Historia

del Derecho

La entrada del derecho común en Castilla se produce gracias a un monarca muy

importante en la historia del Derecho (Alfonso X el Sabio) es un rey que se nutre de las
nuevas corrientes jurídicas que van surgiendo en Europa. Empieza aplicando de forma
masiva el Derecho Común en Castilla, y como se encuentra con reticencias, decide ir
elaborando en su corte lo que el considera una enciclopedia jurídica.
En el año 1265 Alfonso X publica (no promulga) el Libro de las leyes (Código de las 7
partidas) fuente más importante del Derecho.
Como su propio nombre indica las partidas están divididas en 7 partes:
1) Fuentes y Derecho Eclesiástico: La primera partida ha estado en vigor en España a
nivel de fuentes hasta 1889 y en Derecho Eclesiástico hasta 1976.
2) Derecho Político: Ha estado en vigor hasta 1812 pero se ha mantenido hasta el día
de hoy en algunas materias.
3) Derecho Procesal: En vigor hasta la Ley Orgánica del Poder Judicial de 1870, Ley de
Enjuiciamiento Civil del 2000 y Ley de Enjuiciamiento Criminal de 1882.
4,5,6) Derecho Civil: Las partidas referidas a Civil van a estar en práctica en
España hasta 1889, cuándo se volcaron el Código Civil de 1889.





7) Derecho Penal:



Las partidas contienen Derecho Romano, Derecho Canónico, Derecho Mercantil,
referencias bíblicas, referencias de la filosofía clásica, referencias a los padres de la
Iglesia (San Isidoro, San Agustín).
El prestigio del rey y la calidad de la obra hace que en los tribunales circulen
referencias de las partidas pero en versiones distintas. Es por ello que en el año 1348,
un descendiente de Alfonso X (Alfonso XI) promulga el Ordenamiento de Alcalá de
Henares cuya Ley 1ra Título 28 establece el orden de prelación que ha estado en vigor
hasta nuestro Código Civil.
Los jueces tenían que tener en cuenta en primer lugar las Leyes del Ordenamiento de
Alcalá de Henares y por extensión cualquier ley aprobada en Cortes.
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Si las leyes del Ordenamiento de Alcalá y de las Cortes no son suficientes se aplican los
fueros (siempre y cuando no vayan contra la razón, la ley de Dios y que se pruebe que
están en uso) y si no fuera suficiente se acudiría al Código de las 7 partidas.

El Código de las 7 Partidas se ha llevado al nuevo mundo, a Navarra y Aragón de
manera supletoria. Es la base jurídica de todo nuestro Derecho actual.




A partir del siglo XV; tanto en España como en Europa, se va a producir uno de los
cambios más importantes conocidos como la incorporación de territorios.
Desde la conquista y ocupación de tierras que pertenecían al islam se entendía que era
justa y permanente. Por lo tanto, el titulo jurídico que avalaba la ocupación de las
tierras del islam era que eran infieles, pero en el siglo XIII, comienzan a aparecer otros
infieles no musulmanes, a los que se les va a asimilar jurídicamente a los musulmanes.
A esto se le une la doctrina nacida de un cardenal romano, Enrique de Segusia, el cual
decía que cuando cristo llega al mundo se titula rey de reyes, al morir delega en el
papa que pasa a ser dominus mundi, dueño del mundo; y por ello puede conceder
cualquier tierra a cualquier monarca siempre y cuando se comprometa a su
evangelización.



Además, existen en ese momento dos grupos de pensadores representados por
teólogos:


1) Los que identifican derecho natural con religión:
Cuando un infiel atenta contra la religión y el derecho natural o innato, al ser
considerados iguales, no solamente pecan, sino que se les puede privar de
aquello que por derecho natural te corresponde

2) Los que separan el derecho natural de la religión:
Por mucho que pequen no se les puede privar de aquello que por derecho
natural le corresponde, Bartolomé de las Casas
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*El titulo de derecho es el permiso de derecho

Las primeras potencias en incorporar territorios fueron: Portugal, al contar con bulas
pontificias, que concede a los portugueses el dominio o propiedad de todas las tierras
y todas las islas descubiertas y por descubrir navegando por el Atlántico hacia el sur; el
dominio esta condicionado a la toma de posesión jurídica, se les da el derecho de
apropiarse de los bienes de los infieles o indígenas, comerciar y reducirles a la
eclavitud.
Portugal conquista Canarias sin cumplir las bulas, por lo que esta la culmina Castilla,
que acabará adquiriéndola por medio del Tratado de Alcasovas, en 1469, a cambio de
que la posesión del mar de Canarias hacia abajo, en paralelo a la costa africana
perteneciera a Portugal.
En 1492, Castilla inicia una nueva conquista que culmina el 12 de octubre cuando
Colon descubre la isla de San Salvador, el nuevo mundo. La toma de posesión de estas
por un acto jurídico de forma impura: conquista en nombre de los reyes autorizados
por el papado, no en nombre propio; posesión pura: cuando se ve obligado a dejar allí
presencia física.
A la vuelta de su primer viaje, Portugal alega la pertenencia del nuevo mundo por la
violación del Tratado de Alcasovas, por lo que se acude al Papa como mediador, quien
promulga las llamadas bulas alejandrinas en 1493, froman parte del derecho indiano o
derecho internacional.
1) Bula inter caétera I, se les concede a los castellanos el dominio de todas las
tierras y todas las islas descubiertas y por descubrir navegando por el atlántico
en dirección oeste. Además, se le dan los mismos derechos que a los
portugueses
2) Bula inter caétera II, se traza una línea imaginaria o mediriano de norte a sur, a
100 leguas al oeste de las Azores, por lo que todo lo que quede al este es de
Portugal y al oeste de Castilla. Portugal se queja por estrechez de espacio, y
acude a los reyes dando lugar al Tratado de Tordesillas, en 1492, por el que se
ampliaba a 370 leguas al oeste de las islas de cabo verde con la misma división.
3) Ante la mejora de la cartografía, se produce el tercer tratado de derecho
internacional 1750, el Tratado de Madrid, ratificado el Tratado de San Ildefonso
en 1777, por el que se mueve el meridiano estableciendo nueva separación de
territorios entre España y Portugal.
Todo este derecho considerado el origen del derecho internacional, como va dirigido a
las indias, recibe el nombre de derecho indiano que comprende todas las normas
dadas desde la metrópoli referidas al nuevo mundo. En un principio se intento aplicar
en bruto el derecho castellano, derecho común, pero se dieron cuenta de la
imposibilidad de este suceso por

• El localismo, las circunstancias de cada localidad son distintas

• El casuismo, no se puede hacer un derecho general sino caso a caso
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• La lejanía o la distancia impidieron que se cumplieron las normas dadas desde la

Península por lo que era muy difícil legislar.
Por ello se optó por establecer una jerarquía de normas, dejando que primero se
podían regir por su derecho propio o criollo, siempre y cuando no fuera contra el
derecho de castilla, la ley de dios ni contra la razón.
En segundo lugar, se aplicará todo el derecho de Castilla que no era otro que el
ordenamiento de Alcalá de Henares,
En este derecho indiano se incluye los dos últimos tratados internacionales, las
normas dadas por la corona para el nuevo mundo, las normas dadas por los virreyes,
por el consejo de Indias y la casa de contratación y lo que se conocen como la leyes de
Burgos de 1512, y las llamadas Leyes Nuevas de 1542, las dos primeras leyes de
derechos humanos.
El resto de los países europeos se quejaron durante siglos del monopolio que
concedían las bulas y empezaron a argumentar y especialmente por el juriosta
holandés Hugo Grocio, por su obra Mare Liberum, que resumió su postura en dos
puntos:
1. El mar no es cerrado, libertad de navegación
2. La importancia del uti possidetis, las cosas hay que poseerlas de hecho, y lo que
posees de hecho lo posees de derecho

ÚLTIMA CLASE

Hasta 1789, Antiguo Régimen. Desde 1789, Nuevo Régimen.
Se empieza a criticar: la tierra, la mesta, la monarquía y el Derecho.
1. En referencia a la tierra se empieza a cuestionar hasta que se produce el
desmantelamiento de las bases del Antiguo Régimen, en Europa siglo XVIII Y EN
Esapaña a lo largo del siglo XIX con tres medidas:
1. Desvincular los mayorazgos
2. Desamortizar los bienes eclesiásticos
3. Abolir los señoríos
En el siglo XVII, los ministros ilustrados Campo Manes y Pablo de Olavide llevaron
acabo los primeros intentos de desamortización, previos a las grandes
desamortizaciones del XIX.
2. En cuanto a la mesta, asociación de ganaderos, desde la Edad Media, protegida por
la corona, tenía derecho de servidumbre de paso: si una cañada pasaba por una finca,
su propietario tenía la obligación de dejar pasar el ganado.
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Jovellanos no pudo cambiarlo, pero redacto el informe sobre el expediente de la ley

agraria, donde criticaba los privilegios históricos que tenía la mesta.
3. En 1778, Revolución Americana y en 1789 Revolución francesa, introducen una
nueva forma de gobierno: la República y liberalismo político.
4. En el siglo XVII se comienza a cuestionar el Derecho penal, considerado hasta la
fecha cruel, basado en el suplicio, con abuso de la pena de muerte, penas corporales
brutales, cárceles que requerían renovación.
Se produce un punto de inflexión tras la ejecución y tortura del francés Damiens, que
provocó compasión entre la población, cambiando la manera de pensar liderada por:
Howard, jurista inglés que se dedicó a visitar todas las cárceles que había en Europa.
En Gante, la Maison du Force, le llamo la atención al estar separada por sexos y
generalmente enfocada al aire libre, lo opuesto a la gran mayoría de cárceles
europeas, y este la toma como modelo que hereda Bentham
Bentham, creador del utilitarismo penal, las penas serán más útiles cuantos más
beneficios produzcan en mayor número de gente. Además, propone un nuevo modelo
de cárcel conocido como Panóptico.
Beccaría, considerado máximo representante del humanitarismo penal, autor de la
obra “De los delitos y de las penas”, la prisión es más humana, menos cruel.

Decretos de Nueva Planta

• En 1700, España tiene dos coronas con reinos y sistemas políticos distintos y las
particularidades de Navarra y Provincias Vascas con los fueros
• En Europa, en 1848 se firma la Paz de Westfalia que establece un equilibrio entre
potencias.
• Carlos II muere si descendencia.
Según las leyes de sucesión, partidas había que seguir tres niveles:
1) Herencia tenía que recaer descendientes, ascendientes y colaterales.
2) Cuando no hay herederos forzosos el rey tiene que decidir por testamento,
título jurídico, irrebatible.
3) A falta de testamento decidían las Cortes
Se decidió por testamento, fue proclamado rey Felipe de Anjou, jurado por las 5 Cortes
de todos los reinos de España. Por eso, cuando los territorios de las Cortes de Aragón
cambian de criterio y vuelven a jurar fidelidad al otro candidato, cometen delito de
traición calificado como delito de lesa majestad en el Ordenamiento de Alcalá de
Henares.
Como las potencias europeas consideran que se rompe la Paz de Westfalia tras la
unión entre España y Francia, se inicia la Guerra de Sucesión del trono español.
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La respuesta a la infidelidad de los territorios de los reinos de Aragón, son los Decretos
de Nueva Planta:

• 1707, Decreto promulgado por Felipe V contra Aragón y contra Valencia. Fue el
decreto mas radical, eliminaba a los dos territorios el Derecho público: corona,
reinos pactismo y cortes; y privado: todos los fueros.

• 1711, Decreto de devolución a Aragón, se devuelve el Derecho privado, conocido
actualmente como la compilación foral aragonesa


• 1715, Decreto contra Mallorca, le quita el Derecho público djando el privado,
conocido como compilación foral balear

• 1716, Decreto contra Cataluña, le quita todo lo público dejando lo privado,
recogido en la compilación foral catalana, donde prohibió el uso del catalán en
tribunales

Conclusión: Navarra y las Provincias Vascas, como no fueron infieles, mantuvieron los
fueros hasta que 100 años más tarde después de las guerras carlistas, con Cánovas, se
les quitó lo público y se le dejo lo privado además dos particularidades fiscales.

• El cupo vasco
• El concierto navarro