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CONCEPTO
Cabe señalar que así como todos los seres humanos son igualmente libres,
también y por consiguiente, todos ellos son igualmente capaces, no es posible
la “semilibertad” como tampoco es inimaginable la “semicapacidad”.
1
FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos: Derecho de las Personas. 8va. Edición.
Editorial Grijley. Perú, 1999. Pág. 392 y sgtes.
2
Ibid.
Como ya lo señalamos, la libertad y la capacidad, que le es inherente a la
persona, sólo se extinguen con la muerte de la persona. Por ello no existe,
como sostiene la doctrina y la legislación penal, “penas privativas de la
libertad”.
Es del todo imposible privar de libertad al ser humano vivo, desde que ello
supone destruir su ser. Lo que sucede realmente es que se limita o priva
legalmente al sujeto, en mayor o menor medida 3. Por eso, “la incapacidad
jurídica sólo puede privar al incapaz del goce de uno o más derechos
específicos”4 y no de todos sus derechos civiles.
“La única capacidad que si es posible privar o restringir por disposición de la ley
es, la denominada capacidad de ejercicio”5.
“Si bien todos los seres humanos, desde la concepción hasta la muerte, están
dotados de capacidad de goce, en cuanto potencialidad inherente a su libertad
constitutiva, no todos los seres humanos son capaces de ejercicio” 6.
3
Ibid.
4
TORRES VASQUEZ, Aníbal: Introducción al Derecho. 2da edición. Editorial
Temis. Lima, 2001. Pág. 385.
5
FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. Op. Cit. Pág. 394.
6
FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. Op. Cit. Pág. 395.
La capacidad jurídica y la de obrar no son situaciones jurídicas propiamente
dichas ni estados civiles, sino limitaciones de la subjetividad basadas en
hechos naturales que afectan a la persona como supuesto individual racional y
en actos jurídicos especialmente regulados en atención a tales hechos. Dichos
hechos y actos son: el nacimiento, la muerte, la edad, la enfermedad psíquica y
la incapacitación, ninguno de los cuales constituye estado civil, sino
condiciones y circunstancias de capacidad7.
“La capacidad de ejercicio no atañe a la esfera del ser del hombre, en cuanto
tal, sino tiene que ver con la envoltura sicosomático de que se vale el ser
humano pata realizarse, para hacer su vida”10.
11
RAMOS CHAPARO, Enrique. Op. Cit. Pág. 459.
12
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Op. Cit. Pág. 368.
Curatelas atípicas, que a la vez se subdivide en curatelas de bienes y
curatelas para casos especiales.
Entiéndase que la curatela rige para las personas naturales mayores de edad
que no puedan atender sus propios intereses.
a) General: “Es la capacidad atribuida para ejercer todos los actos jurídicos
permitidos por el ordenamiento jurídico”13.
13
TORRES VASQUEZ, Aníbal. Op. Cit. Pág. 389.
14
TORRES VASQUEZ, Aníbal. Op. Cit. Pág. 390.
15
Ibid.
Conforme a las ideas heredadas del racionalismo así como las Revoluciones
Francesa y Norteamericana dichos derechos son inalienables e inherentes a la
persona. Vale decir, que nadie puede quitar los derechos a la persona (mucho
menos el Estado. La lógica detrás de los derechos liberales, denominados por
los constitucionalistas como de “primera generación”, era que el hombre podía
hacer valer aquellos derechos contra el Estado). Asimismo, al indicar que
dichos derechos son inherentes a la persona, se acepta que ella nace con
ellos. Esto tiene particular importancia y notables consecuencias. Si los
derechos son inherentes a la persona, mal podría decirse que el Estado se los
otorga, tan sólo que los reconoce y respeta.
a) Capacidad de goce: aptitud para ser titular de derechos o para ser sujeto de
obligaciones. Ya que si se niega o suprime esta característica, desaparece la
personalidad del sujeto. Es una posición estática o fija ya que permanece
inalterable durante la vida de la persona (y ya mencionamos arriba porque se
asume ello) (2). Dice Julián Bonnecase " La capacidad de goce es la aptitud de
una persona para participar en la vida jurídica por si misma o por medio de un
representante, figurando en una situación jurídica o en una relación de
derecho, para beneficiarse con las ventajas o soportar las cargas inherentes a
dicha situación o relación. En una formula más breve ya reproducida, se dirá
que la capacidad de goce es la aptitud de ser titular de un derecho. La noción
de capacidad de goce se identifica, pues, en el fondo, con la noción de la
personalidad. Estos términos son equivalentes; no se concibe la noción de
persona sin la capacidad de goce. Por otra parte, los términos `capacidad de
goce' son pocos adecuados al estado de cosas que pretenden traducir. Si bien
es cierto que la capacidad de goce de una persona nunca puede ser suprimida,
también lo es que se le puede hacer sufrir restricciones; si se prefiere no
existen incapacidades de goce generales, pero, por el contrario, hay
incapacidades de goce especiales, forzadamente muy limitadas en numero,
pues parece que atentan contra la esencia misma de la personalidad."
Recordemos que hemos indicado que todas las personas tienen derechos que
son inalienables e inherentes, por tanto se mantienen con ellas desde su
nacimiento hasta su muerte. Esta premisa nos permitirá decir que la falta de
capacidad del ejercicio es una decisión del legislador; por tanto, responde a su
arbitrio y es excepcional.
Llegados a este punto, necesitamos aclarar que durante todo este tiempo nos
hemos referido a la persona desde una perspectiva concreta (al estilo del
derecho romano), pero no hemos mencionado a las ficciones jurídicas
denominadas “Personas Jurídicas” (es decir, no hemos mencionado hasta
ahora la perspectiva abstracta de persona proveniente de la Pandectística
alemana).
Si bien, las personas jurídicas no tienen capacidad de goce (en el sentido que
ya describimos), si tienen capacidad de ejercicio. En cambio, las personas
naturales siempre tienen capacidad de goce (razón por lo que decimos que es
estática) pero no siempre tienen capacidad de ejercicio (razón por la que
decimos que es variable).
Sin embargo, vale la pena aclarar que el artículo 42º del Código Civil, referido a
la capacidad de ejercicio, se refiere a las personas naturales explícitamente.
Ello se puede deducir porque dice que las personas que hayan cumplido 18
años de edad tienen plena capacidad de ejercicio (salvo lo dispuesto en los
artículos 43º y 44º).
1) Los menores de dieciséis años, salvo para aquellos casos determinados por
la ley.
2) Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento
3) Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar
su voluntad de manera indubitable.
“(…) Sin embargo, dentro de los cincuenta kilómetros de las fronteras, los
extranjeros no pueden adquirir ni poseer, por título alguno, minas, tierras,
bosques, aguas, combustibles ni fuentes de energía, directa ni indirectamente,
individualmente ni en sociedad, bajo pena de perder, en beneficio del Estado, el
derecho así adquirido. Se exceptúa el caso de necesidad pública
expresamente declarada por decreto supremo aprobado por el Consejo de
Ministros conforme a ley.”