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El Derecho del trabajo, es sin ningún género de dudas, el que se encuentra más
presente en nuestra sociedad. Tanto trabajadores como empresarios se enfrentan
todos los días a situaciones que requieren del asesoramiento y actuación de
profesionales especializados en Derecho Laboral.
Tanto desde el punto de vista del empresario, como del trabajador, resulta
indispensable antes de suscribir un Contrato de trabajo, que se informen sobre
cuáles son sus derechos y obligaciones en relación con el salario, prestaciones
sociales, vacaciones y descansos, y normativa sobre prevención de riesgos
laborales, entre otras cuestiones.
2. CLASIFICACIÓN:
Con un sentido eminentemente práctico se ha dicho que aquella parte del derecho
que se ocupa del proceso toma el nombre de derecho procesal.
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LEGISLACION LABORAL Y SALARIOS
I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
En el desarrollo laboral, todos los trabajadores son iguales ante la ley; sin embargo,
no debe entenderse esta igualdad en forma objetiva, como si a todos los
trabajadores en determinado caso tendríamos que ofrecerles las mismas
actividades, los mismos ingresos, etc.
Ese mínimo vital no sólo debe considerar las necesidades de la persona sino de su
grupo familiar primario, entendido este como su pareja e hijos, que en nuestro medio
suele estar conformado por 4 personas.
Movilidad del salario: Este concepto se refiere a mantener el poder adquisitivo del
salario. La idea consiste en que este se actualice constantemente, por lo que
deberían reconocer ajustes automáticos para mantenerlo actualizado. En Colombia,
el reajuste debería hacerse anualmente, de acuerdo con el Índice de Precios al
Consumidor (I.P.C.).
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
¿El incremento anual del salario es obligatorio para todos los trabajadores? -
¿incluso para aquellos que devengan sumas superiores al mínimo?
El criterio del Ministerio de la Protección Social hoy Del Trabajo, fue modificado
radicalmente en el año 2014, toda vez que en concepto 147784 fundamentado en
reiteración jurisprudencial de la Corte Constitucional, en especial en la sentencia
102/95 con ponencia del Magistrado Alejandro Martínez Caballero, admite el
carácter móvil de todos los salarios, pero concluye que al no existir norma legal que
obligue al empleador a realizar aumentos de salarios, salvo lo establecido para el
salario mínimo (Artículo 148 del C.S.T.), El aumento de los salarios que superen el
mínimo, dependerá del mutuo acuerdo entre los trabajadores y el empleador, para
lo cual se soporta en sentencia con número de radicación No. 33387 del 10 de
marzo de 2009 de la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia, donde se
establece este mecanismo como idóneo, toda vez que por disposición expresa del
artículo 3 del Código de Procedimiento Laboral, los conflictos económicos entre
patronos y trabajadores están excluidos de la jurisdicción laboral.
“...EN EFECTO, NO EXISTE EN LA LEGISLACIÓN LABORAL NORMA QUE ASÍ SE LO PERMITA Y, COMO LO
DESTACARA EL FALLADOR DE SEGUNDO GRADO, LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA EN SU ARTÍCULO 53, EN
RELACIÓN CON LA REMUNERACIÓN MÍNIMA VITAL Y MÓVIL, TRASLADÓ A LA LEY LA REGULACIÓN DE, ENTRE
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
OTROS, DICHO PRINCIPIO. ADEMÁS EL PROPIO ORDENAMIENTO SUPERIOR EN EL ARTÍCULO 230 FUE EL QUE
LE IMPUSO A LOS JUECES LA OBLIGACIÓN DE, EN SUS PROVIDENCIAS, ESTAR SOMETIDOS AL IMPERIO DE LA
LEY...” (SUBRAYA FUERA DEL TEXTO)
“EN REALIDAD, EN UNA ECONOMÍA INFLACIONARIA, LA PROGRESIVA PÉRDIDA DEL PODER ADQUISITIVO DE LA
MONEDA CAUSA NECESARIAMENTE LA DISMINUCIÓN REAL EN LOS INGRESOS DE LOS TRABAJADORES EN LA
MEDIDA EN QUE, AÑO POR AÑO, PERMANEZCAN INMODIFICADOS SUS SALARIOS. CADA PERÍODO QUE
TRANSCURRE SIN AUMENTO IMPLICA UNA DISMINUCIÓN REAL DE LA REMUNERACIÓN Y, POR TANTO, UN
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA DE PARTE DEL PATRONO, QUIEN RECIBE A CAMBIO LA MISMA CANTIDAD Y
CALIDAD DE TRABAJO, PAGANDO CADA VEZ MENOS.
AL RESPECTO SE REITERAN LOS CRITERIOS ENUNCIADOS POR LA CORTE EN LAS SENTENCIAS T-102 DEL 13
DE MARZO DE 1995 Y C-448 DEL 19 DE SEPTIEMBRE DE 1996. M.P.: DR. ALEJANDRO MARTÍNEZ
CABALLERO.” (SUBRAYA FUERA DEL TEXTO)
La diversidad de los criterios antes citados conduce a generar confusión entre los
diferentes actores de la relación laboral, que serán resueltos por las entidades
competentes en caso de conflicto.
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
3. Resulta necesario expedir una ley que reglamente los parámetros para hacer
el reajuste de las escalas salariales superiores al mínimo para que ni los
jueces ni los empleadores encuentren como respaldo al no reajuste, el
argumento de que no existe una disposición legal que los obligue a realizarlo.
4. Durante el tiempo en que no haya una ley que llene el silencio normativo
referente al reajuste de los salarios superiores al mínimo, los trabajadores
pueden salvaguardar su derecho fundamental a la movilidad salarial
mediante una acción de tutela.
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
en definir, desde el principio, el término del contrato. No siempre el empleador
requiere de unos servicios personales indefinidos, ni el trabajador está dispuesto en
todos los casos a permanecer indefinidamente en el empleo, motivo por el cual el
legislador, en un marco de libertad contractual, permite que la duración del contrato
de trabajo se predetermine, de modo que las partes conocen de antemano cuál será
la vigencia temporal de sus obligaciones y sus derechos.
El carácter público significa que al aplicar una norma de derecho laboral, esta se
encuentra amparada o tutelada por el Estado, mediante el cual se salvaguarda los
derechos de los trabajadores, que en su aplicación se da mediante la
irrenunciabilidad de los derechos y garantías establecidas por la ley en su favor,
significando que el trabajador no puede renunciar a los beneficios que la misma ley
otorga.
El artículo 15 del C.S.T. reza: “Es válida la transacción en los asuntos de trabajo,
salvo que se trate de derechos ciertos e indiscutibles”, de lo cual se derivaría la
validez o invalidez de la transacción.
Hay diversas formas para determinar que un derecho sea cierto de manera objetiva:
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
Mediante un documento que demuestre irrebatiblemente el derecho reconocido
en forma plena y legal por quien resulte obligado.
Mediante la existencia de una confesión plena de la obligación por quien está
llamado a satisfacerla.
Por sentencia judicial que reconozca el derecho, cuando adquiere fuerza de cosa
juzgada, que es el caso más irrebatible de certeza de los derechos.
Por regla general, las obligaciones laborales prescriben en tres (3) años, contados
a partir de su exigibilidad. La prescripción laboral se ubica en los artículos 488 y 489
del C.S.T.
Prescripciones Especiales:
La acción para solicitar el reintegro por antigüedad (trabajadores que habían
servido 10 o más años al 1 de enero de 1991), prescribe en tres (3) meses
contados a partir de la fecha del despido.
La acción de reintegro en el caso del despido del trabajador amparado con fuero
sindical prescribe en dos (2) meses, contados a partir de la fecha de despido.
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
“Hasta hace poco, la conciliación laboral ante el Ministerio de Trabajo era un trámite más
que seguían los empleadores ante la terminación de contratos de trabajo. Últimamente,
esta práctica tiende a desaparecer.
La conciliación es un mecanismo alternativo de solución de conflictos que fue creado
precisamente para descongestionar los despachos judiciales. Se trata de un acuerdo
amigable, voluntario, celebrado entre las partes con la intervención de un funcionario
competente, quien la dirige, impulsa, controla y aprueba, y que pone fin de manera total o
parcial a una diferencia que busca precaver eventuales litigios. La conciliación produce dos
efectos jurídicos importantes: el primero es que hace tránsito a cosa juzgada, es decir, tiene
los mismos efectos de una sentencia judicial; y el segundo, que presta mérito ejecutivo.
Dada la especialidad del derecho laboral, y el carácter de irrenunciables de los derechos
laborales mínimos, la conciliación en material laboral solo es válida en la medida en que
verse sobre derechos inciertos y discutibles. Debe entenderse que los derechos son de este
tipo cuando fundadamente están acreditados los requisitos que la ley prevé para su
exigibilidad, sus supuestos fácticos, o cuando determinada su existencia no produce duda
ni controversia alguna.
De acuerdo con el artículo 15 del Código Sustantivo del Trabajo, en materia laboral también
es válida la transacción salvo si se trata de derechos laborales ciertos e indiscutibles. La
transacción produce los mismos efectos jurídicos que la conciliación, y aunque no cuenta
con el aval de un funcionario público, está definida en el artículo 2469 del Código Civil como
un ¨contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven
un litigio eventual¨.
Aunque en materia laboral la conciliación y la transacción producen los mismos efectos, la
primera es mucho más recomendada por los abogados laboralistas que la transacción para
dirimir conflictos laborales. Lo anterior, debido a que: i) las conciliaciones laborales cuentan
con la participación de una autoridad administrativa o judicial y esto produce en las partes
firmantes un mayor sentido de compromiso, y ii) el funcionario que participa en la
conciliación verifica que el acuerdo cumpla con los requisitos necesarios para su validez.
Verifica, entre otros, que las partes acudan voluntariamente a firmar y verificar que con el
acuerdo no se estén vulnerando los derechos mínimos irrenunciables contemplados en la
legislación laboral.
Ahora bien, en la práctica muchas empresas tienen la falsa creencia de que es necesaria
la firma de acuerdos conciliatorios cada vez que se desvincula a un trabajador,
especialmente cuando se trata de terminaciones sin justa causa con el pago de la
correspondiente indemnización. Las conciliaciones se han convertido en la formalización
del pago de acreencias legales, olvidando así su verdadero propósito.
Esto generó en el Ministerio de Trabajo una congestión que fue atacada mediante la
modificación del trámite a seguir para poder firmar conciliaciones ante los inspectores de
trabajo. Hoy en día, para celebrar en Bogotá un acuerdo conciliatorio ante un inspector de
trabajo es necesario radicar una solicitud justificando las razones para celebrarlo, y esperar
una citación que toma de 15 a 30 días.
Muchos han optado por firmar las conciliaciones laborales ante jueces laborales, pero esta
práctica terminará produciendo el mismo efecto: en vez de descongestionar los despachos
judiciales, los congestionará en la medida en que se sigan realizando conciliaciones
innecesarias. Habrá, entonces, que analizar realmente en qué casos se requiere de
conciliaciones laborales y en qué casos las partes pueden firmar acuerdos transaccionales,
si es que es verdaderamente necesaria la firma de alguno de estos”1.
1 Tomado de http://www.prietocarrizosa.com/es/noticias/la-conciliaci%C3%B3n-en-temas-laborales
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
3.5 PRINCIPIO DE FAVORABILIDAD (ART. 53 C.N.):
También llamado “Principio in dubio pro operario” (La duda se resuelve a favor del
trabajador) Consiste en que ante cualquier duda en la interpretación de una norma
se tendrá en cuenta la que más favorezca al trabajador.
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
vinculación laboral se preferirán los informes que puedan extraerse de la realidad,
sobre la relación de datos aparentes que puedan ofrecer los documentos o
contratos.
Por ello, las características del contrato civil no se pueden predicar íntegras al
contrato laboral. El derecho laboral se independizó de la normatividad civil, adquirió
status propio, con principios diferentes basados en la dignidad humana, ya que el
hombre es el único ser viviente que tiene el deber y el derecho de ser hacedor de
su propio destino y para labrarlo el trabajo es uno de los principales instrumentos.
Para que exista contrato de trabajo deben concurrir los siguientes elementos:
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
a) La actividad personal del trabajador, es decir realizada por el mismo.
Reunidos estos tres elementos se entiende que existe contrato de trabajo y no deja
de serlo por razón del nombre que se le dé, ni de modalidades que se le agreguen
(Art. 23 del C.S.T.).
Se presume que toda relación de trabajo personal está regida por un contrato de
trabajo. Al respecto la Corte Suprema de Justicia ha expresado: “Si existe siquiera
como posibilidad la atribución para que el patrono de órdenes y para el trabajador la
obligación correlativa de acatarlas hay subordinación jurídica que es nota distintiva
del contrato de trabajo”.
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
3.7 PRINCIPIO DE LA SEGURIDAD SOCIAL (ART. 48 Y 53 C.N.):
Universalidad, protege a todos los seres humanos, sin ningún tipo de distinción
Integridad, ampara todas las contingencias posibles del ser humano
Solidaridad financiera, el costo se reparte entre todos los miembros de la
sociedad
Internacionalidad, debe operar a nivel mundial.
El RAIS cuenta con varias alternativas de pensión que son el Retiro Programado, la
Renta Vitalicia, y el Retiro Programado con Renta Vitalicia, a las cuales una persona
puede acudir siempre y cuando cumpla con el requisito de contar con un capital
acumulado entre la cuenta de ahorro individual, los rendimientos y el valor del Bono
Pensional (si tiene derecho a él) que le permita una mesada del 110% del salario
mínimo.
Renta vitalicia
Esta modalidad funciona como un seguro a través del cual una aseguradora recibe
de parte de las AFP los aportes generados durante la vida laboral del trabajador,
para luego realizar un cálculo actuarial que permita establecer cuál sería la mesada
que recibiría la persona de manera vitalicia.
Esta mesada se ajusta anualmente de acuerdo con el IPC. Las compañías que
manejan el ramo de rentas deben estar autorizadas por la Superintendencia
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
Financiera y adicionalmente hacer una reserva matemática que garantice el pago
de la pensión.
Respecto a qué tipo de personas les favorece más este tipo de ahorro, Juan Mario
Acevedo, presidente de Correcol, indica que “esta modalidad es una buena
alternativa para las personas con un perfil conservador que desean recibir una
pensión atada a un rendimiento fijo como es el IPC, dado que los riesgos financieros
y de extralongevidad (que las personas vivan más de lo que se espera) lo asume
100% la compañía de seguros”.
Retiro programado
“El retiro programado aplica para las personas más arriesgadas, dado que están
sujetas a las condiciones de mercado, anotando que en esta modalidad la propiedad
de los recursos siempre son del pensionado”
“La mujer ha sido tradicionalmente discriminada. Hasta 1932 se le prohibía administrar sus propios
bienes. Durante muchos años imperó la regla de que, al casarse, pasaba de la patria potestad (bajo
el dominio del padre) a la potestad marital (bajo el dominio del marido), institución ofensiva de su
dignidad que solamente desapareció con el Decreto 2820 de 1974, expedido por el Presidente
Alfonso López Michelsen. El voto femenino solamente se introdujo en 1954 y tan sólo pudieron hacer
uso de él durante el llamado Plebiscito de 1957. Esto, para mencionar apenas algunas formas de
ominosa diferenciación por razones de sexo, hoy totalmente proscritas en los artículos 5, 13 y 43
de la Constitución de 1991, entre otros.
El Congreso aprobó en 2000 la llamada "Ley de cuotas", que garantiza a la mujer en los cargos
2Tomado de http://www.finanzaspersonales.com.co/pensiones-y-cesantias/articulo/abc-
modalidades-pension-fondos-pensiones/44981
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públicos al menos el treinta por ciento, con miras a corregir el desequilibrio existente, y lo cierto es
que en muchas administraciones e instituciones, en distintos niveles territoriales, no se la cumple a
cabalidad.
El problema real y de diaria vivencia por parte de muchas mujeres en el país va más allá de estas
discriminaciones que podríamos llamar "burocráticas". La dura realidad de muchas mujeres en
Colombia es, aparte de la violencia de la que son víctimas en sus propios hogares, la violación
permanente de sus derechos esenciales, como consecuencia de situaciones incubadas a lo largo
del tiempo, que se concilian en su contra, generando lo que la Corte Constitucional denominaría
unos reiterados "estados de cosas inconstitucionales".
Así, mientras la norma del artículo 43 de la Carta Política dispone que la mujer no podrá ser sometida
a ninguna clase de discriminación, en realidad ellas lo son, en asuntos tan trascendentales como el
empleo, no solamente por el nivel en que se las ubica, normalmente subalterno, sino por la tendencia
de las empresas a no contratar o a despedir a la mujeres embarazadas, o por la inclinación de otras
a contratarlas por tiempo determinado cuando hay sospecha de que pronto puedan quedar en estado
de embarazo.
En tanto que la Constitución ordena al Estado otorgar especial asistencia y protección a la mujer
durante el embarazo y después del parto, ya hemos visto, como lo constató recientemente la Corte
Constitucional en importante fallo, que empresas públicas reestructuradas despiden sin reato de
conciencia a las madres cabezas de familia, y que el propio Gobierno, pretendiendo dar la imagen
(falsa) de protección, se inventa un famoso "retén social" de carácter puramente transitorio, que se
traduce en engaño a dichas mujeres y que estaba consignado en norma afortunadamente objeto de
una no menos interesante sentencia de inexequibilidad.
Y la Constitución señala expresamente: "El Estado apoyará de manera especial (no "despedirá"
como aquí se acostumbra) a la mujer cabeza de familia". El atropello en esta materia es reiterado.
Según los preceptos fundamentales, la mujer debe recibir en tales circunstancias, además de la
indicada protección, subsidio alimentario, si entonces estuviere desempleada o desamparada. Eso
no se ha cumplido, y se debe cumplir.
Todos estos son elementos en cuyas características detalladas no me extiendo, por la brevedad
que debe tener el blog. Pero sí debo declarar que los candidatos presidenciales nos debemos
comprometer al exacto y total cumplimiento de estos mandatos constitucionales. No son
sugerencias, son órdenes del Constituyente. ” José Gregorio Hernández Galindo (02 de
Agosto de 2005). Diario EL TIEMPO.
Las únicas diferencias de trato entre hombre y mujeres, se producen por causa de
protección a la maternidad, y no por razón de sexo o de estado civil. Incluso en este
caso, parte del permiso podrá ser disfrutado del padre, si ambos trabajan y a la
mujer le conviene reincorporarse antes a su puesto laborar, siempre que su salud
se lo permita.
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
obligación de prorrogar el contrato de trabajo, si este es a término fijo y se venció el
plazo, siempre y cuando el objeto del contrato siga siendo una necesidad para la
empresa.
Tenga en cuenta que esta protección no solo cobija a la mujer embarazada, sino
también a su futuro hijo o al menor recién nacido, ya que en este tiempo es cuando
más se incrementan los gastos de la madre y su hijo, necesitando ineludiblemente
una especial protección por parte del Estado, por lo que en el fondo como algunos
juristas lo denominan es una “protección para dos”.
Con todas las pruebas que tenga el empleador, para demostrar la justa causa de
despido, debe dirigirse ante el Inspector del Trabajo de su ciudad y presentárselas,
este funcionario llamará a la trabajadora embarazada o en período de lactancia, le
mostrará dichas pruebas y la escuchará en descargos, posterior a esta diligencia
administrativa, el Inspector autorizará al empleador para que la despida. (Artículo
240 del Código Laboral)
Cada caso es particular, por ello, la Corte Constitucional (Sentencias T-126 de 2012,
T-373 de 1998, T-961 de 2002, T-245 2007,T-095 de 2008 y un centenar más.) ha
puesto una regla simple para determinar en qué casos se debe prorrogar el contrato.
Siempre que un empleador contrata a una persona, es con el fin de que cumpla con
un objetivo dentro de la empresa, es decir, que hay una necesidad que se precisa
cubrir, como por ejemplo contestar teléfonos, lavar carros, atender público, entre
otros. La Corte Constitucional ha reiterado en sus fallos un término conocido como
la “estabilidad reforzada”, lo que significa, que a toda mujer embarazada o en
período de lactancia que se le haya terminado el contrato de trabajo a término fijo,
el empleador está obligado a prorrogárselo, siempre que el objeto para el cual la
contrató, o sea: contestar teléfonos, atender público, etc., continúe siendo una
necesidad para la empresa. Mal haría en no prorrogarlo, cuando inmediatamente
contrataría a una nueva persona para que continúe haciendo lo que hacía la mujer
embarazada, en tal caso sería evidente que la causa de la no prórroga fue el
embarazo o período de lactancia.
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Por lo anterior, la Corte Constitucional ha dicho que si el objeto del contrato sigue
siendo una necesidad para la empresa y la mujer cumplía adecuadamente con sus
labores, ¿cuál sería la razón para no prorrogarlo?, ninguna, y sería evidente que la
no prórroga fue por razón o con ocasión del embarazo o el período de lactancia.
Por su parte la Corte Suprema de Justicia, Sala Laboral, considera que la expiración
del término contratado, es una causal legal para terminar un contrato de trabajo, así
sea el de una mujer embarazada. Frente a la contradicción jurisprudencial entre las
dos Altas Cortes en mención, se sugiere aplicar la jurisprudencia de la Corte
Constitucional.
Licencia en la época del parto e incentivos para la adecuada atención y cuidado del
recién nacido.
3. Para los efectos de la licencia de que trata este artículo, la trabajadora debe
presentar al empleador un certificado médico, en el cual debe constar:
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5. Todas las provisiones y garantías establecidas en la presente ley para la madre
biológica, se hacen extensivas en los mismos términos y en cuanto fuere
procedente a la madre adoptante, o al padre que quede a cargo del recién nacido
sin apoyo de la madre, sea por enfermedad o muerte, asimilando la fecha del
parto a la de la entrega oficial del menor que se ha adoptado, o del que adquiere
custodia justo después del nacimiento. En ese sentido, la licencia materna se
extiende al padre en caso de fallecimiento o enfermedad de la madre, el
empleador del padre del niño le concederá una licencia de duración equivalente
al tiempo que falta para expirar el periodo de la licencia posterior al parto
concedida a la madre.
7. La trabajadora que haga uso de la licencia en la época del parto tomará las
dieciocho (18) semanas de licencia a las que tiene derecho, de la siguiente
manera:
a) Licencia de maternidad preparto, Esta será de una (1) semana con
anterioridad a la fecha probable del parto debidamente acreditada. Si por alguna
razón médica la futura madre requiere una semana adicional previa al parto
podrá gozar de las dos (2) semanas, con dieciséis (16) posparto. Si en caso
diferente, por razón médica no puede tomarla semana previa al parto, podrá
disfrutarlas dieciocho (18) semanas en el posparto inmediato.
Parágrafo 2º. El esposo o compañero permanente tendrá derecho a ocho (8) días
hábiles de licencia remunerada de paternidad.
La licencia remunerada de paternidad opera por los hijos nacidos del cónyuge o de
la compañera.
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Parágrafo 3º. Para efectos de la aplicación del numeral quinto (5) del presente
artículo, se deberá anexar al certificado de nacido vivo y la certificación expedida
por el médico tratante en la cual se identifique diferencia entre la edad gestacional
y el nacimiento a término, con el fin de determinar en cuántas semanas se debe
ampliar la licencia de maternidad, o determinarla multiplicidad en el embarazo.
Es de resaltar también que el empleador debe (está obligado por la ley) otorgar la
licencia por lo menos una semana antes de la fecha probable de parto. El resto de
semanas para completar las 18 se tomarán después del parto.
La licencia de maternidad está a cargo de la EPS a la que cotiza la empleada, y si
por no cumplir con algún requisito esencial la EPS no paga la licencia de maternidad,
esta tendrá que ser asumida por la empresa.
Los artículos 239 y 240 del C.S.T., que le otorgan a la mujer embarazada o lactante
trabajadora una estabilidad laboral reforzada, también deberán aplicarse en favor
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de los hombres siempre y cuando la mujer dependa económicamente de él. De
manera que siendo cónyuge o compañero permanente no podrá ser despedido pues
la mujer quedaría desprotegida.
La Licencia de Maternidad se ha implementado en casi todos los países del mundo, siendo los
europeos quienes más días conceden a sus colaboradoras:
Suecia, el país escandinavo es el líder mundial al otorgar hasta 96 semanas de Licencia, con
el 80% de la remuneración.
Reino Unido, le sigue en el escalafón con un año entero de Licencia y el 90% del salario.
Noruega, también tiene una política que beneficia generosamente a las madres al tener
46 semanas de licencia con el 100% del salario.
Hungría, tiene 24 semanas de licencia con el 70% del salario
España, cuenta con 16 semanas de licencia y 100% del salario.
Por su parte, los países latinoamericanos tienen una política intermedia, pero que se aleja
enormemente a la de países como Suecia:
Chile, Cuba y Venezuela son los países que más días tienen por Licencia de Maternidad en el
continente, 18 semanas en total y 100% del salario.
Brasil les sigue en este escalafón al tener 17 semanas de Licencia y 100% de remuneración.
Argentina y Perú continúan la lista con 13 semanas y 100% del salario.
En la lista siguen el resto de países latinoamericanos, con 12 semanas de Licencia y el
100% de remuneración, exceptuando a Bolivia, El Salvador, Nicaragua y Paraguay, donde el
reconocimiento monetario disminuye.
Por el contrario, en algunos países asiáticos y africanos este derecho no se reconoce y extrañamente
en Estados Unidos, que en los últimos meses se ha preocupado por los derechos laborales de los
trabajadores colombianos, la Licencia no es obligatoria y cada Estado es libre de cuántos días y qué
porcentaje de remuneración conceder:
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Japón, es una de las excepciones en el continente asiático, al tener 14 semanas de Licencia y
60% de la remuneración.
Yemen y Bahrein, 8 semanas de licencia y 100% del salario durante 45 días.
Qatar tiene 50 días de licencia con el 100% del salario
Líbano le sigue con 49 días de licencia y el 100% del salario.
Emiratos Árabes tiene 45 días de licencia con el 100% del salario.
Lo anterior significa que así la mujer no sepa que está embarazada, pero lo está, ya está
gozando de fuero materno. Hay ciertos reintegros que conllevan el pago de una penalidad
por parte del empleador.
Estudiemos cuidadosamente el siguiente caso. A una empleada con contrato a término fijo
desde el 1 de junio hasta el 30 de diciembre se le pasa preaviso de terminación de contrato
el 30 de noviembre. Ella lo firma y termina la relación laboral según el contrato. El 2 de
enero manifiesta que se hizo una prueba de embarazo, tiene 5 meses, y dice que debemos
reintegrarla e indemnizarla. ¿Cómo debemos proceder sabiendo que se le terminó el
contrato sin saber que estaba embarazada y ya no necesitamos sus servicios?
Esta dice que la Corte cambia su postura histórica. Siempre había dicho que el fuero nacía
cuando la empresa desvinculaba a la persona por su estado de embarazo, es decir, cuando
se conocía. Cuando la empresa sabía que estaba embarazada, bien porque la trabajadora
informaba o había un hecho notorio.
Ahora, la Corte dice que el fuero materno nace desde el momento del embarazo, sin
importar la notificación que se le haga al empleador. Lo anterior significa que así la mujer
no sepa que está embarazada, pero lo está, ya está gozando de fuero materno.
Viendo el caso particular que nos formulan, una cosa es la terminación de buena fe y otra
es de mala fe. Si una mujer está embarazada y no sabía, como en este caso particular, y el
2 de enero que su contrato ha terminado es que se da cuenta, pues la empresa la tiene que
reincorporar porque estaba embarazada cuando estaba vigente su contrato.
Pero ese reintegro no conlleva el pago de las penalidades que son nombradas en el Código
Laboral. Cuando se saca a una mujer en ese estado, sin el permiso del inspector de trabajo,
hay que reincorporarla más unas sanciones, pero en este caso se reincorpora sin penalidad
para el empleador, porque se termina el contrato creyendo que se podía terminar y ni
siquiera la mujer sabía de su estado.
En conclusión, goza del fuero, se debe reintegrar para proteger la maternidad pero no hay
el pago de la sanción a favor de la trabajadora.
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Salas Amigas de la Familia Lactante: Mediante la ley No. 1823 del 4 de enero de
2017, se adopta la estrategia de “Salas Amigas de la Familia Lactante” del entorno
laboral en entidades públicas y empresas privadas. Esta Ley se fundamenta en la
obligación del empleador de conceder a la trabajadora dos descansos remunerados
de 30 minutos cada uno, dentro de la jornada para amamantar a su hijo, durante los
primeros 6 meses de vida, y establece:
1. Que las empresas públicas y las privadas con capitales iguales o superiores a
1500 salarios mínimos o aquellas con capitales inferiores que cuenten más de
50 empleadas, deben adecuar en sus instalaciones, un espacio acondicionado
y digno para que las mujeres en lactancia que laboran allí, puedan extraer la
leche materna asegurando su adecuada conservación durante la jornada
laboral, bajo normas técnicas de seguridad (que deberán ser establecidas por el
Ministerio de Salud y Protección Social antes del 3 de julio de 2017).
3. Las entidades privadas con más de 1000 empleados y las entidades públicas
dispondrán de 2 años para realizar las adecuaciones necesarias. Las empresas
privadas con menos de 1000 empleados, contarán con un plazo de 5 años.
El aspecto social del trabajo, relacionado con las personas miembros de una
unidad familiar y las consecuencias de orden económico que produce un hecho
social de esta naturaleza, ya que el cumplimiento de esta obligación puede
afectar a ese grupo familiar.
La necesidad que tiene toda persona de preocuparse por su propia subsistencia
de acuerdo con su capacidad y posibilidades, tratándose de una obligación
individual de autodeterminación y desarrollo.
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3.13. LA INDEXACION:
Consiste en la actualización del valor de las obligaciones en dinero no satisfechas
oportunamente, para lo cual se debe tener en cuenta la depreciación de la moneda,
desde el momento en que la obligación se hace exigible, hasta cuando el pago se
haga efectivo.
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LEGISLACION LABORAL Y SALARIOS
I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
4. PRINCIPIOS DE APLICACIÓN E INTEGRACIÓN
Constitución Política. Art. 4, Inciso 2º. “Es deber de los nacionales y de los
extranjeros en Colombia acatar la Constitución y las Leyes, y respetar y
obedecer a las autoridades”.
Código Sustantivo del Trabajo Art. 2º, Aplicación Territorial. “El presente código
rige en todo el territorio de la República para todos sus habitantes, sin
consideración a su nacionalidad.”.
Código Régimen Político y Municipal. Art. 57. “Las leyes obligan a todos los
habitantes del país, inclusive a los extranjeros, sean domiciliados o transeúntes,
salvo respecto de éstos, los derechos concedidos por los tratados públicos.”.
Código Civil. Art. 18. “La ley es obligatoria tanto a los nacionales como a los
extranjeros residentes en Colombia.”.
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LEGISLACION LABORAL Y SALARIOS
I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
En éste caso, sigue rigiendo las normas laborales, pues así la persona haya sido
trasladada al extranjero, su vinculación (condiciones, obligaciones y derechos) se
dio con normas colombianas, las cuales se mantendrán, así al trabajador lo
trasladen por muchos meses o años a otro país. Incluso, si dicho trabajador estando
en el extranjero, termina su contrato por cualquier causa, los efectos serán los
descritos en el Código Laboral Colombiano (extraterritorialidad de la ley colombiana)
y por ende, en cualquier caso, de ser necesario interponer una demanda, ésta debe
ser presentada ante los Jueces Laborales de Colombia.
Lo anterior significa, que para las relaciones laborales, se excluye la regla general,
donde prima el lugar donde la labor se debió cumplir, pues como anota la H. Corte
Suprema de Justicia en Sentencia de Casación del 17 de febrero de 1987 “… la
aplicación exegética de la tesis del lex loci solutionis (ley del lugar donde la labor se
haya cumplido), conlleva a situaciones de desamparo para el trabajador, como lo
sería el tener que recurrir a la legislación de los distintos países en donde laboró
para reclamar sus derechos, lo que es engorroso por motivos de dinero y distancias,
y que aun esos derechos reclamados no estén contemplados en los ordenamientos
jurídicos de esas naciones.
Así mismo, se rompería la unidad contractual por cuanto que cada Estado debería
invocar su derecho por el periodo allí trabajado. Ello sería injusto ya que el
asalariado está obligado a cumplir su trabajo en el sitio territorial que le sea asignado
por la empresa. …obvio es concluir que la controversia frente a ese contrato
desatada, debe ser resuelta por los jueces colombianos como asunto de su
exclusiva y plena competencia...”
Podríamos dar dos ejemplos en los que se aplicarían las leyes laborales de un país
extranjero, pero la aplicarían los respectivos jueces de dichos países, nunca los
nuestros:
En los dos ejemplos, las normas laborales son las estadounidenses y por ende, los
jueces en caso de controversia, son los estadounidenses. Como se dice
popularmente “los jueces colombianos no tienen velas en ese entierro”, así el
periodista sea colombiano o el ingeniero chino y hayan prestado sus servicios en
Colombia.
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
4.2 TRABAJADORES QUE REGULA EL CÓDIGO SUSTANTIVO DEL
TRABAJO
Al analizar los artículos 3, 4, 491 y 492 del C.S.T., se puede concluir que:
Los trabajadores oficiales están vinculados con el Estado por medio de un contrato
de trabajo, contrato que no está regulado por el C.S.T., ya que en su artículo 3º
dispone: “El presente Código regula las relaciones de derecho individual de trabajo
carácter particular y las de derecho colectivo del trabajo oficiales y particulares”.
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LEGISLACION LABORAL Y SALARIOS
I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
C. INTERPRETACIÓN: Toda situación relacionada directamente con asuntos
laborales se solucionará consultando e interpretando las reglas del derecho laboral.
Para interpretar las normas laborales se deben consultar fuentes, como la doctrina,
la jurisprudencia, la costumbre, los pronunciamientos de la OIT. y la legislación
internacional.
Las fuentes del derecho son las siguientes:
a. Ley.
b. Voluntad de las partes: Contratos.
c. Costumbre.
d. Sentencias judiciales.
e. Actos y resoluciones de entes administrativos.
Personas naturales o jurídicas que interactúan en todos los hechos donde está
presente la legislación laboral.
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LEGISLACION LABORAL Y SALARIOS
I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
como propuesta de política laboral, las realiza por medio del ejecutivo y por la
rama jurisdiccional soluciona los conflictos laborales jurídicos, todo ello de
acuerdo a una política social. Está presente por medio del Ministerio de La
Protección Social y tiene como objetivo el promulgar normas laborales y vigilar
que se cumplan las establecidas por la ley, y servir de mediadores en los
conflictos laborales.
Los sindicatos: y demás asociaciones gremiales de trabajadores y empresarios
que tengan como objeto primordial velar por el cumplimiento de las leyes
laborales y servir de mediadores en los conflictos laborales.
Las instituciones de seguridad social: como las entidades promotoras de
salud (EPS), las ARP, los fondos de Pensiones, los fondos de cesantías, las
cajas de compensación, el SENA, el ICBF y demás entidades creadas por el
estado con el objetivo de mejorar el nivel de vida del trabajador y su familia.
Se trata de un fondo común a cargo el ministerio del trabajo financiado por los
afiliados o cotizantes que devenguen 4 salarios mínimos o más. El aporte se
incrementa según el monto del salario, empezando con el 1% para los salarios de
4 mínimos, hasta un 2 para salarios superiores a 20 mínimos según la siguiente
tabla:
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I. GENERALIDADES DEL DERECHO LABORAL
De acuerdo con el artículo 204 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artículo 10
de la Ley 1122 de 2007, el valor total de aportes al régimen contributivo de salud
continúa siendo para 2018 del 12,5 % del ingreso base de cotización (IBC) del
trabajador independiente. Es importante destacar que las personas naturales que
tengan dos o más empleados no deben pagar aportes a seguridad social en salud
por los trabajadores que devenguen menos de 10 salarios mínimos mensuales
legales vigentes –smmlv–. Mientras que las personas naturales que solo tengan un
trabajador deben seguir aportando a seguridad social en salud en cualquier caso.
“(…) Estarán exoneradas del pago de los aportes parafiscales a favor del Servicio
Nacional del Aprendizaje (SENA), del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
(ICBF) y las cotizaciones al Régimen Contributivo de Salud, las sociedades y
personas jurídicas y asimiladas contribuyentes declarantes del impuesto sobre la
renta y complementarios, correspondientes a los trabajadores que devenguen,
individualmente considerados, menos de diez (10) SMMLV.
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