2.

5 Atribuciones y limitaciones del poder

constituyente originario y derivado o
permanente Commented [UdW1]: 54. Villafuerte González
Sthephanie
Teoría Constitucional
LDE22

5.1. Poder constituyente originario

Es originario cuando importa la fundación o refundación de una sociedad política

global estableciendo su organización política y jurídica fundamental, sin atenerse a
reglas positivas preexistentes.

Podemos afirmar que es la facultad de acción que deriva del atributo insito de una
colectividad o de alguna(s) persona(s) en nombre de ella, de proveerse de manera
autónoma una organización político-jurídica a través del dictado de una constitución.
Representa la asociación de la voluntad y la fuerza, para adoptar una decisión sobre
el modo y forma de existencia política.

5.1.1. Clases de poder constituyente originario

El profesor Sagüés diferencia al poder constituyente interno del externo. El interno

es aquel que sanciona la constitución de su propio país. Es decir, es producto de la
energía político-social proveniente de los miembros del naciente o reestructurado
Estado.

El poder constituyente externo se vislumbra en los casos en que la constitución de

un país es producto del poder constituyente de una o más naciones extranjeras ya
sea de modo total o parcial. En otros supuestos un poder extranjero aunque no dicte
normas constitucionales nacionales, influye decididamente sobre el poder
constituyente interno.

Ejemplos de poder constituyente interno, son las constituciones de España (1978),

Brasil (1988) y Portugal (1976); en cambio estamos frente a poder constituyente
externo han sido constituciones como las de Canadá (1867), Australia (1901) o
Sudáfrica (1909) dictadas por el Parlamento Británico.

Por su parte la doctrina, también ha hecho referencia al poder constituyente

monocrático y al poder constituyente policrático; el primero, se caracteriza por el
hechom político de que el ejerciente u operador del poder constituyente originario
es una sola persona, como el caso de Libia, quien en 1951, proclama su
independencia bajo el mandato del soberano Mohamed Idriss Senoussi. En 1969,
como consecuencia de una golpe militar, el coronel Muammar Al Gadafi asume el
poder, quien en 1977 dicta la Constitución actualmente vigente. En cambio el poder
constituyente policrático, se caracteriza por el hecho político de que el ejerciente u
operador del poder constituyente originario está constituido por una pluralidad de
personas, siendo un emblemático ejemplo la Asamblea Constituyente de Perú en
1978 que sanciona la Constitución de 1979.

5.1.2. Características del poder constituyente originario

El doctor Víctor García establece como las principales características las

siguientes:

a) La inicialidad, expresa el hecho de la presencia de una voluntad político-jurídica

constitutiva y principal.

b) La autonomía, expresa el hecho de que ningún individuo o grupo puede invocar

mérito o título alguno para “sujecionar” al ejerciente del poder constituyente
originario y mucho menos substituirlo.

c) La incondicionalidad, expresa el hecho de que el ejerciente del poder constituye

originario es libre de pronunciarse según las formas, modalidades y contenidos de
su actuación.

d) La inmanencia, expresa el hecho de un atributo inherente e intransferible del

propio poder constituyente originario, de crear o recrear la estructura y organización
política de un Estado naciente o reconstituido, mediante la dación de una
Constitución.

e) La temporalidad, expresa el hecho de que dicho poder se hace efectivo por un

lapso breve y para un fin determinado: formular un texto constitucional.

5.1.3. Límites del poder constituyente originario

Desde un enfoque positivista, el poder constituyente originario no esta condicionado

por un ordenamiento constitucional anterior, ya que éste no existe. Por ende, este
enfoque no establece límites al poder constituyente originario.

Por su parte, el enfoque jusnaturalista si bien reconoce que el poder constituyente

originario no tiene limites de derecho positivo, establece que el mismo esta sujeto a
las restricciones emanadas del derecho natural. Ninguna ley positiva puede limitar
el poder constituyente originario estableciendo la forma y alcances del acto
fundacional de una sociedad política. Sin embargo, la libertad, la dignidad, la justicia
y otros valores absolutos provenientes del derecho natural están por encima del
poder constituyente originario, estableciendo un límite para su desenvolvimiento
discrecional.

En esta concepción jusnaturalista se enrola el movimiento constitucionalista al

proclamar como finalidad y justificación básica de toda Constitución el resguardo
para la libertad y dignidad humana.

Bidart Campos , agrega como limites del poder constituyente al derecho

internacional público. Sin embargo, este límite es inexistente, en relación al poder
constituyente originario, ya que lógicamente un Estado aún no se constituyó no
podrá obligarse con otro.

En cuanto a su relación con el poder constituyente derivado, resulta prácticamente

imposible admitir que un tratado firmado con anterioridad a la convención
reformadora, pueda limitar a este poder, máxime cuando la mayoría de estas
convenciones versan sobre Derechos Humanos, enumerados éstos expresamente
por la Constitución o implícitamente por la Cláusula Residual del artículo 3. A su
vez, deben ser entendidos como complementarios, ya que no derogan derecho
alguno de los previstos en la Parte Primera de la Constitución.

5.2. Poder constituyente derivado

Es derivado cuando con el acto constituyente se modifica, total o parcialmente, la

organización política y jurídica resultante de una Constitución preexistente y
conforme a los procedimientos establecidos por ella.

El rasgo esencial del poder constituyente derivado reside en su subordinación

originaria respecto de la manifestación del poder constituyente fundacional.

Sin embargo, y una vez puesto en funcionamiento conforme a la Constitución

vigente, puede llegar a transformarse en un poder constituyente fundacional si
establece y organiza una nueva sociedad política global.

5.2.1. Características del poder constituyente derivado

Siguiendo al tratadista Víctor García establece como las principales características

las siguientes:

a) La legitimación, el accionar de dicho poder deriva de la misma Constitución que

ha de reformar. Está basado en su propia fundamentación y consentimiento político.
b) La limitación, el accionar de dicho poder parte de presupuestos establecidos por
el poder constituyente originario; es decir, se encuentra subordinado al orden
establecido en cuanto a su actuación y alcances de su labor.
c) La eficacia, el accionar de dicho poder tiene como fundamentos el afirmar un
vínculo armonioso entre el texto constitucional y la realidad política y social.

LÍMITES DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO

El Poder Constituyente no tiene restricciones porque su carácter es extraordinario,

supremo y directo, algunos autores (Sieyès) establece que las únicas limitaciones
podrán ser algunos derechos naturales y éticos (derecho la vida) por la sencilla
razón de que los derechos fundamentales del hombre valen como anteriores y
superiores al Estado. Aunque es refutado por autores que dicen que los derechos
fundamentales no son limites al Poder Constituyente, sino su base, el fundamento,
el principio del mismo.

Pero otros autores dicen que el Poder Constituyente si tiene restricciones, solo la
voluntad divina no tiene restricciones, la voluntad humana esta condicionada y el
poder constituyente, esta condicionada por el proceso político del momento en que
es ejercido por el pueblo.

Según a las ideas de la Ilustración que aportaron a la Teoría del Poder

Constituyente dice que el límite del Poder Constituyente es el Principio de la división
de poderes, asumido como dogma por el constitucionalismo liberal. Es decir, el
Poder Constituyente no se puede eliminar esta división al constituir, al conformar un
Estado.

LIMITES DEL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO

En el caso del Poder Constituyente derivado, sus limitantes son la normativa que le
dio nacimiento; se puede decir que el Poder Constituyente derivado ya es limitado
desde su origen.