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I. LOS HECHOS
1. Es dable senñ alar, para un mejor entendimiento del caso, primeramente que, los
demandantes ya individualizados formamos parte de un reconocido
movimiento conocido popularmente como “Marea Roja”, la barra oficial de la
Seleccioó n Chilena de Fuó tbol, participando activamente en las campanñ as y
partidos disputados por dicha seleccioó n desde hace maó s de quince anñ os.
7. Hasta este punto, el spot previamente aludido seríóa perfectamente líócito; sin
embargo, en el contenido de eó ste radica su ilicitud, ya que fueron utilizadas con
fines netamente comerciales imaó genes en las cuales se aprecia de manera
níótida nuestra imagen, situacioó n que se desarrolloó sin contar con ninguó n tipo de
autorizacioó n ya sea legal o convencional, tanto para la captura, ni menos para la
reproduccioó n de las mismas.
9. A su vez, a partir del segundo 47, nuevamente se exhiben imaó genes, esta vez
captadas durante el desarrollo del partido de:
- Michael Ortega Gonzaó lez, al lado derecho de la pantalla, tras don Manuel Ortega
Pardo
- AÍ ngelo Valle Gonzaó lez, al lado izquierdo de la pantalla con polera blanca.
10. Por uó ltimo, a partir del minuto veintiseó is segundos, una vez finalizado el
partido, y ya consumada la clasificacioó n de Chile al Mundial de Futbol de
Sudaó frica 2010, hecho que no ocurríóa desde hace 12 anñ os, se captura y
reproduce la imagen de don Michael Ortega , quien figura llorando de emocioó n,
debito a este hito deportivo.
11. Es importante destacar que las imaó genes anteriormente descritas no fueron
utilizadas al azar, sino que se desarrollaron, captaron y reprodujeron respecto
de personas que tienen una clara identificacioó n con la Barra de Chile, que como
ya en reiteradas ocasiones hemos senñ alado, se denominan popularmente
“Marea Roja”, ya que como podraó apreciar US., praó cticamente todos ellos portan
poleras con la leyenda “marea roja”, incluso los instrumentos utilizados y que se
exhibieron en este video tambieó n dan cuenta de la misma leyenda.
12. Es evidente que esta accioó n culpable produjo un beneficio pecuniario para
Chilevisioó n S.A., en desmedro de nuestro patrimonio, razoó n por la cual
Chilevisioó n S.A. debe indemnizarnos los perjuicios ocasionados.
H&H Direccion: Vicunñ a Mackenna # 3497, Penñ aflor.
I. EL DERECHO
1. Primeramente, tal como senñ ala el Profesor de Derecho Civil Joseó Ramoó n de
Verda, respecto de la persona podemos distinguir dos conceptos en relacioó n a
la imagen: en primer lugar como “figura” o bien como “reproduccioó n”. Respecto
de esta uó ltima se debe entender “reproduccioó n” de dicha figura cualquier
procedimiento graó fico, teó cnico o artíóstico que la haga perceptible por el sentido
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3. Ahora bien, este derecho es objeto de una proteccioó n constitucional autoó noma,
esto quiere decir, que se tutela a síó mismo, con independencia, de que la
reproduccioó n de la imagen importe o no una vulneracioó n del buen nombre, de
la intimidad o de la honra de la persona.
5. En nuestro caso aun no vulneraó ndose nuestro honor y nuestra intimidad, salvo
el caso senñ alado previamente de don Michael Ortega Gonzaó lez, se estaó
vulnerando el derecho a nuestra propia imagen, ya que esta fue captada y
reproducida sin nuestro consentimiento, lo que constituye una intromisioó n
ilegíótima a nuestro derecho.
7. Sin perjuicio de lo antes senñ alado, el derecho a la imagen que nos corresponde
no es absoluto, ya que la ley podríóa en ciertos casos que exista un intereó s
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general superior, justificar una intromisioó n dentro del mismo por parte de los
poderes puó blicos en el ejercicio de sus funciones o bien por parte de terceros
en una labor socialmente valiosa, situacioó n que evidentemente no es del caso,
puesto que el uso indebido de nuestra imagen se hizo uó nica y exclusivamente
con el propoó sito de que, por medio de un spot publicitario, se promocionara
con un fin uó nicamente comercial la campanñ a eliminatoria de Chile rumbo al
Mundial de Fuó tbol de Brasil 2014, campanñ a eliminatoria que por lo demaó s fue
adquirida por parte de Chilevisioó n S.A., por la no despreciable suma de U$
16.000.000.-(dieciséis millones de dólares aproximadamente).
constitucional, tanto en sus artíóculos 1°, 5° inciso 2°, 19° N°4°, todos ellos en
relacioó n al artíóculo 19 nuó mero 24 de la Carta Fundamental.
11. Por uó ltimo, el concepto de vida privada fue definido por la Corte de Apelaciones
de Santiago en la causa previamente individualizada, en los teó rminos siguientes
“por vida privada se entiende aquella zona que el titular del derecho no quiere
que sea conocida por terceros sin su consentimiento”.
12. Resulta evidente que la utilizacioó n de nuestras imaó genes por parte de
Chilevisioó n S.A. con fines eminentemente comerciales debe generar
responsabilidad, entendieó ndose por tal, en palabras del profesor Rodríóguez
Grez “la responsabilidad civil es una sancioó n destinada a restaurar el orden
juríódico, cuando eó ste ha sido alterado, a consecuencia del actuar de un sujeto
que incumple sus obligaciones, como quiera que ellas se hayan configurado.
Agrega, ademaó s, que eó ste tipo de responsabilidad tiene un elemento propio que
no coincide con los demaó s tipos de responsabilidades, el perjuicio patrimonial.
De ahíó que la indemnizacioó n se traduzca en expresioó n de la restitucioó n del
equilibrio de intereses”.
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Para que en el caso se genere responsabilidad es necesario que la accioó n culpable sea
imputable en primer teó rmino a un individuo determinado, ya sea persona natural o
juríódica; y en segundo lugar, que esa persona sea capaz.
Las personas juríódicas, al igual que las personas naturales responden por sus hechos
propios que son los imputables directamente a la persona juríódica y responden,
ademaó s, por el hecho ajeno cometido por sus dependientes.
C. Danñ o causado
Debemos distinguir tres tipos de danñ o: Danñ o emergente, lucro cesante y danñ o moral.
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En el caso que nos convoca, y entendiendo el danñ o emergente como la peó rdida o
disminucioó n patrimonial, actual y efectiva que sufre la víóctima a causa de la accioó n u
omisioó n culpable; tenemos la certeza que eó ste se configura plenamente por las
circunstancias descritas en la situacioó n de hecho.
Para que un hecho doloso o culpable genere responsabilidad, es necesario que entre
eó ste y el danñ o exista una relacioó n o víónculo de causalidad.
14. Relativo al uso indebido de las imaó genes por parte de Chilevisioó n, en la cual se
exhiben bienes muebles de propiedad exclusiva de don Roberto Cuevas se han
violado normas tanto de rango constitucional como legal. En primer teó rmino es
la propia Constitucioó n Políótica de la Repuó blica la que asegura a todas las
personas en su artíóculo 19 nuó mero 24 “La Constitución asegura a todas las
personas (…) El derecho de propiedad en sus
diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales”.
15. A su turno, el inciso tercero del mismo numeral senñ ala: “Nadie puede, en caso
alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los
atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o
especial que autorice la expropiación por causa de utilidad pública o de interés
nacional, calificada por el legislador”.
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16. El Coó digo Civil ha definido dominio o propiedad en su artíóculo 582 como “el
derecho real sobre una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente, no siendo contra ley o contra derecho ajeno”, en relacioó n con
este artíóculo la doctrina ha distinguido tres facultades en relacioó n con el
dominio; esto es, usar, gozar y disponer de ella.
17. Para el caso que nos convoca cobra relevancia lo que se entiende como la
facultad de gozar de una cosa, que seguó n la doctrina es servirse de los frutos de
la misma, frutos que pueden ser tanto naturales como civiles, eó stos uó ltimos,
seguó n el artíóculo 647 del mismo Coó digo, “son los precios, pensiones o cánones de
arrendamiento o censo, y los intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo
perdido”.
18. Es evidente que el hecho de ceder el derecho que se tiene sobre una cosa
mueble para que eó sta sea grabada en un spot audiovisual, es un acto que
responde a la facultad de goce que se tiene sobre la cosa, por ello el hecho de
haberse efectuado, sin autorizacioó n de su propietario, debe generar el pago de
una indemnizacioó n de perjuicios.
POR TANTO,
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PRIMER OTROSÍ: RUEGO A US. tener por acompanñ ado disco compacto en que se
contiene la grabacioó n del spot publicitario que contiene los hechos que funda esta
demanda.
SEGUNDO OTROSÍ: RUEGO A US. tener por acompanñ adas las respectivas escrituras
puó blicas en que consta el mandato judicial otorgado por don RAUÍ L SEGUNDO
URQUIOLA LIRA y don AÍ NGELO PAOLO NICOLAÍ S VALLE GONZALEZ, en favor de la
abogada CLAUDIA SYLVANA HERNAÍ NDEZ CAMPOS, para la tramitacioó n de esta
respectiva causa.
TERCER OTROSÍ: Ruego a US. tener presente que designamos como abogada
patrocinante y apoderada a donñ a Claudia Sylvana Hernández Campos, domiciliada
para estos efectos en Agustinas #1882 departamento 102-C, Santiago; y que
conferimos poder a los habilitados en derecho don Daniel Adolfo Reyes Morales y
donñ a Carla Beleó n Hernaó ndez Campos, de su mismo domicilio y quienes podraó n actuar
conjunta o separadamente en juicio, quienes firman en senñ al de aceptacioó n.
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