y ss de la Constitución política
y artículo 1 de la Ley 136 de 1994.
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CONTRALORÍA
GENERAL In LA REP<JOLICA
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comilmAccow~
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CONTRALORÍA
N'ERAL DE LA REPÚBLICA I oca ks.Zr.....s
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castigar a quienes han causado un daño patrimonial al Estado sino que busca
resarcir o reparar dicho daño.
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CONTRALORÍA II.
GENERAL DE L.A. REPÚBLICA CORMA comtecoa
En segundo lugar, la Ley señala que la gestión fiscal que produce el daño es aquella
antieconómica, ineficaz, ineficiente e inoportuna. Ello quiere decir, que el daño
patrimonial al Estado ocurre cuando los gestores fiscales actúan de forma contraria
a los principios que rigen la función administrativa en general y la gestión fiscal en
particular. En síntesis, el Daño Patrimonial al Estado es producido en desarrollo de
la Gestión Fiscal. La Ley contempla una serie de calificativos para la gestión fiscal
que produce el daño'. en general se trata de una gestión fiscal que contraría los
principios establecidos para la función administrativa y los fines o cometidos
Estatales.
Tal y como lo determina la Honorable Corte Constitucional5, la responsabilidad fiscal
se basa en la existencia de una lesión al patrimonio público sin la cual no existe
daño patrimonial al Estado. El legislador utiliza el concepto jurídico de "lesión" para
precisar el concepto General de "daño" y ello implica que debe tratarse de un daño
antijurídico.
El daño, debe ser producto de una gestión fiscal antieconómica, ineficiente, ineficaz
e inoportuna, de quien administre, maneje o recaude fondos o dineros públicos. Así
las cosas, siempre que exista la certeza acerca de la ocurrencia de un daño al
patrimonio del Estado, que debe ser cierto y cuantificable, hay lugar a iniciar la
acción fiscal como en efecto se hizo en el presente proceso.
El daño al patrimonio público que se pasará a describir detalladamente, se deriva
de las pruebas legalmente producidas6 y recaudadas en desarrollo del presente
proceso, que fueron apreciadas en conjunto, valoradas y siguiendo las reglas de la
sana crítica y la persuasión racional y en aplicación a los principios orientadores de
la acción fiscal previstos en los artículos 29 y 209 de la Carta Política y demás
normas concordantes, entre ellas los preceptos señalados en el título II de la Ley
610 de 2000 para establecer con claridad los hechos materia de la presente
investigación.
DEL CASO CONCRETO
En el proceso bajo examen, la administración Departamental de Arauca, suscribió los
contratos 299 y 300 de 2011 el primero, para el Mejoramiento y Pavimentación de
la Vía Matapalito-Caracol y el segundo para ejercer la Interventoría al contrato de
obra. La obra se recibió a entera satisfacción7 a pesar del desconocimiento a las
normas técnicas del INVIAS indicadas en la Resolución 0744 del 4 de marzo
de 2009 y la modificación de los diseños iniciales de la estructura del
pavimento, que al parecer ocasionaron que la Vía se construyera sin las
especificaciones de una vía secundaria y un avance degenerativo en la
estructura del pavimento. Igualmente se cuestionó, que en los pagos realizados
al contratista de obra UNIÓN TEMPORAL VEA CARACOL no se le descontaron los
valores por conceptos de estampilla pro-desarrollo, pro-electrificación, pro-frontera,
pro-cultura y pro-adulto mayor, y la contribución destino a los fondos de seguridad
y convivencia estipulado en la ley 1106 de 2006, artículo 6°; y que varios
profesionales vinculados al contrato suscrito entre el Departamento de Arauca y la
UNIÓN TEMPORAL INTERVIA CARACOL, para cumplir con la Interventoría no
5 Sentencia C 340/07
6 Art 22 Ley 610 de 2000
Folio 441, Auto No. 061 del 31 de enero de 2014
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CONTRALORÍA 1 ° id‘ COMWP07511
IIENERAL OLLA REPOS!, en PONtrv,°CS
Tabla 5.1.
Ancho de. Zona
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O CONTRAL ORÍA
~ERAL D LA RE,poeucA dO
Tabla 5.2.
Ancho de calzada (metros)
Tabla 5.4.
Ancho de bermas
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CONTRALORÍA I Zrznoftercsatrannue$
GENERAL. DE LA, REPaeLICA OCINTRALACCIVI~
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()CONTRALORÍA LA
GEMERAL DE LA REPACLICA I COMMLACIORRIMcapy
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CONTRALORIA 1~
GEPILIAL DE LA REPÚBLICA Can
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CONTRALORÍA
DE LA REPCILELECA I DONTHAIA40~{
GENERAL
de patología (se anexa copia del informe entregado por el Consorcio INTARCOL".
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O CONTRALORÍA I
GENERAL ”e LA REPÚBLICA I 0~
conforman los estratos inferiores sobre los cuales fue construida la via, son
susceptibles a los cambios de volumen, asociados a las variaciones en la humedad
que se llegaren a presentar. Esta situación es crítica en los cambios que acontecen
entre la temporada de lluvias y la temporada seca y se refleja en los fisuramientos
presentes en el pavimento y que hasta el momento han sido sellados evitando que se
deteriore la via."
En el mismo informe, se hacen una serie de recomendaciones con el fin de mitigar
y corregir los efectos adversos sobre el pavimento. Se recomienda: Realizar sellado
en todas las fisuras siguiendo las recomendaciones de la especificación 466-07 del
INVIAS, con el fin de impedir la entrada del agua a las capas inferiores del
pavimento. Para el sellado de fisuras se propone: Limpieza de fisuras, rellenar las
fisuras con asfalto modificado, las fisuras con ancho inferior o igual a 3.0 milímetros
deben quedar debidamente selladas, niveladas y limpias. Se dice que para controlar
los cambios expansivos de suelo, se debe efectuar la estabilización mediante el uso
de inyecciones con cal a una profundidad mínima de 3.00 metros. (folios 893 a 918)
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CONTRALORÍA rvICZUCIGNVIESPECUAtel
GENERAL DE HEPUSLICA 1 ~LAPOFIMPCAN
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CONTRALORÍA
ozelcra-AL nk iiA REpilesacA
- Estudio para determinar las causas de las fisuras y grietas presentes en los
terraplenes de la carretera Arauca-Tame, en el Sector Río Lipa y Corocoro
y entre el Puente Agua Limón y La Antioqueña entre las abscisas K145+000
y el K151+715 del Municipio de Arauca. Informe presentado el 05 de febrero
de 2013 por el Consorcio INTARCOL al Secretario de Infraestructura Física
del Departamento de Arauca.
- Ensayos Especiales entregados por el Centro de Investigación en
Procesamiento de Polímeros C.I.P.P., de la Facultad de Ingeniería de la
Universidad de Los Andes. Informe del 30 de noviembre de 2006, en donde
se incluyen los siguientes ensayos: Tensión en Geomalla, Tensión Grab,
Punzonamiento en Geomembranas o Geotextiles y ensayo de Masa por
Unidad de Áma de Geotextiles.
- Ensayos Especiales entregados por el Laboratorio de Estructuras,
Geotecnia y Pavimentos del Centro de Investigaciones en Materiales y
Obras Civiles C.I.M. O.C., de la Universidad de Los Andes. Informe del 05 de
diciembre de 2006, incluyendo ensayos de Ley de Fatiga de Mezclas
Asfálticas.
- Concepto técnico entregado por la firma Báteman Ingeniería Ltda de la
ciudad de Bogotá, en donde se da la interpretación de los Ensayos
Especiales realizados por la Pontificia Universidad Javeriana de Bogotá.
Informe del 10 de Febrero de 2007.
- Propuesta Técnica y Económica para los Estudios, Diseños y Asistencia
Técnica para el Mejoramiento de 10 Km de vías, empleando estabilización
química para el suelo de subrasante y construcción de pavimento económico
tipo Sluny Seal, entregado por la Corporación para la Investigación y
Desarrollo en Asfaltos en el sector Transporte e Industria CORASFALTOS
de la ciudad de Piedecuesta, Santander. Informe del 09 de abril de 2007.
- Estudio para determinar el estabilizante a utilizar en el sector donde se
presenta el agrietamiento y fisuramiento en la vía Tame-Arauca, elaborado
por TOP-SUELOS INGENIERÍA LTDA de la ciudad de Arauca. En el informe
se identifican los diferentes productos que se podrían utilizar para la
estabilización de las arcillas con los ensayos necesarios y se determina la
metodología de aplicación del estabilizante seleccionado para ser aplicado
sobre el terraplén. Informe del 13 de abril de 2007.
- Propuesta Técnico-Económica para Ensayos de Estabilización de Vías
(incluye ensayos, diseño y perforación), presentada por la firma especialista
en Ingeniería de Rocas e Ingeniería de Explosivos PERVOL S.A. de la
ciudad de Bogotá. Informe del 23 de abril de 2007.
Informe Técnico Final del estudio para la Estabilización de suelos
provenientes de la Vía Tame-Arauca, presentado por la Corporación para la
Investigación y Desarrollo en Asfaltos en el sector Transporte e Industria
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CO NTRALORIA
ENERAL ea LA RIIIPUOLICA P~nALM~CION,
Se precisa entonces, que de acuerdo a lo expuesto en los Oficios con fechas del 17
de febrero y 09 de septiembre de 2013, enviado por el R/L de la UT Vía Caracol al
Secretario de Infraestructura del Departamento de Arauca, y que iban acompañados
de los informes sobre el estado de la vía Matapalito-Caracol, se solicitó la
contratación de una firma consultora que definiera en forma precisa la razón técnica
que ocasionó las fisuras en la carpeta asfáltica y que se avalara o se controvirtiera
los informes desarrollados por los especialistas de la UT y de esta forma establecer
las responsabilidades a que dieran lugar.
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O CONTRAL.ORk INI:=1"ICIONES
LR
ESPECIALES
GENERAL DE LA REPÚBLICA I EDNIDAODOMPODO
Por lo tanto a través del Contrato 299 de 2011, era claro que el objeto consistió en
MEJORAR Y PAVIMENTAR LA VÍA YA EXISTENTE. Por lo tanto si no se mejoró y
la pavimentación que se instaló presenta las grietas y fisuras descritas en todo el
recorrido de la vía, ello indica que NO HUBO MEJORAMIENTO Y NO SIRVIÓ LA
PAVIMENTACIÓN DE LA VÍAS.
ACCESD AL. PUNTO DE INICIO I1EL PROYECTO VíA TAME-ARAUCA, SECTOR Y DE MATAPALITO
12 Folio 786
13 Folios 1923-1927
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() CONTRALORÍA 1l
aGaD GAZACIONESEGPEGIALES
GENERAL DE LA REPÚBLICA I CDNMR"DORRGFOCR
PUNTO DE INICIO DEL CONTRATO DE OBRA N° 299 DE 2011, (K3+000). PAVIMENTO SECO.
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o CONTRALORÍA I rittACIONMESP£CLALES
GENERAL DE LA REPÚBLICA CONTIALA GORRÚPG.50
LA CARPETA ASFALTICA NO PRESENTA NUEVAS FISURAS Y LA INTEGRIDAD DEL SELLO REALIZADO CON
ASFALTO MODIFICADO ES BUENA.
LA CARPETA ASFALTICA NO PRESENTA NUEVAS FISURAS Y LA INTEGRIDAD DEL SELLO REALIZADO CON
ASFALTO MODIFICADO ES BUENA
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()CONTRALORÍA
GENERAL PE LA REPÚBLICA
ESPECMLES
EVIDENCIA DE NUEVAS FISURAS AL LADO DE LAS ÁREAS QUE HABÍAN SIDO TRATADAS CON ASFALTO MODIFICADO.
EVIDENCIA DE NUEVAS FISURAS AL LADO DE LAS ÁREAS QUE HABÍAN SIDO TRATADAS CON ASFALTO MODIFICADO.
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o CONTRALORÍA UNCDAD
INVESTIGACIONEEPESPECNIES
GENERAL DE LA REPÚBLICA CONIRALACORRUPCON
EVIDENCIA DE NUEVAS FISURAS AL LADO DE LAS ÁREAS QUE HABÍAN SIDO TRATADAS CON ASFALTO MODIFICADO.
EVIDENCIA DE NUEVAS FISURAS AL LADO DE LAS ÁREAS QUE HABÍAN SIDO TRATADAS CON ASFALTO MODIFICADO.
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o CONTRALORÍA
GENERAL DE LA REPÚBLICA
EVIDENCIA DE NUEVAS FISURAS AL LADO DE LAS ÁREAS QUE HABÍAN SIDO TRATADAS CON ASFALTO MODIFICADO.
EL LAGO QUE SE VE AL FONDO, CORRESPONDE A LAS ZONAS DE PRÉSTAMO LATERALES DE DONDE SE EXTRAJO EL MATERIAL
ARCILLOSO QUE AYUDO A CONFORMAR LOS TERRAPLENES.
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o CONTRALORÍA115110ACIONES
GENERAL DE LA REPÚBLICA 1 CONTRA LAESPECOLES
CORRUBCION
EL LAGO QUE SE VE Al FONDO, CORRESPONDE A LAS ZONAS DE PRÉSTAMO LATERALES DE DONDE SE EXTRAJO El MATERIAL
ARCILLOSO QUE AYUDO A CONFORMAR LOS TERRAPLENES.
EL LAGO. QUE SE VE AL FONDO, CORRESPONDE A LAS ZONAS DE PRÉSTAMO LATERALES DE DONDE SE EXTRAJO EL MATERIAL
ARCILLOSO QUE AYUDO A CONFORMAR LOS TERRAPLENES.
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CONTRALORR
GENERAL DE LA REPÚBLICA I CC*414A LA CCIBLIDDC"
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CONTRALORÍA
GENERAL t) E LA REPUOLICA
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En este momento procesal hay que tener en cuenta, que el, daño se estima por la
totalidad del valor invertido, 'pues PUES NO SE TRATA UNICAMENTE DE TENER
UNA VÍA POR DONDE TRANSITAR PUES LA VIA ERA TRANSITADA DESDE
ANTES DE HABÉRSELE INVERTIDO LA SUMA DE $35.004.862.046,96 Y
JUSTAMENTE SE CONTRATÓ EL MEJORAMIENTO.
MEJORAR QUIERE DECIR: RENOVAR, CORREGIR, MODERNIZAR,
PROGRESAR, RESTABLECER, iREHABLITAR.
NO SE TRATA SIMPLEMENTE. DE REALIZAR UNA OBRA QUE DESDE EL
PRINCIPIO PRESENTÓ DEBILIDADES EN SU CONSTRUCCIÓN PUES AL POCO
TIEMPO DE HABER SIDO TERMINADA EMPEZÓ,A PRESENTAR FISURAMIENTO
QUE EN EFECTO FUERON RELLENADOS, REPARADOS, CORREGIDOS,
REFORZADOS, TRATANDO CON ELLO DE ATENUAR, PALIAR, DISMINUIR,
MENGUAR LA SITUACIÓN; EMPERO el objeto contractual requería la entrega de
una obra en excelentes condiciones y que guardara proporcionalidad entre la
cantidad de recursos invertidos y la calidad.
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una vía terciaria, al ser pavimentada debió construirse con las especificaciones
técnicas de una vía secundaria.
El daño aquí es claro, como es clara la Omisión de los servidores públicos que
suscribieron el Contrato, ejercieron la interventoría y supervisión y quienes lo
ejecutaron. Sus actuaciones debían estar precedidas de principios tales como la
objetividad, la eficiencia, la economía y la eficacia, entre otros. De lo anterior se
concluye que el daño se materializa en la modalidad de pérdida de los
recursos públicos por el desconocimiento de las normas técnicas del INVIAS
indicadas en la Resolución 0744 del 4 de marzo de 2009 por la construcción
de la Vía Matapalito - Caracol ubicada en el Departamento de Arauca, que se
construyó sin las especificaciones técnicas de una vía secundaria y con un
avance degenerativo en la estructura del pavimento, todo ello producido por
una gestión fiscal ineficaz, ineficiente, que en términos generales, no se aplicó
al cumplimiento de los cometidos y de los fines esenciales del Estado,
particularizados en el Plan de Desarrollo "Seguimos con el Cambio" del
Departamento de Arauca.
HECHO No. 2
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Así las cosas, y de conformidad con el hecho expuesto a folio 445, que motivó
el cuestionamiento por las presuntas irregularidades en los pagos realizados al
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HECHO No. 3.
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GENERAL
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Respecto a la ingeniera Liz Maydolly Barrera Ardila, tal como lo demuestra el folio
250, obtuvo el título de ingeniera civil el 15 de diciembre de 2009 y no se señala
cuando obtuvo su matrícula profesional, sin embargo laboró como especialista en
geotecnia, cuando según lo señalado en el mismo folio, el 30 de septiembre de
2010 obtuvo el grado de especialista en vias terrestres.
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CONTRALORÍA {
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Con las conductas descritas y luego de analizar los hechos que dieron origen al
proceso, se observa que se contravienen los principios rectores de la gestión
administrativa establecidos en el artículo 209 de la Constitución Política
Colombiana, en el artículo 3 de la ley 489 de 1998, artículo 3 del Decreto 2474 de
2008, y en la Ley 80 de 1993, y se enmarcan dentro de la definición de daño
patrimonial prevista en el artículo 6 de la ley 610 de 2000, como: "el menoscabo,
disminución, perjuicio, detrimento, pérdida, uso indebido o deterioro de los bienes o
recursos públicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una
gestión fiscal antieconómica, ineficaz, ineficiente, inequitativa e inoportuna, que en
términos generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines
esenciales del Estado ..." y una violación a los principios de la gestión fiscal y
función pública establecidos en los artículos 3 de la ley 610 de 2000 y 209 de la
Constitución Política.
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CONTRALORÍA I UM11
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"Para los efectos de la presente ley, se entiende por gestión fiscal él conjunto
de actividades económicas, jurídicas y tecnológicas, que realizan los
servidores públicos y las personas de derecho privado que manejen o
administren recursos o fondos públicos, tendientes a la adecuada y correcta
adquisición, planeación, conservación, administración, custodia, explotación,
enajenación, consumo, adjudicación, gasto, inversión y disposición de los
bienes públicos, así como a la recaudación, manejo e inversión de sus rentas
en orden a cumplir los fines esenciales del Estado, con sujeción a los
principios de legalidad, eficiencia, economía, eficacia, equidad, imparcialidad,
moralidad, transparencia, publicidad y valoración de los costos ambientales".
Del anterior concepto es preciso recalcar que es deber del gestor fiscal realizar una
adecuada planeación, adquisición e inversión en los procesos contractuales a
través de los cuales se pretenda la adquisición de bienes y servicios para el Estado.
Así las cosas, a la luz de las normas Constitucionales que procuran el manejo
eficiente, responsable y oportuno de los recursos públicos por quienes tienen a su
cargo tareas de gestión fiscal y, de carácter legal que conforman el régimen de
control fiscal vigente, el daño causado por la conducta irregular de un servidor o
particular se debe determinar en relación con los recursos que específicamente
estuvieron a su disposición en razón de sus funciones.
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CONTRALORÍA l 001"40
1A 09.
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QEMInkAl. 1-P, REPLIOLECA
Los procesos contractuales deben enmarcarse en los fines esenciales del estado,
tal y como lo señala la carta fundamental así:
`Artículo 2°. Son fines esenciales del Estado: servir a la comunidad, promover la
prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes
consagrados en la Constitución; facilitar la participación de todos en las decisiones
que los afectan y en la vida económica, política, administrativa y cultural de la Nación;
defender la independencia nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la
convivencia pacífica y la vigencia de un orden justo.
Las autoridades de la República están instituidas para proteger a todas las personas
residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias, y demás derechos y
libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de
los particulares."'
Artículo 3°. Principios. Todas las autoridades deberán interpretar y aplicar las
disposiciones que regulan las actuaciones y procedimientos administrativos a la luz
de los principios consagrados en la Constitución Política, en la Parte Primera de este
Código y en las leyes especiales.
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O CONTRALORIA I `141%., N
GENERAL. DE en REPOBLICA. DEEDISALECORELIZISI
Según todo lo expuesto se debe entender, en general, que el bien jurídico protegido
en los casos concretos que son objeto de cuestionamientos de orden fiscal como
causa del ejercicio del control fiscal, se concentra en los servicios y funciones que
los sujetos de control están obligados a ofrecer por medio de servidores públicos y
personas jurídicas de derecho privado que manejan recursos públicos con arreglo
a los principios y criterios establecidos por la Constitución y el ordenamiento jurídico.
Es por ello que debe tenerse especial cuidado en el diseño de los contratos. En ese
sentido recordemos como lo ha sostenido la Procuraduría General de la Nación, en
su documento que sintetiza las recomendaciones para el desarrollo de procesos de
contratación y para la celebración de contratos estatales (RECOMENDACIONES
PARA LA ELABORACIÓN DE ESTUDIOS PREVIOS, 2010)
" (...) las entidades estatales emplean con frecuencia la figura del "Contrato", donde
la doctrina y la jurisprudencia se han ocupado de precisar el tema, al definirlos como:
"una especie en el género de los contratos estatales, que responden a una
modalidad de contratación cuya finalidad es la unión de esfuerzos para lograr un
objetivo común que debe conllevar, en primer lugar, el cumplimiento de las funciones
o deberes legales de las partes y, en segundo lugar, un beneficio para la
colectividad. En consecuencia, están caracterizados por los aportes en dinero,
especie o gestión que efectúan las partes para aunar esfuerzos y alcanzar la meta
común planteada. El aporte es, entonces, la tasación de la colaboración y el apoyo
que entregan los suscriptores del Contrato. Como se ha expuesto en el presente
documento, todas las contrataciones que adelante una entidad pública, en cualquier
modalidad, deben estar precedidas de los correspondientes estudios previos. Los
Contratos no son la excepción (...)".
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Los principios de planeación y seguridad jurídica deben obedecer a una causa real
y cierta, acorde con los fines esenciales del Estado, los que a la luz de la
Constitución y la ley deben estar encauzados a "la adquisición de bienes y servicios
tendientes a lograr los fines del Estado en forma legal, armónica y eficaz"21.
20 Control Fiscal y Seguridad Jurídica Gubernamental. Pag 345 Gómez Lee Ivan Darío
21 CorteConstitucional, Sentencia C-449 de 1992.
22 Consejo de Estado, 68001-23-15-000-199S-01743-01(27315, abril 24 de 2013. M.P. Jaime Orlando Santofimio
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GENERAL DE LA REPÚBLICA COBTEMACÚBBMCDP
Son sujetos pasivos de la acción fiscal, según lo indicado por el legislador, los
servidores públicos o las personas naturales o jurídicas de derecho privado, que
en forma dolosa o culposa produzcan directamente o contribuyan al detrimento al
patrimonio público
Para tal efecto se debe precisar que ejerce gestión fiscal quien realice actividades
económicas, jurídicas y tecnológicas, que realizan los servidores públicos y las
personas de derecho privado que manejen o administren recursos o fondos
públicos, tendientes a la adecuada y correcta adquisición, planeación,
conservación, administración, custodia, explotación, enajenación, consumo,
adjudicación, gasto, inversión y disposición de los bienes públicos, así como a la
recaudación, manejo e inversión de sus rentas en orden a cumplir los fines
esenciales del Estado.
De otra parte, no solamente el que ejerce gestión fiscal de forma directa incurre
en responsabilidad por el desmedro de los bienes o fondos públicos, pues,
pueden ser responsables los colaboradores o auxiliadores de la Administración,
tal como lo señaló la Corte Constitucional, al advertir que podían ser
responsables fiscales, también aquellos que "comporten una relación de conexidad
próxima y necesaria para con el desarrollo de la gestión fiscal". Fundamentándose
en el artículo tercero de la Ley 610 de 2000.
Respecto al ejercicio de la gestión fiscal, la jurisprudencia, sentencia C- 840 de
2001, afirma que puede materializarse a través de una gestión directa, con ocasión
de esta o como contribuyente, tal y como lo citamos a continuación:
"Cuando el daño fiscal sea consecuencia de la conducta de una persona que tenga
la titularidad jurídica para manejar los fondos o bienes del Estado materia del
detrimento, procederá la apertura del correspondiente proceso de responsabilidad
fiscal, sea que su intervención haya sido directa o a guisa de contribución. En los
demás casos, esto es, cuando el autor o partícipe del daño al patrimonio público no
tiene poder jurídico para manejar los fondos o bienes del Estado afectados, el
proceso atinente al resarcimiento del perjuicio causado será otro diferente, no el de
responsabilidad fiscal. La responsabilidad fiscal únicamente se puede pregonar
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() CONTRALORÍA 14~9RFEESIREGLES
GEN ERAL E LA REPÚBLICA COREA LA ~PUM
...." De tal manera que resulta irrelevante que el cargo del actor no fuera de manejo o
que dentro de sus funciones no estuviera la de recaudar dineros, sino que lo
verdaderamente trascendente es que con su conducta contribuyó al detrimento
patrimonial de la EDIS lo que determina la solidaridad no es la calidad del
funcionario, de manejo o no, sino la pluralidad de personas que intervienen en la
realización de una conducta causante de un daño".(subraya el despacho)
16 Sala de lo Contencioso administrativo, Consejero ponente: GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO. Bogotá,
D.C., veintisiete (27) de marzo de dos mil tres (2003). Radicación número: 25000-23-24-000-1996-8485-01(7370).
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C ONTRALORÍA U ZI
OMIGASIONEIIISPCOlate
GENERALDK LARE post., eA dOSTHA L A 0341
o
daño al patrimonio del Estado 25. En el mismo sentido, el artículo 6°., Ídem, tiene
previsto que: "Dicho daño podrá ocasionarse por acción u omisión de los servidores
públicos o por la persona natural o jurídica de derecho privado, que en forma dolosa o
culposa produzcan directamente o contribuyan al detrimento al patrimonio público".
Ahora bien, debe tenerse en cuenta que la conducta del gestor fiscal en términos
de responsabilidad fiscal, debe realizarse en el marco de sus acciones y omisiones
y a título de dolo o de culpa grave, entendiéndose que la conducta es dolosa cuando
el agente tiene pleno conocimiento de los hechos y voluntad para la realización de
un hecho ajeno a las finalidades del servicio del Estado, y es gravemente culposa
cuando el daño es consecuencia de una actuación negligente, imprudente o con
falta de pericia.
La Gestión Fiscal en el presente caso, se inicia con los actos de planeación del
Contrato 299 de 2011 y 300 de 2011, que se destinaba a satisfacer las necesidades
del servicio público; prosigue con los actos de suscripción de los contratos,
ejecución de los mismos y concluye con el recibo de las obras a satisfacción,
advirtiéndose por parte de la Contraloría General de la República, las
irregularidades descritas en el capítulo de Daño, cuya consecuencia está
directamente relacionada con la Gestión Fiscal desplegada por los servidores
públicos que decidieron e invirtieron los recursos del sistema general de regalías
y que en virtud de estos actos fueron vinculados a esta actuación en calidad de
presuntos responsables: dos exgobernadores, dos exsecretarios de
infraestructura, los contratistas de obra e interventoría, así como la supervisora
de los señalados contratos.
Se tiene así una Gestión fiscal directa, ineficaz, ineficiente y antieconómica, por
parte de los Gobernadores y los Secretarios de Infraestructura, quienes suscribieron
y recibieron los contratos 299 de 2001 y 300 de 2011, cuyo resultado se resume en
una vía que no fue mejorada, pues el pavimento ha debido repararse
constantemente, lo que denota una indebida planeación, y ejecución de la misma.
En el mismo sentido los Secretarios de Infraestructura que en el marco de sus
funciones participaron en la etapa de planeación, ejecución y recibo de la obra y la
supervisora designada concurrió en la materialización del daño. Igualmente, el
contratista y los interventores, contribuyeron al daño, por sus actos de suscripción,
ejecución y entrega de la obra para el caso del contratista; y de inspección,
verificación y seguimiento para el caso del interventor.
Con las pruebas obrantes en el expediente tenemos, que se produjo un DAÑO
patrimonial al Estado, que se enmarca en la definición del artículo 6°., de la Ley 610
de 2000, en calidad de detrimento producido por una gestión fiscal antieconómica,
ineficaz, ineficiente, inequitativa e inoportuna, que en términos generales, no se
aplicó al cumplimiento de los cometidos y de los fines esenciales del Estado y una
violación a los principios de la gestión fiscal y función pública establecidos en los
artículos 3 de la ley 610 de 2000 y 209 de la Constitución Política, por la
CONDUCTA de: Los Gobernadores del Departamento de Arauca: LUIS EDUARDO
ATAYA ARIAS Y JOSE FACUNDO CASTILLO; El contratista: MIKO S.A.S Y ZR
INGENIERIA; los Secretarios de Infraestructura y Supervisora: JOSE ANTONIO
BERMUDEZ CONTRERAS, EDWIN ALEJANDRO SARMIENTO GUTIERREZ,
CLARA ROSARIO ACERO CONTRERAS; y los Interventores del Contrato: H&Q
25 Aparte subrayado declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-840-01 de 9 de agosto de
2001. Magistrado Ponente Dr. Jaime Araujo Rentería, 'bajo el entendido de que los actos que la materialicen comporten una
relación de conexidad próxima y necesaria para con el desarrollo de la gestión fiscal'
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o CONTRALORÍA
GENERAL DE LA RE PG SL,CA
w.,L,
Una vez descrito el daño, la conducta y el nexo causal, se tiene que el daño se
concreta en una serie de actos desplegados, por los servidores públicos, que no
atendieron los principios rectores de la función administrativa ni el adecuado
ejercicio de la gestión fiscal de conformidad con el artículo 3° de la Ley 610 de 2000,
lo que se concretó en el egreso de los recursos por los cuales se investiga e
imputará responsabilidad en el presente proveído, pues debido a una indebida
planeación, una vulneración de la Ley 80 de 1993, del estatuto anticorrupción, y de
las funciones inherentes a los cargos, y omitiendo deberes de supervisión y control,
se recibieron a satisfacción unas obras con las irregularidades expuestas.
Así las cosas, se procederá con sigue, con fundamento en los argumentos y
planteamientos esgrimidos en el decurso del proveído que nos ocupa, a imputar e
individualizar la conducta de los presuntos responsables vinculados al proceso de
responsabilidad fiscal No.426 de Arauca así:
El Dr. LUIS EDUARDO ATAYA ARIAS, suscribió contrato 299 de 2011 (Fol. 16-25),
con la UNIÓN TEMPORAL VÍA CARACOL27, Cuyo objeto consistió en el
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o CONTRALORÍA
n 1
OEMERAL DE. LA EPUSLICA
El Dr. LUIS EDUARDO ATAYA, como Gobernador de Arauca, ordenador del gasto
y supremo director de la administración en su territorio, y por mandato
Constitucional estaba obligado a ordenar los gastos Departamentales de acuerdo
con el plan de inversión y el presupuesto, y conforme a lo previsto en el Manual de
funciones28 tenía entre otros los siguientes deberes:
MAQUINARIA INGENIERIA CONSTRUCCIÓN Y OBRAS S.A.S "MIKO S.A.S" NIT. 800.112.748-3 R/L WILSON GAUNDO
SANCHEZ C.C. 79.480.238;
'DECRETO No. 343 DE 2007 'Por el cual se ajusta el Manual Especifico de Funciones, Requisitos y Competencias
Laborales de los diferentes empleos de la Planta de Personal de la Administración del sector central de la Gobernación del
Departamento de Arauca."
29 Folios 334 a 413
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GENDRATRALtelY1 C A 1 1141D/OADD~PLOIALt8
L DE LA fi ORIA
34■ ~MIMA connurcon
Según oficio del 20 de enero de 2013: "Para el comité de vigilancia ciudadana es claro
de acuerdo a inspección ocular realizada las acciones adelantadas por parte de la firma
contratista de obra y avaladas por la interventoría no fueron activas, por cuanto se sigue
presentando prolongación de las fisuras y prolongación de las mismas en las ya
selladas " Del mismo modo se expresa. "El comité de vigilancia ciudadana y de veeduría
del contrato de obra No 299 le ha manifestado a la secretaria de infraestructura física
departamental en reiteradas ocasiones y a su debido tiempo, las fallas que ha presentado la
carpeta asfáltica en el tramo construido en la vía matapalito-caracol, sin embargo pese a los
sellos aplicados para subsanadas hay prolongaciones de las mismas y reaparición de las fisuras
y/o grietas ya selladas, por esta razón la veeduría se abstuvo de recibir la obra"
Según oficio del 5 de marzo de 2013: "En la carpeta también se evidencia pérdida de
áridos, cabezas duras que corresponden a la presencia de agregados expuestos fuera del
mortero arena asfalto evidencia de asfalto frío en pata de talud de la vía..."En síntesis
el comité de vigilancia ciudadana proyecto vía MATAPALITO — CARACOL,
concluyó que era preocupante el hecho que a menos de un año de haberse
culminado la obra presentara las fallas que catalogaron como estructurales.
La vía Matapalito-Caracol hasta antes de ser pavimentada, estaba clasificada según
su funcionalidad, como vía terciaria. Al celebrarse el Contrato de Obra pública No.
299 de 2011, para el MEJORAMIENTO, PAVIMENTACIÓN DE LA VÍA
MATAPALITO-CARACOL y al quedar pavimentada, la vía debió construirse con las
especificaciones de una vía secundaria, y a menos de un año de haberse culminado
la obra, esta presentara las fallas estructurales por la presencia de fisuras o grietas
longitudinales y transversales en la carpeta asfáltica; y que pese a los sellos aplicados
para subsanarlas estas se prolongaban y aparecían nuevas fisuras y/o grietas ya
selladas. Por esta razón no se recibió la vía por parte del Comité de veeduría.
Desde la primera visita realizada por la Contraloría General de la República" se
vislumbraron fallas estructurales y progresivas, que pese a que eran intervenidas,
aparecían nuevamente fisuras, tanto en el área intervenida como en los sectores
aledaños. Existía un diseño inicial de la estructura del pavimento, con el cual el
Departamento de Arauca realizó los estudios previos y la convocatoria; este diseño
fue modificado por la Interventoría, y es con estos diseños modificados con los que
finalmente se ejecutó la obra, pero no se encontró en los archivos acto motivado por
parte de la Gobernación de Arauca que aprobara los nuevos diseños aplicados a la
obra.
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c) CONTRALORÍA =
GENERAL DE, LA REPIIBLiCA 1 031~
Mediante acta de comité técnico No. 1 suscrita el mismo día, 21 de julio de 2011,
(fol. 225-226) la Secretaría de Infraestructura Física Departamental, en razón a lo
expuesto por el señor Flavio Bravo Ravagli sobre la escasez de profesionales para
su desempeño inmediato en este contrato de consultoría, acepta el nuevo personal
propuesto, En la misma acta la Secretaría de Infraestructura Física, exige el
cumplimiento a cabalidad de las funciones asignadas a cada uno de los integrantes
del grupo de la Unión Temporal.
En ese orden de ideas, se estableció que el personal que firma las nóminas como
empleados de la U.T INTERVIA CARACOL (Fol. 183 a 187), no cumple con los
requisitos mínimos de idoneidad y experiencia requerido en los pliegos definitivos,
causándose de esta manera un detrimento patrimonial que corresponde a la cuantía
recibida por cada uno de los profesionales que no cumplieron con los requisitos de
experiencia e idoneidad, cuya cuantía asciende a la suma de $ 435.239.714. (Fol.
150-151).
33 Folio 786
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CONTRALORÍA! ZiFtIDC.AbIDNDIESaIS
GENERAL DE LA R ERDEILIG A I DONTRA I ADOSID1
Por los hechos planteados (1 y 3), se observa que no se materializaron los fines ni
los cometidos estatales, pues el Gobernador del Departamento de Arauca como
primera autoridad del Departamento, omitió el deber de cumplir el principio de
planeación (estudios, diseños y proyectos) antes de iniciar el proceso contractual,
lo que conllevó a iniciar unas obras que no cumplieron las condiciones técnicas
exigidas, y por ende la función social, máxime cuando toda decisión de emprender
un proceso de contratación, debe estar precedido de la planeación, que se inicia a
partir del momento en que al interior de la Entidad se estudia y evalúa la forma de
satisfacer una necesidad específica en cumplimiento de los fines Constitucionales
y de la Función Pública. Ello aparece demostrado en el hecho de haberse conocido
las condiciones de los suelos en el Departamento de Arauca; sin embargo se
emprendió con un contrato que se apartó de las condiciones técnicas previstas,
cuyo resultado es visible pues se entregó una obra con una calidad de pavimento
que no cumplía con lo requerido para ese tipo de suelos por lo que se ha debido
reparar de manera constante.
Resulta reprochable, que la población de Arauca, no tenga acceso a una vía tal y
como fue concebida a través del contrato 299 de 2011, pues el producto entregado
no cumple con el propósito de mejorar y pavimentar la via ya existente y ello indica
que no se alcanzaron los fines de la contratación estatal dispuestos en el artículo 3
de la Ley 80 de 1993.
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Del mismo modo en sentencia del 1°., de diciembre de 2008, la sección tercera del
Consejo de Estado señaló que la contratación adelantada por el Estado no puede
ser el producto de la improvisación o de la discrecionalidad de las entidades o sus
funcionarios, sino que debe obedecer a un procedimiento previo, producto de la
planeación orientado a satisfacer el interés público y las necesidades de la
comunidad, fin último que se busca con la contratación estatal, de donde se abstrae
el deber de la administración de adecuar la ejecución de programas y proyectos los
postulados que guían la administración y al cumplimiento de las tareas a favor de
los asociados.
El Dr. LUIS EDUARDO ATAYA ARIAS, omitió los deberes funcionales de velar y
promover las acciones dirigidas a cumplir y hacer cumplir las normas en materia de
planeación y debida estructuración del contrato y demás acciones administrativas
concernientes a garantizar la ejecución y consolidación de todas las etapas que
configuraban el proyecto y por consiguiente de dejar implementadas las gestiones
administrativas a cargo del ente territorial.
36 ABALOS, María Gabriela. Contratos administrativos: La licitación y otros procedimientos de selección del cocontratante,
LexisNexis, Abalado Perrot, pág. 41.
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37CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN TERCERA Expediente Número 31975 Radicación No.:
25000 2326 000 20000187S 01
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CONTRALORÍA'
liEtarItAL D'E LA RePÚBLECA I "00,
según los cuales, para el manejo de los asuntos públicos y el cumplimiento de los
fines estatales, con el fin de hacer uso eficiente de los recursos y desempeño
adecuado de las funciones, debe existir un estricto orden para la adopción de las
decisiones que efectivamente deban materializarse a favor de los intereses
comunes tal como se desarrolló ampliamente.
En garantía del derecho de defensa, Mediante Auto No. 1379 de 23 de septiembre
de 2016 se fijó fecha para escuchar en diligencia de versión libre al señor LUIS
EDUARDO ATAYA ARIAS, para el día 10 de noviembre de 2016, quien no asistió
a la citada diligencia, y tampoco justificó su inasistencia.
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GENERAL DE LA nwPállIllCA eonmA ‘'n,~
38DECRETO No. 343 DE 2007 "Por el cual se ajusta el Manual Especifico de Funciones, Requisitos y Competencias Laborales de los
diferentes empleos de la Planta de Personal de la Administración del sector central de la Gobernación del Departamento de Arauca.-
39 Folios 334 a 413
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CONTRALORÍA tr,
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CONTRALORÍA
GEBERAL DE I ODISERDIDERZDO
'En'
expuso que no era la primera vez que se presentaba esa patología en las vías del
Departamento y que La Gobernación de Arauca tenía informes de estudios
realizados desde el año 2006, que fueron presentados por la interventoría del
contrato de PAVIMENTACION DE LA VIA TAME ARAUCA, Consorcio INTARCOL,
a raíz de las fisuras que se presentaron durante la ejecución del proyecto, en los
que se concluyen que por la presencia de arcillas en los suelos del Departamento,
estos debían ser tratados antes de ser intervenidos para evitar ese tipo de patología.
Quiere ello decir que la Gobernación conocía la situación particular de los suelos en
el Departamento de Arauca.
El 9 de octubre de 2014 se presenta un informe por la UT INTERVIA CARACOL,
a la Gerencia Departamental de Arauca en el que se expresa que los suelos
que conforman los estratos inferiores en el tramo explorado, PRO + 000 al PR24
+000, son suelos arcillosos, susceptibles a los cambios de volumen asociados
a las variaciones en la humedad, situación que se hace crítica en el cambio de
la temporada de lluvias a la temporada seca. Se expresa que a la fecha las
fisuras se encuentran selladas en su totalidad, lo que impide que haya
fi ltraciones de agua lluvias hacia la estructura de la via y la subrasante, evitando
que se produzcan fallas en la estructura del pavimento, lo que ha garantizado
el normal tránsito vehicular y la estabilidad de la via. Se expresa al tenor: "El
sector donde se construyó la vía Matapalito — Caracol, tiene suelos con las mismas
características geológicas del tramo construido en la vía Tame-Arauca. Resaltamos
como información muy importante del contenido del informe del consorcio INTERCOL
lo siguiente 2. ESTUDIO Y TRATAMIENTO A LAS FISURAS Y GRIETAS
PRESENTADAS EN LA VIA Causas asociadas con el comportamiento geotécnico de
los materiales. Basados en el análisis del problema, se establece que las fisuras y
grietas presentes en la carpeta asfáltica de la vía Tame-Arauca en el sector
comprendido entre el K145+000 y el K151+715 están relacionados con el
comportamiento propio de las arcillas y las condiciones climáticas de la zona en
estudio"
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CONTRALORÍA ( I ~dome amaban
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GENERAL DE LA REPOOLICA
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pot .0 la.ov.o •C. Bfl •
o CONTRALORÍA
QEHERAL DE LA REPÚBLICA
se reduzca la vida útil del pavimento. Las fisuras y grietas evidenciadas en la carpeta
asfáltica de la vía Matapalito-Caracol, se catalogan como de tipo estructural, y este
hecho era conocido por La Gobernación de Arauca desde el año 2006.
El contratista ha realizado reparaciones a medida que la vía se ha ido deteriorando,
empero no es justificable que desde la culminación de la obra hasta la última fecha
de visita de la Contraloría, esta vía se siga reparando. Valga señalar, que la vía
Matapalito Caracol, ya existía y era transitada por los usuarios y tenía una utilidad y
funcionalidad en unas condiciones de vía terciaria. Por lo tanto a través del Contrato
299 de 2011, era claro que el objeto era el de MEJORAR Y PAVIMENTAR LA VÍA
YA EXISTENTE. Por lo tanto si no se mejoró y la pavimentación que se instaló
presenta las grietas y fisuras descritas en todo el recorrido de la vía, ello indica que
NO HUBO MEJORAMIENTO Y NO SIRVIÓ LA PAVIMENTACIÓN DE LA VÍAS.
Dicho de otra manera, se contrató una pavimentación que debía funcionar en
buenas condiciones, no una pavimentación "LLENA DE REPARACIONES", o como
lo expresó el Integrante del Comité Ciudadano denunciante", "se transita pero es
como un rompecabezas, cuando está lloviendo es desastroso. Por lo tanto se
pagó con recursos públicos una vía que debía entregarse en buenas condiciones,
no una vía reparada, pues esa vía ya existía y era utilizada y por ello se insiste en
que no hubo Mejoramiento y no sirvió la Pavimentación.
Mediante acta de comité técnico No. 1 suscrita el mismo día, 21 de julio de 2011,
(fol. 225-226) la Secretaría de Infraestructura Física Departamental, en razón a lo
expuesto por el señor Flavio Bravo Ravagli sobre la escasez de profesionales para
43 Folio 786
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CONTRALORÍA I 1:=ACI
GENER" DE LA lile.POSLICA I °C"ThAt"
En ese orden de ideas, se estableció que el personal que firma las nóminas como
empleados de la U.T INTERVIA CARACOL (Fol. 183 a 187), no cumple con los
requisitos mínimos de idoneidad y experiencia requerido en los pliegos definitivos,
causándose de esta manera un detrimento patrimonial que corresponde a la cuantía
recibida por cada uno de los profesionales que no cumplían con los requisitos de
experiencia e idoneidad, cuya cuantía asciende a la suma de $ 435.239.714. (Fol.
150-151).
Por los hechos planteados (1 y 3), se observa que no se materializaron los fines ni
los cometidos estatales, pues el Gobernador del Departamento de Arauca como
primera autoridad del Departamento, continuó con las irregularidades aquí
planteadas.
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Como resultado de las fallas estructurales en la Vía resultado del contrato 299 de
2011 y el valor pagado a profesionales no idóneos dentro del contrato de
interventoría No. 300 de 2011, demuestran los errores presentados en la ejecución,
recibo y liquidación de los contratos y por tales actuaciones, estima este Despacho
que la conducta imprudente del El Dr. JOSE FACUNDO CASTILLO CISNEROS causó
un daño al patrimonio del Estado, por esa razón obró con La Culpa grave que según
lo consagra el Código Civil en el artículo 63 : "consiste en no manejar los negocios
ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes o de poca prudencia suelen
emplear en sus negocios propios':
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" CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN TERCERA Expediente Número 31975 Radicación No.:
25000 2326 000 2000 01875 01
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OGENERAL CONTRALORÍA
°I LA REPOBLIcA 1
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GENERAL DE LA REPBLiGA
Ú I GONERAIACC"Pated
Es importante mencionar que si bien es cierto, las funciones visibles a folio 721 hacen expresa mención al
presunto responsable Bermúdez Contreras, estas son las mismas a las que estaba obligado el aqui vinculado
Edwin Alejandro Sarmiento Gutiérrez, pues estas funciones fueron adoptadas por el decreto 343 de 2007, el cual solo fue
modificado hasta el año 2015.
Folio 163 y 164
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( ]CONTRALORÍA
Igualmente se dejó claro que las actividades desempeñadas por los Supervisores e
Interventores de los Contratos Estatales, son fundamentales en la dirección general
y en el ejercicio del control y la vigilancia de la ejecución de los contratos, con miras
a garantizar el cumplimiento de la misión institucional, la continua y eficiente
prestación de los servicios y actividades que le son propias.
Ahora bien, sobre la base de lo expuesto y en punto del caso concreto, resulta
fundamental abordar el tema de las condiciones sine qua non que implican la
concurrencia entre supervisión e interventoría, prevista en el artículo 83 del Estatuto
Anticorrupción en los siguientes términos:
Por regla general, no serán concurrentes en relación con un mismo contrato, las
funciones de supervisión e interventoría. Sin embargo, la entidad puede dividir la
vigilancia del contrato principal, caso en el cual en el contrato respectivo de
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11E14 ERAL. DE (.A I/ ityütik/cA DC"."00191°04'
interventoría, se deberán indicar las actividadeS técnicas a cargo del interventor y las
demás quedarán a cargo de la Entidad a través del supervisor.
48 Ley 1474de2011.
49 Folios 334 a 413
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so
Folios 70-72 y 79-86
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CONTRALRÍA1
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GENERAL DE LA rxLpunticA ctenMLAItomiuPaen
La obra derivada del contrato 299 de 2011 no refleja el mejoramiento para el que
fue contratada. El objeto del contrato es claro pues habla de MEJORAMIENTO Y
PAVIMENTACIÓN DE LA VÍA; y aparece demostrado que no hubo
MEJORAMIENTO Y NO SIRVIÓ LA PAVIMENTACIÓN, pues se entregó un
pavimento que se ha reparado constantemente. Ello indica que no se alcanzaron
los fines de la contratación estatal dispuestos en el artículo 3 de la Ley 80 de 1993.
De igual manera se evidenció por la Contraloría, con fundamento en la denuncia
ciudadana No.2013-52284-80814-D que en el contrato de interventoría No. 300 de
2011, cuyo objeto consistió en ejercer la "interventoría técnica a las obras de
mejoramiento, pavimentación de la vía Matapalito - El Caracol Departamento de Arauca",
no se cumplió con los perfiles de idoneidad profesional exigidos en los pliegos de
condiciones definitivos, que son parte integral del contrato.
53 Folio 786
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(C) CONTRALO RIA 1 t 2:100RtAPCnO1
anx,R4L Dx% LA c4 E pus cA 001,ak LA
( Fol. 218-224); así mismo presenta las hojas de vida del nuevo personal, en
reemplazo de los inicialmente propuestos (Fol. 225 a 283).
Mediante acta de comité técnico No. 1 suscrita el mismo día, 21 de julio de 2011,
(fol. 225-226) la Secretaría de Infraestructura Física Departamental, en razón a lo
expuesto por el señor Flavio Bravo Ravagli sobre la escasez de profesionales para
su desempeño inmediato en este contrato de consultoría, acepta el nuevo personal
propuesto, En la misma acta la Secretaría de Infraestructura Física, exige el
cumplimiento de a cabalidad de las funciones asignadas a cada uno de los
integrantes del grupo de la Unión Temporal.
En ese orden de ideas, se estableció que el personal que firma las nóminas como
empleados de la U.T INTERVIA CARACOL (Fol. 183 a 187), no cumple con los
requisitos mínimos de idoneidad y experiencia requerido en los pliegos definitivos,
causándose de esta manera un detrimento patrimonial que corresponde a la cuantía
recibida por cada uno de los profesionales que no cumplían con los requisitos de
experiencia e idoneidad, cuya cuantía asciende a la suma de $ 435.239.714. (Fol.
150-151).
Por los hechos planteados (1 y 3), se observa que no se materializaron los fines ni
los cometidos estatales, pues el Secretario de Infraestructura omitió los deberes que
le correspondía cumplir en desarrollo del principio de planeación (estudios, diseños
y proyectos) antes de iniciar el proceso contractual, lo que conllevó a iniciar unas
obras que no cumplieron las condiciones técnicas exigidas, y por ende la función
social, máxime cuando toda decisión de emprender un proceso de contratación,
debe estar precedido de la planeación, que se inicia a partir del momento en que al
interior de la entidad se estudia y evalúa la forma de satisfacer una necesidad
específica en cumplimiento de los fines Constitucionales y de la Función Pública.
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CONTRALORÍA 1= ~.
GENERAL DE REPÚBLICA I COBTRALACCOROPOCO
LA
Del mismo modo en sentencia del 1°., de diciembre de 2008, la sección tercera del
Consejo de Estado señaló que la contratación adelantada por el Estado no puede
ser el producto de la improvisación o de la discrecionalidad de las entidades o sus
funcionarios, sino que debe obedecer a un procedimiento previo, producto de la
planeación orientado a satisfacer el interés público y las necesidades de la
comunidad, fin último que se busca con la contratación estatal, de donde se abstrae
el deber de la administración de adecuar la ejecución de programas y proyectos los
postulados que guían la administración y al cumplimiento de las tareas a favor de
los asociados.
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CONTRALORIA
GENERAL DE LA REPÚBLICA
obras, servicios, etc., que se pretende y requiere contratar, así como la modalidad u
opciones escogidas o contempladas para el efecto. v) La disponibilidad de recursos
o la capacidad financiera de la entidad contratante para asumir las obligaciones de
pago que se deriven de la celebración de ese pretendido contrato. vi) La existencia
y disponibilidad, en el mercado nacional o internacional, de proveedores...".
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C
GEO
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C,0~ (1"POON
los principios generales del derecho y los particulares del derecho administrativo"
Subrayado fuera de texto.
El Dr. JOSE ANTONIO BERMÚDEZ CONTRERAS Rindió versión libre y
espontánea el 21 de abril de 2015 (folio 1118) y expresó que para la época de los
hechos se contaba con unos recursos de un préstamo que hizo la Gobernación de
Arauca con el fin de mejorar su red vial. Manifiesta que la comunidad participó en
el proceso y que la vía fue construida con las especificaciones de INVIAS y que un
año después de haberse retirado como Secretario de Infraestructura se enteró de
las fisuras que se presentaron y de los estudios presentados por la Interventoría
que encontró suelos arcillosos que tenían características de suelos expansivos y
comprensibles, y que de la misma forma se enteró de un estudio presentado por la
Unión temporal en el que se encontraron suelos con características comprensibles
a unas profundidades superiores a los dos metros los cuales estaban causando
cambios volumétricos considerables que a su vez generaron fisuras en toda la
subrasante y la estructura del pavimento. Expuso al tenor: "En mi experiencia como
constructor de vías de las mismas características tengo que decir que la probabilidad más
grande del problema que se está sucediendo en la vía es debido a los suelos arcillosos
existentes en la subrasante y la fundación de esta..." Expreso que los diseños no fueron
modificados sino optimizados, una vez se iniciaron los trabajos y las condiciones
existentes del terraplén fueron analizadas y que todo ello se reflejó en mejores
condiciones económicas para el proyecto ya que no se transportó todo el material
granular inicialmente proyectado en los diseños. Al preguntársele acerca de si la
administración departamental expidió algún acto administrativo debidamente
motivado que justificara el cambio de diseños, contestó:..."estas optimizaciones más
no cambio de diseños se tomaban decisiones en campo con la interventoría y las
estructuras proyectadas eran las realmente construidas pagadas...".
Al preguntarle la razón por la cual la vía presenta un deterioro prematuro teniendo
en cuenta que supuestamente su vida útil sería de 10 años Expresó que la vía no
presenta un deterioro prematuro, si no que el asfalto proveniente de la planta de
Apiav de Ecopetrol y regulado por el INVIAS, tiene esa característica de un
envejecimiento rápido. (FOLIO 1118)
Las afirmaciones realizadas en la versión libre corroboran su participación en la
configuración del detrimento al patrimonio público, pues pese a las acciones
desplegadas en el marco de sus funciones reconoce las debilidades existentes
corroboradas luego en los informes técnicos que evidencian los errores presentados
en las etapas de planeación y ejecución de la obra; por tales actuaciones, estima
este Despacho que la conducta del Dr. JOSE ANTONIO BERMUDEZ, se enmarca
en la modalidad de Culpa grave, pues se obró de manera negligente y sin la
suficiente previsión y cuidado de los recursos públicos; luego se causó un daño al
patrimonio del Estado: La Culpa grave ha sido consagrada en el Código Civil en el
artículo 63 de la siguiente forma: "consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel
cuidado que aun las personas negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propioC.
El Consejo de Estado sobre el particular ha expuesto:
"...incurrirá en culpa grave, quien actúa con un grado máximo de imprudencia o
negligencia, cuando no observa el comportamiento mínimo que aún una persona
descuidada observaría; es por eso que dice la norma, que esta clase de culpa en
materias civiles, equivale al dolo; la culpa grave o negligencia grave es descrita por
la jurisprudencia alemana como "...una conducta que infringe, en una medida
desacostumbradamente desproporcionada, a la diligencia requerida; sería pasar
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GENERA DE LA REeüeu CA CONTRA OGYPIPCISM
57CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN TERCERA Expediente Número 31975 Radicación No.:
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() CONTRALORÍA arcactmnsEsnasus
acmegtAL DE LA REPOSLiCA 071TRALAcom"
Igualmente se dejó claro que las actividades desempeñadas por los Supervisores e
Interventores de los Contratos Estatales, son fundamentales en la dirección general
y en el ejercicio del control y la vigilancia de la ejecución de los contratos, con miras
a garantizar el cumplimiento de la misión institucional, la continua y eficiente
prestación de los servicios y actividades que le son propias.
Ahora bien, sobre la base de lo expuesto y en punto del caso concreto, resulta
fundamental abordar el tema de las condiciones sine qua non que implican la
concurrencia entre supervisión e interventoría, prevista en el artículo 83 del Estatuto
Anticorrupción en los siguientes términos.
"Artículo 83. Supervisión e interventoría contractual. Con el fin de proteger la
moralidad administrativa, de prevenir la ocurrencia de actos de corrupción y de tutelar
la transparencia de la actividad contractual, las entidades públicas están obligadas a
55 Folio 721
" Es importante mencionar que si bien es cierto, las funciones visibles a folio 721 hacen expresa mención al
presunto responsable Bermúdez Contreras, estas son las mismas a las que estaba obligado el aqui vinculado
Edwin Alejandro Sarmiento Gutiérrez, pues estas funciones fueron adoptadas por el decreto 343 de 2007, el cual solo fue
modificado hasta el año 2015.
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o CONTRALORÍA I
GENERAL DE LA REPREILICA I WHIRILACCCRUPet
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O CONTRALORÍA NVIEROMPONV4NSPEC&AtEil
GENERAL DE LA NEPÚBLiCA I ORNMELAGGARFOGN
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CONTRALORÍA
GE.N.LIIAI .1.
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o CONTRALORÍA I
GENERAL DE LA HERO-131Jc,, I =1~00~1
Mediante acta de comité técnico No. 1 suscrita el mismo día, 21 de julio de 2011,
(fol. 225-226) la Secretaría de Infraestructura Física Departamental, en razón a lo
expuesto por el señor Flavio Bravo Ravagli sobre la escasez de profesionales para
su desempeño inmediato en este contrato de consultoría, acepta el nuevo personal
propuesto, En la misma acta la Secretaría de Infraestructura Física, exige el
cumplimiento de a cabalidad de las funciones asignadas a cada uno de los
integrantes del grupo de la Unión Temporal.
En ese orden de ideas, se estableció que el personal que firma las nóminas como
empleados de la U.T INTERVIA CARACOL (Fol. 183 a 187), no cumple con los
requisitos mínimos de idoneidad y experiencia requerido en los pliegos definitivos,
causándose de esta manera un detrimento patrimonial que corresponde a la cuantía
recibida por cada uno de los profesionales que no cumplían con los requisitos de
experiencia e idoneidad, cuya cuantía asciende a la suma de $ 435.239.714. (Fol.
150-151).
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O EtIE RAL DE LA A EPUB l E CA aONMALAaWafri
Igualmente expresó:
"Es así que la interventoría externa, tal como se vio anteriormente, tiene el deber de
vigilar el desarrollo contractual, informando al Departamento de las situaciones
extraordinarias que acontezcan y en general de las anomalías presentadas, lo que
nunca tuvo lugar, dado el silencio que sobre tal aspecto guardó dicha interventoría
externa.
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OC CONTRALORÍA
EMERAL DL
I MWSTIOAOONEMPECAALEII
am`"
PE.1.(1131-.Cf. CONTRALACOM"Cti
LA
En efecto se observa que las circulares internas aportadas al proceso, dan cuenta
de las acciones desplegadas por el Dr. EDWIN ALEJANDRO SARMIENTO,
encaminadas a recordar y reiterar a los Supervisores de los contratos de
Interventoría, los deberes de vigilar y conminar a los contratistas, al cumplimiento
de las obligaciones. En cuanto al informe de Interventoría aportado (folio 1643), se
expresa al tenor:
supervisión de las obras se ejecutaron de acuerdo al diseño entregado y el
cual Fue revisado y aprobado previamente por la Supervisión del Departamento y la
Interventoria Externa. La Interventoria, durante la construcción de las obras, realizó
los controles a los materiales utilizados y los procesos constructivos, de acuerdo a
las Especificaciones Técnicas del Instituto Nacional de Vías, INVIAS...."
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GENERAL .5. LA I
TZLECIBLICA
66 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN TERCERA Expediente Número 31975 Radicadón No.:
25000 2326 000 2000 01875 01
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04 CO NTRALORÍAI=0,...
GENERAL DE LA REPI)13e-GA I CONTRAL"0"""
Mediante Resolución No. 2984 de 201169, "Por medio de la cual se designa Interventor
a un contrato de obra y se delegan funciones", el entonces Secretario de Infraestructura
física Departamental, JOSE ANTONIO BERMÚDEZ CONTRERAS, considerando
que era necesario designar un funcionario idóneo de la Secretaría de Infraestructura
Física Departamental para ejercer la supervisión del contrato de Interventoría No.
300 de 2011, resuelve tal y como se transcribe a continuación:
....." ARTÍCULO SEGUNDO: Designar a la Ingeniera CLARA ROSARIO ACERO
CONTRERAS, funcionaria de la Secretaria de Infraestructura Física, para que ejerza
las funciones de supervisión al contrato de Interventoría Técnica No. 300 de la
vigencia 2011, cuyo objeto es "INTERVENTORÍA TECNICA A LAS OBRAS DE
MEJORAMIENTO, PAVIMENTACION DE LA VÍA MATAPALITO — CARACOL,
DEPARTAMENTO DE ARAUCA"...
ARTÍCULO TERCERO: El Interventor Externo y el Supervisor deben hacer cumplir
los requisitos exigidos en la contratación (LEY 80/1993 y LEY 1150/2007), y lo
dispuesto en el Manual de interventoría aprobado a través de la Resolución No.
1444 del 24 de junio del 2008.
PARAGRAFO: El incumplimiento a las normas que rigen la supervisión le acarrea
al funcionario las sanciones respectivas determinadas en la Ley por acciones u
omisiones en perjuicio del Departamento....."
Igualmente se dejó claro que las actividades desempeñadas por los Supervisores e
Interventores de los Contratos Estatales, son fundamentales en la dirección general
y en el ejercicio del control y la vigilancia de la ejecución de los contratos, con miras
a garantizar el cumplimiento de la misión institucional, la continua y eficiente
prestación de los servicios y actividades que le son propias.
Ahora bien, sobre la base de lo expuesto y en punto del caso concreto, resulta
fundamental abordar el tema de las condiciones sine qua non que implican la
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CONTRALORIA
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CONTRALORÍA IMP
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GMOAG
CONTRALORÍA I
GENERAL I». LA REPilatiCA I
Se expresa que el diseño de la vía entregado por la Gobernación y que formó parte
de los documentos del proceso precontractual, fue realizado por J&F ingeniería y
Topografía Ltda, en el cual las exploraciones se hicieron. a un (1) metro de
profundidad. (folio 887 a 892).
Mediante acta de comité técnico No. 1 suscrita el mismo día, 21 de julio de 2011,
(fol. 225-226) la Secretaría de Infraestructura Física Departamental, en razón a lo
expuesto por el señor Flavio Bravo Ravagli sobre la escasez de profesionales para
su desempeño inmediato en este contrato de consultoría, acepta el nuevo personal
propuesto, En la misma acta la Secretaría de Infraestructura Física, exige el
cumplimiento de a cabalidad de las funciones asignadas a cada uno de los
integrantes del grupo de la Unión Temporal.
En ese orden de ideas, se estableció que el personal que firma las nóminas como
empleados de la U.T INTERVIA CARACOL (Fol. 183 a 187), no cumple con los
requisitos mínimos de idoneidad y experiencia requerido en los pliegos definitivos,
causándose de esta manera un detrimento patrimonial que corresponde a la cuantía
recibida por cada uno de los profesionales que no cumplían con los requisitos de
experiencia e idoneidad, cuya cuantía asciende a la suma de $ 435.239.714. (Fol.
150-151).
no es otro que la adquisición de bienes y servicios tendientes a lograr los fines del
Estado en forma legal, armónica y eficaz..."".
Del mismo modo en sentencia del 1°., de diciembre de 2008, la sección tercera del
Consejo de Estado señaló que la contratación adelantada por el Estado no puede
ser el producto de la improvisación o de la discrecionalidad de las entidades o sus
funcionarios, sino que debe obedecer a un procedimiento previo, producto de la
planeación orientado a satisfacer el interés público y las necesidades de la
comunidad, fin último que se busca con la contratación estatal, de donde se abstrae
el deber de la administración de adecuar la ejecución de programas y proyectos los
postulados que guían la administración y al cumplimiento de las tareas a favor de
los asociados.
o CONTRALORÍA LVICACI"RESI~
GENERAL DE LA REPÚBLICA eCtanA 2.'")Palót'l
cantidades y demás características que puedan o deban reunir los bienes, las obras,
los servicios, etc., cuya contratación, adquisición o disposición se haya determinado
necesaria, lo cual, según el caso, deberá incluir también la elaboración de los
diseños, planos, análisis técnicos, etc. iv) Los costos, valores y alternativas que, a
precios de mercado reales, podría demandar la celebración y ejecución de esa clase
de contrato, consultando las cantidades, especificaciones, cantidades de los bienes,
obras, servicios, etc., que se pretende y requiere contratar, así como la modalidad u
opciones escogidas o contempladas para el efecto. y) La disponibilidad de recursos
o la capacidad financiera de la entidad contratante para asumir las obligaciones de
pago que se deriven de la celebración de ese pretendido contrato. vi) La existencia
y disponibilidad, en el mercado nacional o internacional, de proveedores...".
79 Folio 1613
Igualmente expresó:
8° CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN TERCERA Expediente Número 31975 Radicación No.:
25000 2326 000 2000 01875 01
81 UT VIA CARACOL. Nit. 900. 448. 173 - 4 R/L WILSON GALINDO SANCHEZ C.C. 79.480.238, la cual está integrada
por ZR INGENIERIA S.A NIT. 800.000.296-5, R/L NESTOR FRANCISCO ZULUAGA HOYOS C.C. 19.240.710 y la firma
MAQUINARIA INGENIERÍA CONSTRUCCIÓN Y OBRAS S.A.S "MIKO S.A.S" NIT. 800.112.748-3 R/L WILSON GALINDO
SANCHEZ C.C. 79.480.238;
82 Folios 334 a 413
Valga señalar que el deber de planeación también incluye a los contratistas, puesto
que ellos como colaboradores del Estado también manejan recursos públicos. Este
planteamiento también es desarrollado por el Consejo de Estado así": "el deber de
planeación también abarca a estos colaboradores de la administración puesto que no sólo
tienen el deber de ponerle de presente a la entidad las deficiencias de planificación que
adviertan para que sean subsanadas sino que además deben abstenerse de participaren
la celebración de contratos en los que desde entonces ya se evidencie que, por fallas en
su planeación, el objeto contractual no podrá ejecutarse. Mucho menos podrán pretender
los contratistas, en este último caso, el reconocimiento de derechos económicos puesto que
esto seda tanto como aspirar al reconocimiento de una apropiación indebida de los recursos
públicos."
"Finalmente, no debe olvidarse que a las voces del inciso 2° del artículo 3° S la Ley
80 de 1993 los particulares "tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con
las entidades estatales que...90 colaboran con ellas en el logro de sus fines y
cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones" y por consiguiente
de este precepto se desprende que el deber de planeación también abarca a estos
colaboradores de la administración puesto que no sólo tienen el deber de ponerte
de presente a la entidad las deficiencias de planificación que adviertan para que
sean subsanadas sino que además deben abstenerse de participaren la celebración
de contratos en los que desde entonces ya se evidencie que, por fallas en su
planeación, el objeto contractual no podrá ejecutarse.
Mucho menos podrán pretender los contratistas, en este último caso, el
reconocimiento de derechos económicos puesto que esto sería tanto como aspirar
al reconocimiento de una apropiación indebida de los recursos públicos
Corolario de lo que hasta aquí se ha expresado es que si, por ejemplo, una entidad
estatal celebra un contrato para ejecutar una obra pública en un lapso de tiempo
muy corto (y/gr. 60 días) y al momento de la celebración del negocio ni siquiera ha
entrado en negociaciones con los propietarios de los terrenos sobre los cuales la
obra se va a hacer, ni ha adelantado diligencia alguna para su adquisición, es obvio
que en ese contrato se faltó al principio de planeación de tal manera que desde ese
instante ya es evidente que el objeto contractual no podrá ejecutarse en el tiempo
acordado y por consiguiente infringen la ley no sólo la entidad estatal sino también
el contratista al celebrar un contrato con sedas fallas de planeación puesto que todo
indica que el objeto contractual no podrá realizarse.
Así que entonces en este caso se estará en presencia de un contrato con objeto
ilícito porque se está contraviniendo las normas imperativas que ordenan que los
contratos estatales deben estar debidamente planeados para que el objeto
" Consejo de Estado radicado 27315, Sala de lo contencioso administrativo, sección tercera, Sentencia del 24
de abril de 2013.
89 Control Fiscal y Seguridad Jurídica Gubernamental. Pag 345 Gómez Lee Ivan Darío
Sobre el particular el Consejo de Estado sostuvo: "Así pues, tanto los miembros del
consorcio como los de la unión temporal responden solidariamente por el cumplimiento de
todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato" (Consejo de
Estado, sentencia de 29 de abril de 2010, Rad. 16883).
9°CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCIÓN TERCERA Expediente Número 31975 Radicación No.:
25000 2326 000 2000 01875 01
91UT VIA CARACOL. Nit. 900. 448. 173 - 4 R/L WILSON GALINDO SANCHEZ C.C. 79.480.238, la cual está integrada
por ZR INGENIERIA S.A NIT. 800.000.296-5, R/L NESTOR FRANCISCO ZULUAGA HOYOS C.C. 19.240.710 y la firma
MAQUINARIA INGENIERÍA CONSTRUCCIÓN Y OBRAS S.A.S "MIKO S.A.S" NIT. 800.112.748-3 R/L WILSON GALINDO
SANCHEZ C.C. 79.480.238;
92 Folios 334 a 413
con el comité de obra, con los ingenieros residentes del contrato y la interventoría,
y que fue una sorpresa cuando se presentaron fisuras en todo el largo de la vía
antes de ser recibida la obra y que por esa razón ellos no la recibieron. (folio 786)
El Interventor del Contrato a través del oficio 2013080903518-1 del 6 de febrero de
2013, realizó un recorrido por la vía y tomó muestras a la subrasante en los sitios
donde aparecieron Las fisuras para realizar ensayos de laboratorio. (folio 848); y
expuso que no era la_primera vez que se presenta esta patología en las vías del
Departamento y que La Gobernación de Arauca tenía informes de estudios
realizados desde el año 2006, que fueron presentados por la interventoría del
contrato de PAVIMENTACION DE LA VIA TAME ARAUCA, Consorcio INTARCOL,
a raíz de las fisuras que se presentaron durante la ejecución del proyecto, en los
que se concluyen que por la presencia de arcillas en los suelos del Departamento,
estos deben ser tratados antes de intervenidos para evitar este tipo de patología.
Quiere ello decir que la Gobernación conocía la situación particular de los suelos en
el Departamento de Arauca.
Resulta reprochable, que la población de Arauca, no tenga acceso a una vía tal y
como fue concebida a través del contrato 299 de 2011, pues el producto entregado
no cumple con el propósito de mejorar y pavimentar la vía ya existente y ello indica
que no se alcanzaron los fines de la contratación estatal dispuestos en el artículo 3
de la Ley 80 de 1993.
96 Folio 786
y ejecutar contratos con las entidades estatales que... colaboran con ellas en el logro de
sus fines y cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones"
Acorde con las previsiones del artículo 3 de la Ley 80/93, los contratistas cumplen
una función social y tienen el deber de colaborar con las entidades administrativas
para lograr el cumplimiento de los fines estatales, esto es, la continua y eficiente
prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de
los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines.
MAQUINARIAS INGENIERIA CONTRUCCION Y OBRAS S.A.S "MIKO S.A.S" a
través de su representante legal, WILSON GALINDO SANCHEZ, o quien haga sus
veces, generó un detrimento patrimonial, por una gestión fiscal antieconómica e
ineficaz, en razón a la inadecuada planeación y ejecución del objeto del contrato
299 de 2011 por tanto, a la finalización y entrega de la vía se observa una obra que
demuestra la falta de unos estudios previos, suficientes y completos, que
conllevaron a la construcción de una vía que no cumple con la función social como
propósito de la inversión pública. Ello demuestra una clara contravención al Principio
de Planeación, y el contratista no está en la obligación de emprender un proyecto
que presente tales debilidades.
Valga señalar que el deber de planeación también incluye a los contratistas, puesto
que ellos como colaboradores del Estado también manejan recursos públicos. Este
planteamiento también es desarrollado por el Consejo de Estado así97: "el deber de
planeación también abarca a estos colaboradores de la administración puesto que no sólo
tienen el deber de ponerle de presente a la entidad las deficiencias de planificación que
adviertan para que sean subsanadas sino que además deben abstenerse de participaren
la celebración de contratos en los que desde entonces ya se evidencie que, por fallas en
su planeación, el objeto contractual no podrá ejecutarse. Mucho menos podrán pretender
los contratistas, en este último caso, el reconocimiento de derechos económicos puesto que
esto sería tanto como. aspirar al reconocimiento de una apropiación indebida de los recursos
públicos."
"Finalmente, no debe olvidarse que a las voces del inciso 2° del artículo 3° de la Ley
80 de 1993 los particulares "tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con
las entidades estatales que... colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen
una función social que, como tal, implica obligaciones" y por consiguiente de este
precepto se desprende que el deber de planeación también abarca a estos
colaboradores de la administración puesto que no sólo tienen el deber de ponerle
de presente a la entidad las deficiencias de planificación que adviertan para que
sean subsanadas sino que además deben abstenerse de participaren la celebración
de contratos en los que desde entonces ya se evidencie que, por fallas en su
planeación, el objeto contractual no podrá ejecutarse.
Mucho menos podrán pretender los contratistas, en este último caso, el
reconocimiento de derechos económicos puesto que esto sería tanto como aspirar
al reconocimiento de una apropiación indebida de los recursos públicos
Corolario de lo que hasta aquí se ha expresado es que si, por ejemplo, una entidad
estatal celebra un contrato para ejecutar una obra pública en un lapso de tiempo
muy corto (v/gr. 60 días) y al momento de la celebración del negocio ni siquiera ha
entrado en negociaciones con los propietarios de los terrenos sobre los cuales la
obra se va a hacer, ni ha adelantado diligencia alguna para su adquisición, es obvio
que en ese contrato se faltó al principio de planeación de tal manera que desde ese
instante ya es evidente que el objeto contractual no podrá ejecutarse en el tiempo
acordado y por consiguiente infringen la ley no sólo la entidad estatal sino también
el contratista al celebrar un contrato con serias fallas de planeación puesto que todo
indica que e/ objeto contractual no podrá realizarse.
Así que entonces en este caso se estará en presencia de un contrato con objeto
ilícito porque se está contraviniendo las normas imperativas que ordenan que los
contratos estatales deben estar debidamente planeados para que el objeto
contractual se pueda realizar y finalmente se pueda satisfacer el interés público que
envuelve la prestación de los servicios públicos"98.
" Consejo de Estado radicado 27315, Sala de lo contencioso administrativo, sección tercera, Sentencia del 24
de abril de 2013.
99 Control Fiscal y Seguridad Jurídica Gubernamental. Pag 345 Gómez Lee Ivan Darío
aun las personas negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus negocios
propios".
El Consejo de Estado sobre el particular ha expuesto:
..incurrirá en culpa grave, quien actúa con un grado máximo de imprudencia o
negligencia, cuando no observa el comportamiento mínimo que aún una persona
descuidada observarla; es por eso que dice la norma, que esta clase de culpa en
materias civiles, equivale al dolo; la culpa grave o negligencia grave es descrita por
la jurisprudencia alemana como "...una conducta que infringe, en una medida
desacostumbradamente desproporcionada, a la diligencia requerida; sería pasar
inadvertido lo que en un caso dado, a cualquiera, debe ser evidente'..."; es decir,
que esa "...negligencia grave sería la vulneración de un deber especialmente grave
y también subjetivamente inexcusable sin más, que excede considerablemente la
medida acostumbrada en la negligencia" 100
CONTRALORÍA I 11 17r1
9400Nt ecw.,Es
GENERAL DE LA REPEIBLLEA GENLEAD‘CDEIRRE5R
Por regla general, no serán concurrentes en relación con un mismo contrato, las
funciones de supervisión e interventoría. Sin embargo, la entidad puede dividir la
vigilancia del contrato principal, caso en el cual en el contrato respectivo de
interventoría, se deberán indicar las actividades técnicas a cargo del interventor v las
demás quedarán a cargo de la Entidad a través del supervisor.
Mediante acta de comité técnico No. 1 suscrita el mismo día, 21 de julio de 2011,
(fol. 225-226) la Secretaría de Infraestructura Física Departamental, en razón a lo
expuesto por el señor Flavio Bravo Ravagli sobre la escasez de profesionales para
su desempeño inmediato en este contrato de consultoría, acepta el nuevo personal
propuesto, En la misma acta la Secretaría de Infraestructura Física, exige el
cumplimiento de a cabalidad de las funciones asignadas a cada uno de los
integrantes del grupo de la Unión Temporal.
En ese orden de ideas, se estableció que el personal que firma las nóminas como
empleados de la U.T INTERVIA CARACOL (Fol. 183 a 187), no cumple con los
requisitos mínimos de idoneidad y experiencia requerido en los pliegos definitivos,
la obra, esta presentara las fallas estructurales por la presencia de fisuras o grietas
longitudinales y transversales en la carpeta asfáltica; y que pese a los sellos aplicados
para subsanadas estas se prolongaban y aparecían nuevas fisuras y/o grietas ya
selladas. Por esta razón no se recibió la vía por parte del Comité de veeduría.
Matapalito — Caracol, tiene suelos con las mismas características geológicas del tramo
construido en la vía Tame-Arauca. Resaltamos como información muy importante del
contenido del informe del consorcio INTERCOL lo siguiente 2. ESTUDIO Y TRATAMIENTO
A LAS FISURAS Y GRIETAS PRESENTADAS EN LA VIA Causas asociadas con el
comportamiento geotécnico de los materiales. Basados en el análisis del problema, se
establece que las fisuras y grietas presentes en la carpeta asfáltica de la vía Tame-Arauca
en el sector comprendido entre el K145+000 y el K151+715 están relacionados con el
comportamiento propio de las arcillas y las condiciones climáticas de la zona en estudio"
Se expresa que el diseño de la vía entregado por la Gobernación y que formó parte
de los documentos del proceso precontractual, fue realizado por J&F ingeniería y
Topografía Ltda, en el cual las exploraciones se hicieron a un (1) metro de
profundidad. (folio 887 a 892).
Por los hechos planteados, se observa que no se materializaron los fines ni los
cometidos estatales, pues H&Q INGENIERIA LTDA, como interventor del Contrato
299 de 2011, omitió los deberes y las obligaciones contenidas en el contrato de
interventoría No. 299 de 2011, y Ley 80 de 1993, en el inciso 2° del artículo 3°,
establece que los particulares: "tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con
las entidades estatales que... colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una
función social que, como tal, implica obligaciones"
Acorde con las previsiones del artículo 3 de la Ley 80/93, los contratistas cumplen
una función social y tienen el deber de colaborar con las entidades administrativas
para lograr el cumplimiento de los fines estatales, esto es, la continua y eficiente
prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de
los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines.
H&Q INGENIERIA LTDA, como INTERVENTOR DEL Contrato 299 de 2011,
contribuyó al detrimento patrimonial, en razón a la inobservancia a los deberes de
vigilancia pues la vía no cumple con la función social como propósito de la inversión
pública.
108
Control Fiscal y Seguridad Jurídica Gubernamental. Pag 345 Gómez Lee Kan Darío
inadmisible es el fracaso del contrato por situaciones previsibles por las partes y que
la responsabilidad común se diluya. Por ello, a propósito de la efectividad en la
responsabilidad fiscal contractual cabe recordar los principios de la concurrencia de
culpas y de solidaridad, como quiera que en varios casos se configura una
amalgama de responsabilidades que desemboca en modalidades de
responsabilidad concurrente y solidaria, entre ordenador, interventor, contratista y
otros actores....'
H&C) INGENIERIA LTDA, como interventor del Contrato 299 de 2011, labor ejercida
a través del Contrato 300 de 2011 contribuyó a la materialización del Daño al
patrimonio público, omitió sus deberes, pues suscribió y ejecutó el contrato No. 300
de 2011.
los principios generales del derecho y los particulares del derecho administrativo".
Subrayado fuera de texto.
Corno puede observarse, H&Q INGENIERIA LTDA, como INTERVENTOR DEL
Contrato 299 de 2011, Omitió el cumplimiento de los deberes y en tal virtud, con sus
acciones y omisiones contribuyó en la generación del daño al patrimonio del Estado,
dado que los recursos comprometidos y pagados en ejecución del Contrato 299 de
2011 y 300 de 2011 trajo consigo la inversión de recursos públicos en una vía con
fallas estructurales que no fue mejorada ni pavimentada de la forma como fue
contratada de una parte; y de otra se pagó por la interventoría a dicha obra a unos
profesionales que no cumplieron los perfiles requeridos.
ALEJANDRO HOLGUIN QUINTERO, Rindió versión el 9 de septiembre de 2016 y
expuso que la empresa H&Q Ingenieria Limitada a quien él representó legalmente,
participó en el proceso de concurso de méritos No. CM-08-05-2011 para la
realización de la interventoría técnica a las obras de mejoramiento, pavimentación
de la vía Matapalito-Caraco Departamento de Arauca a través de documento de
acta de constitución de Unión Temporal de fecha 2 de junio de 2011 con una
participación de un 1% y adquirió la responsabilidad en el manejo ambiental de la
obra y que por esa razón solicita se analice el grado de responsabilidad de la
empresa ante los fundamentos de hecho nombrados en el auto 061 del 31 de enero
de 2014.
Sobre el particular el Consejo de Estado sostuvo: "Así pues, tanto los miembros del
consorcio como los de la unión temporal responden solidariamente por el cumplimiento de
todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato" (Consejo de
Estado, sentencia de 29 de abril de 2010, Rad 16883).
H&Q INGENIERIA LTDA, como INTERVENTOR del Contrato 299 de 2011, actuó
con culpa grave, que no es otra cosa que la falta de diligencia de cuidado sumo, de
descuido grave que lo sitúa en una situación de reproche, por incumplimiento de
sus deberes.
El Consejo de Estado sobre el particular ha expuesto:
..incurrirá en culpa grave, quien actúa con un grado máximo de imprudencia o
negligencia, cuando no observa el comportamiento mínimo que aún una persona
descuidada observaría; es por eso que dice la norma, que esta clase de culpa en
materias civiles, equivale al dolo; la culpa grave o negligencia grave es descrita por
la jurisprudencia alemana como "...una conducta que infringe, en una medida
desacostumbradamente desproporcionada, a la diligencia requerida; sería pasar
inadvertido lo que en un caso dado, a cualquiera, debe ser evidente'..."; es decir,
que esa "...negligencia grave sería 7a vulneración de un deber especialmente grave
y también subjetivamente inexcusable sin más, que excede considerablemente la
medida acostumbrada en la negligencia" 1°9
El despacho determina que efectivamente la actuación de H&Q INGENIERIA LTDA,
como INTERVENTOR DEL Contrato 299 de 2011 vulneró lo establecido en los artículos
2, 6, 124, 209, 305 Constitucionales; de los numerales 6, 7 y 11 a 14 del artículo
25, del numeral 3 del artículo 26, de los numerales 1 y 2 del artículo 30, de la Ley
80 de 1993, entre otras según los cuales, para el manejo de los asuntos públicos y
el cumplimiento de los fines estatales, con el fin de hacer uso eficiente de los
recursos y desempeño adecuado de las funciones, debe existir un estricto orden
para la adopción de las decisiones que efectivamente deban materializarse a favor
de los intereses comunes tal como se desarrolló ampliamente.
Resultado del análisis que antecede, y en general de las consideraciones que el
Despacho ha expuesto ampliamente en la presente providencia, se considera que
existe una lesión al patrimonio del Estado en calidad de detrimento, representado
en la lesión al patrimonio público producida por la Gestión Fiscal Antieconómica,
ineficaz, e ineficiente de los servidores públicos y particulares que planearon,
suscribieron y ejecutaron las obras del contrato 299 Y 300 DE 2011, en particular
109 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN TERCERA Expediente Número 31975 Radicación No.:
25000 2326 000 2000 01875 01
•
de H&Q INGENIERIA LTDA, como interventor del Contrato 299 de 2011, que no
cumplió con los cometidos y fines esenciales del Estado, pues contribuyó con el
detrimento causado por las fallas, fisuras deterioro y grietas en la vía, así como el
pago a profesionales que no cumplían los perfiles requeridos para ejercer la
interventoría. Todo ello corresponde a la suma de diversas circunstancias referidas,
tanto al proceso de diseño como al de construcción; por esa razón la inversión en
el mejoramiento y pavimentación de la vía Matapalito - Caracol no cumplió con el
propósito de suplir las necesidades de interés general esperado, cual era el de
contar con una vía mejorada y pavimentada; y al no cumplirse con la finalidad social,
es clara la existencia del detrimento por los hechos 1 y 3 descritos en el acápite de
daño estimados en un valor de $35.440.101.760.96.
8.9. LABORATORIO GEOTECNICO LTDA, NIT 844.001.792-1 R/L FLAVIO
BRAVO RAVAGLI C.C. No. 19.095.325. INTEGRANTES DE LA UNION
TEMPORAL INTERVIA CARACOL, ENCARGADOS DE LA
INTERVENTORÍA DEL CONTRATO NO. 299 DE 2011.
LABORATORIO GEOTECNICO LTDA, A TRAVÉS DE SU REPRESENTANTE
LEGAL FLAVIO RAVAGLI, suscribió el contrato No. 300 de 2011 cuyo objeto
consistió en: "Ejercer la interventoría técnica a las obras de mejoramiento,
pavimentación de la vía Matapalito-Caracol, es decir la Interventoría al contrato
No. 299 de 2011. FLAVIO BRAVO RAVAGLI, suscribió el acta de inicio del contrato
de obra No., 299 de 2011 (folio 95); las actas parciales de obra (folio 106 a 110)),
el acta de recibo final del contrato de fecha 30 de julio de 2012 ( 111- 112), donde
se certifica que el contrato se cumplió dentro de los términos pactados y acta de
liquidación del contrato de fecha 13 de diciembre de 2012 (Fol.113-121) no
obstante las múltiples observaciones realizadas por el comité de vigilancia
ciudadana dentro del proyecto vía MATAPALITO — CARACOL. Igualmente
suscribió el Contrato 300 de 2011, e hizo el cambio de profesionales para ejercer
las labores de interventoría de la construcción de la vía Matapalito — Caracol.
(Fol. 225-226).
LABORATORIO GEOTÉCNICO LTDA, A TRAVÉS DE SU REPRESENTANTE
LEGAL FLAVIO BRAVO RAVAGLI, como INTERVENTOR DEL Contrato 299 de
2011, tenía que cumplir las obligaciones del contrato No. 300 de 2011, siendo
algunas ellas las siguientes:
CONTRALORÍA I "I'AD
NVELEIGALEOLLEZE
GENERAL DE LA REPORLIGA I ERRRELEGGRELE'D
Por regla general, no serán concurrentes en relación con un mismo contrato, las
funciones de supervisión e interventoría. Sin embargo, la entidad puede dividir la
vigilancia del contrato principal, caso en el cual en el contrato respectivo de
interventoría, se deberán indicar las actividades técnicas a cargo del interventor y las
demás quedarán a cargo de la Entidad a través del supervisor.
PARÁGRAFO 1o. El numeral 34 del artículo 48 de la Ley 734 de 2000 <sic, es 2002>
quedará así:
No exigir, el supervisor o el interventor, la calidad de los bienes y servicios adquiridos
por la entidad estatal, o en su defecto, los exigidos por las normas técnicas obligatorias,
o certificar como recibida a satisfacción, obra que no ha sido ejecutada a cabalidad.
También será falta gravísima omitir el deber de informar a la entidad contratante los
hechos o circunstancias que puedan constituir actos de corrupción tipificados como
conductas punibles, o que puedan poner o pongan en riesgo el cumplimiento del
contrato, o cuando se presente el incumplimiento.'"
Mediante acta de comité técnico No. 1 suscrita el mismo día, 21 de julio de 2011,
(fol. 225-226) la Secretaría de Infraestructura Física Departamental, en razón a lo
expuesto por el señor Flavio Bravo Ravagli sobre la escasez de profesionales para
su desempeño inmediato en este contrato de consultoría, acepta el nuevo personal
propuesto, En la misma acta la Secretaría de Infraestructura Física, exige el
cumplimiento de a cabalidad de las funciones asignadas a cada uno de los
integrantes del grupo de la Unión Temporal.
En ese orden de ideas, se estableció que el personal que firma las nóminas como
empleados de la U.T INTERVIA CARACOL (Fol. 183 a 187), no cumple con los
requisitos mínimos de idoneidad y experiencia requerido en los pliegos definitivos,
causándose de esta manera un detrimento patrimonial que corresponde a la cuantía
recibida por cada uno de los profesionales que no cumplían con los requisitos de
experiencia e idoneidad, cuya cuantía asciende a la suma de $ 435.239.714. (Fol.
150-151).
la obra, esta presentara las fallas estructurales por la presencia de fisuras o grietas
longitudinales y transversales en la carpeta asfáltica; y que pese a los sellos aplicados
para subsanarlas estas se prolongaban y aparecían nuevas fisuras y/o grietas ya
selladas. Por esta razón no se recibió la vía por parte del Comité de veeduría.
Desde la primera visita realizada por la Contraloría General de la República se
vislumbraron fallas estructurales y progresivas, que pese a que eran intervenidas,
aparecían nuevamente fisuras, tanto en el área intervenida como en los sectores
aledaños. Existía un diseño inicial de la estructura del pavimento, con el cual el
Departamento de Arauca realizó los estudios previos y la convocatoria; este diseño
fue modificado por la Interventoría, y es con estos diseños modificados con los que
finalmente se ejecutó la obra, pero no se encontró en los archivos acto motivado por
parte de la Gobernación de Arauca que aprobara los nuevos diseños aplicados a la
obra.113
Matapalito — Caracol, tiene suelos con las mismas características geológicas del tramo
construido en la vía Tame-Arauca. Resaltamos como información muy importante del
contenido del informe del consorcio INTERCOL lo siguiente 2. ESTUDIO Y TRATAMIENTO
A LAS FISURAS Y GRIETAS PRESENTADAS EN LA VIA Causas asociadas con el
comportamiento geotécnico de los materiales. Basados en el análisis del problema, se
establece que las fisuras y grietas presentes en la carpeta asfáltica de la vía Tame-Arauca
en el sector comprendido entre el K145+000 y el K151+715 están relacionados con el
comportamiento propio de las arcillas y las condiciones climáticas de la zona en estudio"
Se expresa que el diseño de la vía entregado por la Gobernación y que formó parte
de los documentos del proceso precontractual, fue realizado por J&F ingeniería y
Topografía Ltda, en el cual las exploraciones se hicieron a un (1) metro de
profundidad. (folio 887 a 892).
Por los hechos planteados (1 y 3), se observa que no se materializaron los fines ni
los cometidos estatales, pues LABORATORIO GEOTÉCNICO LTDA, A TRAVÉS
DE SU REPRESENTANTE LEGAL FLAVIO BRAVO RAVAGLI, como
INTERVENTOR DEL Contrato' 299 de 2011, incumplió con las obligaciones
contenidas en el contrato de interventoría No. 299 de 2011, y Ley 80 de 1993, en el
inciso 2° del artículo 3°, establece que los particulares: "tendrán en cuenta al celebrar
y ejecutar contratos con las entidades estatales que... colaboran con ellas en el logro de
sus fines y cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones"
Acorde con las previsiones del artículo 3 de la Ley 80/93, los contratistas cumplen
una función social y tienen el deber de colaborar con las entidades administrativas
para lograr el cumplimiento de los fines estatales, esto es, la continua y eficiente
prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de
los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines.
LABORATORIO GEOTÉCNICO LTDA, A TRAVÉS DE SU REPRESENTANTE
LEGAL FLAVIO BRAVO RAVAGLI, como INTERVENTOR DEL Contrato 299 de
2011„ contribuyó al detrimento patrimonial, pues la vía no cumple con la función
social como propósito de la inversión pública.
Conforme a lo establecido en el inciso segundo del artículo 3 de la Ley 80 de 1993
y la jurisprudencia del Consejo de Estado, los particulares en virtud de su
obligación de colaboración con la administración para el desarrollo de los fines
estatales, también se les puede imputar vulneración del principio de planeación.
Por mandato constitucional, el particular, en este caso el. contratista es un
colaborador de la administración para el logro de los fines estatales. En esos
términos se regula en el inciso segundo del artículo 3 de la Ley 80 de 1993 así:
"Los particulares, por su parte, tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos
con las entidades estatales que además de la obtención de utilidades cuya
protección garantiza el Estado colaboran con ellas en el logro de sus fines y
cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones".
Por lo expuesto, la administración, el contratista y el interventor conocían las
condiciones técnicas requeridas para un proyecto de tal magnitud, condiciones
estas, contenidas en los estudios previos, los pliegos de condiciones y el contrato y
los antecedentes del suelo en obras similares del Departamento de Arauca.
117 Control Fiscal y Seguridad Jurídica Gubernamental. Pag 345 Gómez Lee Ivan Darío
que contrata ante riesgos que son previsibles es sumamente negligente. Igualmente
la administración tiene la obligación legal de planear. En el evento de enfrentarse a
aspectos técnicos o económicos que le generen incertidumbre debe contratar los
estudios pertinentes, o, si ello no es posible poner esa situación de presente en los
pliegos para que le sea advertida al futuro contratista y decida si asume el riesgo de
contratar o para que desde el proceso licitatorio se fijen reglas contractuales, en el
evento en que se presenten hechos aleatorios o imprevisibles en el momento de
contratar. Es entendible que en un contrato en donde media una situación de fuerza
mayor o caso fortuito fracase sin que nadie incurra en responsabilidad fiscal, como,
por ejemplo, la creciente de un rio que no se presenta todos los años. Lo que es
inadmisible es el fracaso del contrato por situaciones previsibles por las partes y que
la responsabilidad común se diluya. Por ello, a propósito de la efectividad en la
responsabilidad fiscal contractual cabe recordar los principios de la concurrencia de
culpas y de solidaridad, como quiera que en varios casos se configura una
amalgama de responsabilidades que desemboca en modalidades de
responsabilidad concurrente y solidaria, entre ordenador, interventor, contratista y
otros actores....'
materias civiles, equivale al dolo; la culpa grave o negligencia grave es descrita por
la jurisprudencia alemana como "...una conducta que infringe, en una medida
desacostumbradamente desproporcionada, a la diligencia requerida; sería pasar
inadvertido lo que en un caso dado, a cualquiera, debe ser evidente'..."; es decir,
que esa "...negligencia grave seda 'la vulneración de un deber especialmente grave
y también subjetivamente inexcusable sin más, que excede considerablemente la
medida acostumbrada en la negligencia" 118
El despacho determina que efectivamente la actuación de LABORATORIO
GEOTECNICO LTDA, A TRAVÉS DE SU REPRESENTANTE LEGAL FLAVIO
BRAVO RAVAGLI, COMO INTERVENTOR DEL CONTRATO 299 DE 2011 vulneró
lo establecido en los artículos 2, 6, 124, 209, 305 Constitucionales; de los
numerales 6, 7 y 11 a 14 del artículo 25, del numeral 3 del artículo 26, de los
numerales 1 y 2 del artículo 30, de la Ley 80 de 1993, entre otras según los cuales,
para el manejo de los asuntos públicos y el cumplimiento de los fines estatales, con
el fin de hacer uso eficiente de los recursos y desempeño adecuado de las
funciones, debe existir un estricto orden para la adopción de las decisiones que
efectivamente deban materializarse a favor de los intereses comunes tal como se
desarrolló ampliamente.
118 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN TERCERA Expediente Número 31975 Radicación No.:
El Estatuto Ant corrupción -Ley 1474 de 2011-, dictó normas orientadas a fortalecer
los mecanismos de prevención, investigación y sanción de actos de corrupción y la
efectividad del control de la gestión pública, introduciendo importantes cambios
relacionados con la Contratación Estatal, en particular los asuntos que tienen que
ver con las labores propias de los Supervisores e Interventores de los contratos
estatales, suscritos tanto con particulares como con entidades y personas jurídicas
de derecho público y privado.
Igualmente se dejó claro que las actividades desempeñadas por los Supervisores e
Interventores de los Contratos Estatales, son fundamentales en la dirección general
y en el ejercicio del control y la vigilancia de la ejecución de los contratos, con miras
a garantizar el cumplimiento de la misión institucional, la continua y eficiente
prestación de los servicios y actividades que le son propias.
Ahora bien, sobre la base de lo expuesto y en punto del caso concreto, resulta
fundamental abordar el tema de las condiciones sine qua non que implican la
concurrencia entre supervisión e interventoría, prevista en el artículo 83 del Estatuto
Anticorrupción en los siguientes términos:
"Artículo 83. Supervisión e interventoría contractual. Con el fin de proteger la
moralidad administrativa, de prevenir la ocurrencia de actos de corrupción y de tutelar
la transparencia de la actividad contractual, las entidades públicas están obligadas a
vigilar permanentemente la correcta ejecución del objeto contratado a través de un
supervisor o un interventor, según corresponda.
La supervisión consistirá en el seguimiento técnico, administrativo, financiero,
contable, y jurídico que sobre el cumplimiento del objeto del contrato, es ejercida por
la misma entidad estatal cuando no requieren conocimientos especializados. Para la
supervisión, la Entidad estatal podrá contratar personal de apoyo, a través de los
contratos de prestación de servicios que sean requeridos.
La interventoría consistirá en el seguimiento técnico que sobre el cumplimiento del
contrato realice una persona natural o jurídica contratada para tal fin por la Entidad
Estatal, cuando el seguimiento del contrato suponga conocimiento especializado en
la materia, o cuando la complejidad o la extensión del mismo lo justifiquen. No
obstante, lo anterior cuando la entidad lo encuentre justificado y acorde a la naturaleza
del contrato principal, podrá contratar el seguimiento administrativo, técnico,
financiero, contable, jurídico del objeto o contrato dentro de la interventoría.
Por regla general, no serán concurrentes en relación con un mismo contrato, las
funciones de supervisión e interventoría. Sin embargo. la entidad puede dividir la
vigilancia del contrato principal, caso en el cual en el contrato respectivo de
interventoría, se deberán indicar las actividades técnicas a cargo del interventor y las
demás quedarán a cargo de la Entidad a través del supervisor.
El contrato de Interventoria será supervisado directamente por la entidad estatal.
Parágrafo 1°. En adición a la obligación de contar con interventoría, teniendo en
cuenta la capacidad de la entidad para asumir o no la respectiva supervisión en los
contratos de obra a que se refiere el articulo 32 de la Ley 80 de 1993, los estudios
previos de los contratos cuyo valor supere la menor cuantía de la entidad, con
independencia de la modalidad de selección, se pronunciarán sobre la necesidad de
contar con interventoría.
Parágrafo 2°. El Gobierno Nacional reglamentará la materia." (Subrayado fuera de
texto).
Mediante acta de comité técnico No. 1 suscrita el mismo día, 21 de julio de 2011,
(fol. 225-226) la Secretaría de Infraestructura Física Departamental, en razón a lo
expuesto por el señor Flavio Bravo Ravagli sobre la escasez de profesionales para
su desempeño inmediato en este contrato de consultoría, acepta el nuevo personal
propuesto, En la misma acta la Secretaría de Infraestructura Física, exige el
cumplimiento de a cabalidad de las funciones asignadas a cada uno de los
integrantes del grupo de la Unión Temporal.
En ese orden de ideas, se estableció que el personal que firma las nóminas como
empleados de la U.T INTERVIA CARACOL (Fol. 183 a 187), no cumple con los
requisitos mínimos de idoneidad y experiencia requerido en los pliegos definitivos,
causándose de esta manera un detrimento patrimonial que corresponde a la cuantía
recibida por cada uno de los profesionales que no cumplían con los requisitos de
experiencia e idoneidad, cuya cuantía asciende a la suma de $ 435.239.714. (Fol.
150-151).
Según oficio del 20 de enero de 2013: "Para el comité de vigilancia ciudadana es claro
de acuerdo a inspección ocular realizada las acciones adelantadas por parte de la firma
contratista de obra y avaladas por la interventoría no fueron activas, por cuanto se sigue
presentando prolongación de las fisuras y prolongación de las mismas en las ya
selladas " Conforme a lo expresado en el oficio de fecha 14 de Febrero de 2013:
"El comité de vigilancia ciudadana y de veeduría del contrato de obra No 299 le ha manifestado
a la secretada de infraestructura física departamental en reiteradas ocasiones y a su debido
tiempo, las fallas que ha presentado la carpeta asfáltica en el tramo construido en la vía
matapalito-caracol, sin embargo pese a los sellos aplicados para subsanadas hay
prolongaciones de las mismas y reaparición de las fisuras y/o grietas ya selladas, por esta
razón la veeduría se abstuvo de recibir la obra" Según oficio del 5 de marzo de 2013:
"En la carpeta también se evidencia pérdida de áridos, cabezas duras que corresponden a la
presencia de agregados expuestos fuera del mortero arena asfalto evidencia de asfalto frío
en pata de talud de la vía..."
En síntesis el comité de vigilancia ciudadana proyecto vía MATAPALITO —
CARACOL, concluyó que era preocupante el hecho que a menos de un año de
haberse culminado la obra presentara las fallas que catalogaron como estructurales.
La vía Matapalito-Caracol hasta antes de ser pavimentada, estaba clasificada según
su funcionalidad, como vía terciaria. Al celebrarse el Contrato de Obra pública No.
299 de 2011, para el MEJORAMIENTO, PAVIMENTACIÓN DE LA VÍA
MATAPALITO-CARACOL y al quedar pavimentada, la vía debió construirse con las
especificaciones de una vía secundaria, y a menos de un año de haberse culminado
la obra, esta presentara las fallas estructurales por la presencia de fisuras o grietas
longitudinales y transversales en la carpeta asfáltica; y que pese a los sellos aplicados
para subsanarlas estas se prolongaban y aparecían nuevas fisuras y/o grietas ya
selladas. Por esta razón no se recibió la vía por parte del Comité de veeduría.
Desde la primera visita realizada por la Contraloría General de la República se
vislumbraron fallas estructurales y progresivas, que pese a que eran intervenidas,
aparecían nuevamente fisuras, tanto en el área intervenida como en los sectores
aledaños. Existía un diseño inicial de la estructura del pavimento, con el cual el
Departamento de Arauca realizó los estudios previos y la convocatoria; este diseño
fue modificado por la Interventoría, y es con estos diseños modificados con los que
finalmente se ejecutó la obra, pero no se encontró en los archivos acto motivado por
parte de la Gobernación de Arauca que aprobara los nuevos diseños aplicados a la
obra.122
De la valoración probatoria el despacho destaca, el contenido del Oficio
2012080029304-1 suscrito por Víctor Carvajal Reyes, integrante del Comité de
vigilancia ciudadana para la ejecución de los contratos 299 de 2011 y 300 de 2011,
en el que se manifiesta, que desde antes de terminarse la obra se presentaron las
fisuras y grietas. (folio 1781)
volumétricos por las variaciones en la humedad natural del suelo, lo que hace que
se reduzca la vida útil del pavimento. Las fisuras y grietas evidenciadas en la carpeta
asfáltica de la vía Matapalito-Caracol, se catalogan como de tipo estructural, y este
hecho era conocido por La Gobernación de Arauca desde el año 2006.
El contratista ha realizado reparaciones a medida que la vía se ha ido deteriorando,
empero no es justificable que desde la culminación de la obra hasta la última fecha
de visita de la Contraloría, esta vía se siga reparando. Valga señalar, que la vía
Matapalito Caracol, ya existía y era transitada por los usuarios y tenía una utilidad y
funcionalidad en unas condiciones de vía terciaria. Por lo tanto a través del Contrato
299 de 2011, era claro que el objeto consistió en MEJORAR Y PAVIMENTAR LA
VÍA YA EXISTENTE. Por lo tanto si no se mejoró y la pavimentación que se instaló
presenta las grietas y fisuras descritas en todo el recorrido de lá vía; ello indica que
NO HUBO MEJORAMIENTO Y NO SIRVIÓ LA PAVIMENTACIÓN DE LA VÍAS.
Dicho de otra manera, se contrató una pavimentación que debía funcionar en
buenas condiciones, no una pavimentación "LLENA DE REPARACIONES", o como
lo expresó el Integrante del Comité Ciudadano denunciante125, "se transita pero es
como un rompecabezas, cuando está lloviendo es desastroso. Por lo tanto se
pagó con recursos públicos una vía que debía entregarse en buenas condiciones,
no una vía reparada, pues esa vía ya existía y era utilizada y por ello se insiste en
que no hubo Mejoramiento ni Pavimentación.
Por los hechos planteados (1 y 3), se observa que no se materializaron los fines ni
los cometidos estatales, pues MEGACH S.A.S NIT 822.003.176-3 INTEGRANTE
DE LA UNION TEMPORAL INTERVIA CARACOL, FIRMA ENCARGADA DE LA
INTERVENTORÍA A LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO NO. 299 DE 2011„
incumplió con las obligaciones contenidas en el contrato de interventoría No. 299
de 2011, y Ley 80 de 1993, en el inciso 2° del artículo 3°, establece que los
particulares: "tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las entidades estatales
que... colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una función social que, como
tal, implica obligaciones"
Acorde con las previsiones del artículo 3 de la Ley 80/93, los contratistas cumplen
una función social y tienen el deber de colaborar con las entidades administrativas
para lograr el cumplimiento de los fines estatales, esto es, la continua y eficiente
prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de
los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines.
MEGACH S.A.S NIT 822.003.176-3 INTEGRANTE DE LA UNION TEMPORAL
INTERVIA CARACOL, FIRMA ENCARGADA DE LA INTERVENTORÍA A LA
EJECUCIÓN DEL CONTRATO NO. 299 DE 2011, contribuyó en la generación del
126 Control Fiscal y Seguridad Jurídica Gubernamental. Pag 345 Gómez Lee Ivan Darío
O CONTRALORIA
SIEN k: IRA I. DI. 4.A FI El. (1115LIC^
Ad ONIZ
OXINSEIALL'OMUPCaóri
de los documentos remitidos para estudio. De esta manera cabe mencionar, que no
es aconsejable dictaminar sobre reproducción fotostática o fotocopia debido a que
se puede omitir parte de un trazo, reducción o ampliación de imágenes y signos
gráficos, ente otros. De igual manera dificulta apreciar características
grafodináminas en la elaboración de un estudio de esta naturaleza, y también de
tenninar si presenta algún tipo de: alteración, adición, supresión, imitación o
desfiguración, lo cual puede conllevar al perito a incurrir en errores de apreciación
tanto a nivel Documentológico como grafológico. Por lo que es fundamental realizar
el análisis grafológico sobre documentos ORIGINALES" De todo lo anterior
expuesto y con el fin de prestarle el apoyo necesario a la Contraloría General de la
República, el suscrito perito el día 04 de mayo mediante comunicación telefónica
con el Doctor Leonardo Pinzón Fiscal Primero Seccional de Arauca, quien está a
cargo de la investigación penal, manifiesta que el documento cuestionado (Acta de
Constitución de unión Temporal) se encuentra en original en el Almacén de
Evidencias de esa seccional junto con las muestras escriturales del señor Adolfo
Quijano Molina, cuya investigadora líder del caso es Leidy Milena Lasso, igualmente
manifiesta que la señora Maria Eugenia García Chara no le han recepcionado toma
de muestras escriturales debido a que en la investigación penal no es
mencionada..."
Este despacho, no puede supeditar las decisiones que conforme a nuestra
competencia corresponden, pues el control fiscal se ejerce de manera
independiente a otras autoridades. No obstante se realizaron trámites tendientes a
verificar la veracidad de lo expuesto por la señora MARIA EUGENIA GARCIA
CHARA, es a la Fiscalía a quien le corresponde decidir lo relacionado con la
originalidad del documento tachado falso.
La Jurisprudencia Constitucional respecto a las características de la responsabilidad
fiscal ha señalado:
" d) Es independiente y autónoma de otros tipos de responlabilidad.. La
responsabilidad fiscal es distinta de la responsabilidad disciplinaria o de la
responsabilidad penal que pueda generarse por la comisión de los mismos hechos
que se encuentran en el origen del daño causado al patrimonio del Estado, que debe
ser resarcido por quien en ejercicio de gestión fiscal actúa con dolo o culpa. En tal
virtud, puede existir una acumulación de responsabilidades, con las disciplinarias y
penales, aunque la Corte ha advertido que si se percibe la indemnización de
perjuicios dentro del proceso penal, no es procedente al mismo tiempo obtener un
nuevo reconocimiento de ellos a través de un proceso fiscal__ Cabe hacer énfasis de
manera particular en que los bienes jurídicos protegidos por cada tipo de responsabilidad
son diferentes y que los objetivos perseguidos en cada caso son igualmente diversos.
127 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN TERCERA Expediente Número 31975 Radicación No.:
25000 2326 000 2000 01875 01
EJECUCIÓN DEL CONTRATO NO. 299 DE 2011, que no cumplió con los
cometidos y fines esenciales del Estado, pues contribuyó al detrimento causado por
las fallas, fisuras deterioro y grietas en la vía, así como el pago a profesionales que
no cumplían los perfiles requeridos para ejercer la interventoría. Por esa razón la
inversión en el mejoramiento y pavimentación de la vía Matapalito - Caracol no
cumplió con el propósito de suplir las necesidades de interés general esperado, cual
era el de contar con una vía mejorada y pavimentada; y al no cumplirse con la
finalidad social, es clara la existencia del detrimento por los hechos 1 y 3 descritos
en el acápite de daño por los que deberá responder solidariamente en la suma de
$35.440.101.760,96.
8.11. SQR CONTRUCCIONES Y CONSULTORIAS S.A.S. NIT 844.002.657-1 R/L
ADOLFO QUIJANO MOLINA, C.C. No. 9.369.410 INTEGRANTES DE LA
UNION TEMPORAL INTERVIA CARACOL Nit. 900.448.213-0 R/L FLAVIO
BRAVO RAVAGLI CC 19.095.325, FIRMA ENCARGADA DE LA
INTERVENTORÍA A LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO No. 299 de 2011
SQR CONTRUCCIONES Y CONSULTORIAS S.A.S, Integrante de la UNION
TEMPORAL INTERVIA Firma encargada de la interventoría a la ejecución del contrato
No. 299 de 2011, suscribió el contrato No. 300 de 2011 cuyo objeto consistió en:
"Ejercerla interventoría técnica a las obras de mejoramiento, pavimentación de la
vía Matapalito-Caracol. FLAVIO BRAVO RAVAGLI, suscribió el acta de inicio del
contrato de obra No., 299 de 2011 (folio 95); las actas parciales de obra (folio 106
a 110), el acta de recibo final del contrato de fecha 30 de julio de 2012 ( 111-112),
donde se certifica que el contrato se cumplió dentro de los términos pactados y
acta de liquidación del contrato de fecha 13 de diciembre de 23012 (FoI.113-121)
no obstante las múltiples observaciones realizadas por el comité de vigilancia
ciudadana dentro del proyecto vía MATAPALITO — CARACOL. Igualmente
suscribió el Contrato 300 de 2011, e hizo el cambio de profesionales para ejercer
las labores de interventoría de la construcción de la vía Matapalito — Caracol.
(Fol. 225-226).
SQR CONTRUCCIONES Y CONSULTORIAS S.A.S, Integrante de la UNION
TEMPORAL INTERVIA Firma encargada de la interventoría a la ejecución del
contrato No. 299 de 2011, tenía que cumplir las obligaciones del contrato No. 300
de 2011, siendo algunas ellas las siguientes:
PARÁGRAFO lo. El numeral 34 del artículo 48 de la Ley 734 de 2000 <sic, es 2002>
quedará así:
con los conocimientos especializados que él posee. El control que ejercen entonces
los interventores se entiende corno una función pública; de esa manera podrá exigir
al contratista la información que estime necesaria; efectuará a nombre de la
administración las revisiones periódicas indispensables para verificar que las obras
ejecutadas, los servicios prestados o que los bienes suministrados cumplan con las
condiciones de calidad ofrecidas por los contratistas; podrá dar órdenes que se
consignarán necesariamente por escrito; de su actuación dependerá que la
administración responsable del contrato de que se trate adopte oportunamente las
medidas necesarias para mantener durante su desarrollo y ejecución las
condiciones técnicas, económicas y financieras que fueron previstas en él, es decir
que tiene atribuidas prerrogativas de aquellas que en principio solo corresponden a
la Administración, al tiempo que su función se convierte en determinante para el
cumplimiento de los fines de la contratación estatal.
Mediante acta de comité técnico No. 1 suscrita el mismo día, 21 de julio de 2011,
(fol. 225-226) la Secretaría de Infraestructura Física Departamental, en razón a lo
expuesto por el señor Flavio Bravo Ravagli sobre la escasez de profesionales para
su desempeño inmediato en este contrato de consultoría, acepta el nuevo personal
propuesto, En la misma acta la Secretaría de Infraestructura Física, exige el
cumplimiento de a cabalidad de las funciones asignadas a cada uno de los
integrantes del grupo de la Unión Temporal.
En ese orden de ideas, se estableció que el personal que firma las nóminas como
empleados de la U.T INTERVIA CARACOL (Fol. 183 a 187), no cumple con los
requisitos mínimos de idoneidad y experiencia requerido en los pliegos definitivos,
causándose de esta manera un detrimento patrimonial que corresponde a la cuantía
recibida por cada uno de los profesionales que no cumplían con los requisitos de
experiencia e idoneidad, cuya cuantía asciende a la suma de $ 435.239.714. (Fol.
150-151).
Según oficio del 20 de enero de 2013: "Para el comité de vigilancia ciudadana es claro
de acuerdo a inspección ocular realizada las acciones adelantadas por parte de la firma
contratista de obra y avaladas por la interventoría no fueron activas, por cuanto se sigue
presentando prolongación de las fisuras y prolongación de las mismas en las ya
selladas " Conforme a lo expresado en el oficio de fecha 14 de Febrero de 2013:
"El comité de vigilancia ciudadana y de veeduría del contrato de obra No 299 le ha manifestado
a la secretaria de infraestructura física departamental en reiteradas ocasiones y a su debido
tiempo, las fallas que ha presentado la carpeta asfáltica en el tramo construido en la vía
matapalito-caracol, sin embargo pese a los sellos aplicados para subsanadas hay
prolongaciones de las mismas y reaparición de las fisuras y/o grietas ya selladas, por esta
razón la veeduría se abstuvo de recibir la obra" Según oficio del 5 de marzo de 2013:
"En la carpeta también se evidencia pérdida de áridos, cabezas duras que corresponden a la
presencia de agregados expuestos fuera del mortero arena asfalto evidencia de asfalto frío
en pata de talud de la vía..."
En síntesis el comité de vigilancia ciudadana proyecto vía MATAPALITO —
CARACOL, concluyó que era preocupante el hecho que a menos de un año de
haberse culminado la obra presentara las fallas que catalogaron como estructurales.
La vía Matapalito-Caracol hasta antes de ser pavimentada, estaba clasificada según
su funcionalidad, como vía terciaria. Al celebrarse el Contrato de Obra pública No.
299 de 2011, para el MEJORAMIENTO, PAVIMENTACIÓN DE LA VÍA
MATAPALITO-CARACOL y al quedar pavimentada, la vía debió construirse con las
especificaciones de una vía secundaria, y a menos de un año de haberse culminado
la obra, esta presentara las fallas estructurales por la presencia de fisuras o grietas
longitudinales y transversales en la carpeta asfáltica; y que pese a los sellos aplicados
para subsanarlas estas se prolongaban y aparecían nuevas fisuras y/o grietas ya
selladas. Por esta razón no se recibió la vía por parte del Comité de veeduría.
Desde la primera visita realizada por la Contraloría General de la República se
vislumbraron fallas estructurales y progresivas, que pese a que eran intervenidas,
131
Folios 70-72 y 79-86
135 Control Fiscal y Seguridad Jurídica Gubernamental. Pag 345 Gómez Lee Ivan Darío
Este despacho profirió el auto No. 1731 del 7 de octubre de 2016, a través del cual
SE ORDENÓ SURTIR EL TRÁMITE DE TACHA DE DOCUMENTOS DENTRO DEL
PROCESO, de conformidad con lo dispuesto en el CAPITULO IX, artículos 269 y
siguientes. (folio1975-1977), y solicitó a través del oficio 2016EE0131062 (folio
1978) al Gobernador de Arauca suministrara el documento de constitución de la
Unión Temporal Intervía Caracol FIRMADO EN ORIGINAL. En el mismo sentido, se
solicitó el mencionado documento al Representante legal de la UT (folio 1980).
La Gobernación respondió que el documento original estaba en poder de la
FISCALIA (folio 2000) y el representante Legal de la UT no dio respuesta alguna.
En cumplimiento del auto en mención, se solicitó a la DIRECCIÓN SECCIONAL DE
FISCALÍAS DE ARAUCA (folio 1979), informara acerca del estado en que se
encuentra la denuncia presentada por el señor ADOLFO QUIJANO MOLINA, el 19
de junio de 2014, por SUPLANTACIÓN Y FALSEDAD DE DOCUMENTOS.
Por lo expresado, en lo que tiene que ver con la pretendida falsedad en documento
público planteada, hasta tanto no se decida por parte del competente la afirmación
del señor ADOLFO QUIJANO, representante legal de SQR CONTRUCCIONES Y
CONSULTORIAS S.A.S, Integrante de la UNION TEMPORAL INTERVIA Firma
encargada de la interventoría a la ejecución del contrato No. 299 de 2011, dicha
empresa continuará vinculada al proceso de responsabilidad fiscal por los errores
presentados en las etapas de planeación y ejecución de la obra, que demuestran
las fallas estructurales en la vía, y por los valores pagados a los profesionales no
idóneos.
136 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN TERCERA Expediente Número 31975 Radicación No.:
25000 2326 000 2000 01875 01
en el acápite de daño por los que deberá responder solidariamente con los demás
implicados en este proceso por la suma de $35.440.101.760.96.
8.12. DETERMINACIÓN DE LA CONDUCTA Y ARCHIVO EN FAVOR DE
REYNALDO REYES RAMIREZ, IDENTIFICADO CON LA C.C. No.
13.256.111 DE CUCUTA, QUIEN SE DESEMPEÑÓ COMO JEFE DE
PRESUPUESTO DEL DEPARTAMENTO DE ARAUCA.
CUADRO EXPLICATIVO DE PAGOS «VADEADOS POR LA UNION TEMPOFRAL VIA CARACOL POR MENORES VALORES
DESCONTADOS POR EL DEPARTAMENTO DE ARAUCA EN ORDENES DE PAGO DEL CONTRATO 299 DE 7..011
PROGRE
CAPRIONACAGN
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Así mismo, la Ley 610 de 2000, en su artículo 5°, consagra los elementos de la
responsabilidad fiscal, a saber: Una conducta dolosa o gravemente culposa que
tiene que ser atribuible a una persona que realiza gestión fiscal; Un daño patrimonial
al Estado y Un nexo causal entre los dos elementos anteriores.
Las causales para el archivo del proceso, se encuentran establecidas por el artículo
47 de la Ley 610 de 2000, que al tenor expresa:
"Artículo 47. Auto de archivo. Habrá lugar a proferir auto de archivo cuando
se pruebe que el hecho no existió, que no es constitutivo de detrimento
patrimonial o no comporta el ejercicio de gestión fiscal, se acredite el
resarcimiento pleno del perjuicio o la operancia de una causal excluyente de
responsabilidad o se demuestre que la acción no podía iniciarse o
proseguirse por haber operado la caducidad o la prescripción de la misma".
Así las cosas, y de conformidad con el hecho expuesto a folio 445, que motivó el
cuestionamiento por las presuntas irregularidades en los pagos realizados al
contratista de obra UNIÓN TEMPORAL VÍA CARACOL, por no habérsele
descontado los valores por conceptos de estampilla pro-desarrollo, pro-
electrificación, pro-frontera, pro-cultura y pro-adulto mayor, y la contribución destino
a los fondos de seguridad y convivencia estipulado en la ley 1106 de 2006, artículo
6, en cuantía de $359.170.339,73, PROCEDE EL ARCHIVO DE ESTE HECHO por
cuanto el material probatorio demuestra que los recursos fueron devueltos al erario,
por tal razón el hecho que motivó el cuestionamiento no es constitutivo de
detrimento a la luz del artículo 47 de la Ley 610 de 2000.
Así las cosas, se archivará el proceso POR EL HECHO No. 2 respecto al vinculado
REINALDO REYES RAMIREZ señalado en el auto de apertura como generador de
daño patrimonial al Estado, pues el hecho no constituye detrimento.
9. INSTANCIAS Y PROCEDIMIENTOS
RESUELVE
ARTÍCULO PRIMERO: IMPUTAR Responsabilidad Fiscal al señor LUIS
EDUARDO ATAYA ARIAS, identificado con cédula de
ciudadanía No. 13.346.434, Gobernador del
Departamento de Arauca desde el 22 de Junio de 2009
al 31 de Diciembre de 2011, en cuantía de
$35.440.101.760,96 de manera solidaria, a título de
Culpa Grave, de conformidad con lo expuesto en la
parte motiva de la presente providencia.
ARTÍCULO DÉCIMO
PRIMERO: IMPUTAR Responsabilidad Fiscal a la empresa: SQR
CONTRUCCIONES Y CONSULTORIAS S.A.S. NIT
844.002.657-1 R/L ADOLFO QUIJANO MOLINA, C.C.
ARTÍCULO DÉCIMO
SEGUNDO: ARCHIVAR el proceso por el hecho No. 2, en favor del
señor REYNALDO REYES RAMIREZ, identificado con
la C.0 13.256.111, Jefe de Presupuesto del
Departamento de Arauca para la época de ocurrencia de
los hechos, en cuantía de $359.170.339.73 pues el
hecho "no es constitutivo de detrimento patrimonial", de
acuerdo a lo señalado en el artículo 47 de la Ley 610 de
2000, y conforme a los argumentos expuestos en la parte
motiva de la presente providencia.
ARTÍCULO DÉCIMO
TERCERO: MANTENER la vinculación en calidad de terceros
civilmente responsables a las siguientes Compañías
Aseguradoras:
ARTÍCULO DÉCIMO
CUARTO: NOTIFICAR personalmente o por intermedio de sus
apoderados la presente providencia, a través de la
Secretaría Común de la Unidad de Investigaciones
Especiales contra la Corrupción a las siguientes
personas y a las Compañías Aseguradoras, en la forma
indicada en los artículos 49 de la Ley 610 de 2000, en
concordancia con lo dispuesto en el artículo 106 de la
Ley 1474 de 2011, haciéndoles saber que contra ella no
procede recurso alguno:
ARTÍCULO DÉCIMO
QUINTO: El presente Proceso de Responsabilidad Fiscal
será de. DOBLE INSTANCIA, en cumplimiento a lo
dispuesto en el artículo 110 de la Ley 1474 de
2011, toda vez que el valor del daño causado
supera la menor cuantía para la contratación de la
entidad afectada.
ARTÍCULO DÉCIMO
SEXTO: REMITIR el expediente en grado de consulta al
Despacho del señor Contralor General de la República,
en cumplimiento a lo establecido en el articulo 18 de la
ley 610 de 2000, respecto a la decisión tomada en el
artículo décimo segundo de la presente providencia.
ARTÍCULO DÉCIMO
SÉPTIMO: TRASLADO. De conformidad con lo prev sto en el
artículo 50 de la Ley 610 de 2000, se hace saber a cada
uno de los presuntos responsables fiscales, a sus
apoderados de oficio y de confianza y al apoderado del
tercero civilmente responsable, que disponen de un
término de diez (10) días hables contados a partir del
día siguiente a la notificación del auto que resuelva el
grado de consulta, para presentar los Argumentos de
Defensa frente a la imputación efectuada, así como
para solicitar y aportar las pruebas que pretendan hacer
valer, los cuales deberán ser radicados en la oficina de
correspondencia de la Contraloría General de la
República, advirtiendo que durante dicho termino el
expediente permanecerá disponible en la Secretaria
Común de la Unidad de Investigaciones Especiales
contra la Corrupción, ubicada en la Carrera 69 No. 44-
35 de la dudad de Bogotá.
ARTÍCULO DECIMO
OCTAVO: Contra la presente providencia no procede recurso
alguno.