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CONSTITUCIONAL
ANÁLISIS Y CRÍTICA
RESUMEN
cientes reformas constitucionales que han fortalecido la política criminal respecto a los
delitos contra la Administración Pública. Así, después de analizar los aspectos generales
de la prescripción, el presente trabajo describe la esencial relación entre esta institución y
el derecho a ser procesado en un plazo razonable.
* Abogado litigante, egresado de la Universidad Nacional de Cajamarca, con estudios de maestría en Ciencias Pena-
les en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
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3 Defiende también la teoría mixta el profesor Jescheck, quien aduce lo siguiente: “Debe seguirse, no obstante, la teo-
ría mixta de la prescripción, que considera a la misma como institución jurídica material y procesal a la vez (…).
Apoya esta doctrina, en primer término, la idea de que la necesidad de pena disminuya paulatinamente con el paso
del tiempo, hasta desaparecer por completo, y ello tanto desde la perspectiva de la retribución y de la prevención ge-
neral como desde la óptica de la finalidad resocializadora de la pena (…). Conforme a la teoría mixta de la prescrip-
ción, la referida a la persecución constituye una causa de anulación de la pena, que, sin embargo, se halla configura-
da jurídico-procesalmente como un obstáculo procesal”. JESCHECK, Han-Heinrich, citado por SÁENZ TORRES,
Alexei. Ob. cit., Tomo 1, Cap. II.
En la misma línea el profesor Peña Cabrera Freyre concluye que “Conforme a lo anotado, nuestro Derecho Penal po-
see, respecto a la prescripción, naturaleza mixta solo en consideración a la prescripción de la acción penal, puesto que
en la prescripción de la pena se pone en movimiento criterios exclusivamente materiales, al aparecer una situación
jurídica (condenado) que se encuentra ya definida por una resolución jurisdiccional”. PEÑA CABRERA FREYRE,
Alonso. “La discusión sobre la naturaleza jurídica de la suspensión de los plazos de prescripción de la acción penal
prevista en el nuevo CPP”. En: Diálogo con la Jurisprudencia. N° 155, Gaceta Jurídica, Lima, 2011, p. 29.
4 Corte Suprema de la República. V Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanentes y Transitorias. Acuerdo
Plenario N° 8-2009/CJ-116, f. j. 10.
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penal, la Corte Suprema de la República, al siguiente del último acto procesal; interrup-
momento de establecer el cómputo de la pres- ción sucesiva que no podrá durar más del pla-
cripción penal, ha ido estableciendo interpre- zo extraordinario de prescripción, esto es el
taciones y reglas procesales que se apartan plazo ordinario más su mitad7. Por otro lado,
del fundamento constitucional de dicha insti- el término del plazo ordinario puede verse
tución, tal como veremos a continuación. suspendido cuando la promoción del proce-
so penal se encuentra supeditada a cualquier
IV. EL CÓMPUTO DEL PLAZO PARA cuestión que debe resolverse en otros proce-
LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN
dimientos, como las cuestiones previas, pre-
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judiciales, e incluso antejuicios políticos8;
De acuerdo a nuestra normativa procesal6, suspensión que deberá prolongarse hasta que
para que la acción penal quede extinta, debe dicha cuestión extrapenal sea resuelta9.
transcurrir el plazo ordinario de prescripción,
igual al máximo de la pena establecida por la Ahora, si bien, sobre las causales de inte-
ley penal para cada delito, teniendo como lí- rrupción y suspensión, señaladas en el Códi-
mite máximo el periodo de veinte años; tér- go Penal, existe cierto consenso sobre las re-
mino que debe ser contabilizado desde el día glas procesales aplicables para dicho casos;
en que cesó la actividad delictuosa (en la ten- lo mismo no sucede cuando hablamos de la
tativa), a partir del momento de consumación causal de suspensión regulada en el artículo
(en el delito instantáneo), desde el instante en 339.1 del Código Procesal Penal del 2004,
que cesó la actividad delictuosa (en el delito la cual, en expresa contradicción del artículo
permanente) o desde el día en que terminó la 83 del Código Penal, estableció que una de
actividad delictiva (en el delito continuado); las actuaciones del Ministerio Público, esto
debiendo tener presente que dicho plazo de- es la disposición de continuación y formali-
berá ser reducido a la mitad en casos de res- zación de investigación preparatoria, suspen-
ponsabilidad restringida, o verse duplicado en día (no interrumpía) la prescripción de la ac-
delitos contra el patrimonio del Estado come- ción penal.
tidos por funcionarios, o ilícitos penales reali- A pesar de que en un anterior estudio hemos
zados por integrantes de una organización cri- defendido la tesis de que la disposición de for-
minal. malización y continuación de la investigación
Sin embargo, el transcurso de dicho plazo or- preparatoria es una causal de interrupción de
dinario muchas veces se ve interrumpido por la acción penal (Rojas, 2017, pp. 267-293), en
actuaciones del Ministerio Público o del Po- el presente trabajo analizaremos la manera en
der Judicial, las cuales dejan sin efecto el que la Corte Suprema de la República, en últi-
tiempo transcurrido, generando el inicio de mos pronunciamientos plenarios, ha estable-
un nuevo plazo prescriptivo, a partir del día cido reglas procesales para sustentar el efecto
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Esta aparente solución, ratificada por la Ca- interruptor; proponiendo, además, la modifi-
sación N° 442-2015-Del Santa13, generó cación, lege ferenda, del término “suspen-
que, en la práctica, el plazo extraordinario sión”, contenido en el artículo 339.1 del Có-
de prescripción se vea duplicado; pues de- digo Procesal Penal, por el de “interrupción”.
bía contarse un plazo de prescripción ex-
Mientras que por otro lado, dentro de la pos-
traordinario fuera del término suspensivo
tura que defiende el efecto suspensivo de la
y otro plazo, del mismo calibre, dentro del
disposición de formalización de investigación
término suspensivo14; cuestión que genera-
preparatoria, resalta la propuesta del profesor
ría que un simple delito de hurto agravado,
Carlos Shikara Shimajuko, quien ha señalado
de primer orden, prescriba al transcurrir el
que “(…) se hace evidente que la suspensión
irrazonable término de dieciocho años, por
de artículo 339, inciso 1 del CPP debe man-
lo que, sin necesidad de mencionar los ca-
tenerse en la medida en que se mantenga el
sos de delitos graves, dicha regla interpreta-
tiva (vigente hasta el día de hoy), significa el fundamento de su existencia, y, por lo tanto,
sometimiento de un ciudadano a plazos pres- dicha suspensión solo podrá extenderse hasta
criptivos irrazonables e hipócritas, que tiene la culminación de la etapa de la investigación
como fin subrepticio la imprescriptibilidad preparatoria y no más allá de ella”15.
de los delitos cometidos. Como se puede apreciar, desde ambas po-
Es a partir de esta coyuntura inconstitucional, siciones doctrinales, desde la que defiende
propiciada por la propia Corte Suprema de la el efecto interruptor de la formalización de
República, que la doctrina ha intentado bus- la investigación preparatoria y desde la que
car soluciones procesales que, a suerte de vál- sustenta su efecto suspensivo, se pretende
vulas de escape, permitan la flexibilización enervar la contravención, que los pronuncia-
de esta decimonónica línea jurisprudencial. mientos plenarios han realizado sobre la ga-
Así, por un lado, bajo la línea de pensamien- rantía constitucional a ser procesado dentro
to que defendemos, manifestamos la necesi- del plazo razonable; salvaguardando, así, la
dad de que se admita, lege lata, una evidente ratio essendi de una institución tan importan-
contradicción entre la regulación sustantiva te como es la prescripción de la acción penal,
(arts. 83 y 84 CP) y la adjetiva (art. 339 CPP), propuestas que, como hemos analizado supra,
que sobre la interrupción y suspensión del podrán ser expuestas, examinadas y estima-
término prescriptivo existe en nuestra legis- das en garantías constitucionales.
lación penal; y, en pertinente aplicación del
principio constitucional de la aplicación de la CONCLUSIONES
ley más favorable, se otorgue a la formaliza- - La prescripción cuenta con un importan-
ción de la investigación preparatoria un efecto te marco constitucional, el cual otorga a
13 “En consecuencia, el cómputo de los plazos de prescripción de la acción penal, en los casos de suspensión por ”
14 “Si tuviéramos que ser coherentes con aceptar lo señalado por la Corte Suprema y que pareciera ser la opción
correcta, (…) tendríamos que aceptar como resultado que, para todos los delitos enjuiciados bajo las reglas del
Código Procesal, el tiempo que se deberá esperar para ver surtir los efectos de la prescripción extraordinaria es es-
perar el doble de tiempo de aquella”. SÁNCHEZ MERCADO, Miguel. Ob. cit., pp. 271-272.
15 Carlos Shikara Vásquez Shimajuko: “La suspensión de la prescripción de la acción penal del artículo 339.1 CPP: una
propuesta personal”. Disponible en: <http://www.cedpe.com/blogs/Cuestiones_penales/?p= 18>.
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la prescripción una naturaleza garantista, de que se admita, lege lata, una eviden-
cuya racionalidad niega al Estado la posi- te contradicción entre la regulación sus-
bilidad que mantenga su facultad de per- tantiva (arts. 83 y 84 CP) y la adjetiva
seguir o sancionar un delito ad infinitum (art. 339 CPP), que sobre la interrupción
o por plazos desproporcionadamente ex- y suspensión del término prescriptivo
tensos; motivo por el que la prescripción existe en nuestra legislación penal; y, en
cristaliza también garantías constituciona- pertinente aplicación del principio cons-
les, como es la seguridad jurídica, el dere- titucional de la aplicación de la ley más
cho a ser procesado en un plazo razonable favorable, se otorgue a la formalización
y la dignidad del hombre. de la investigación preparatoria un efecto
interruptor; planteamiento que, al preten-
- La prescripción de la acción penal se en-
der la salvaguarda del derecho a ser proce-
cuentra vinculada con el contenido del de-
sado en un plazo razonable, podrá ser pro-
recho al plazo razonable del proceso, el
puesto, examinado y estimado por fueros
cual forma parte del derecho fundamen-
constitucionales.
tal al debido proceso; cuestión que expide
a los órganos constitucionales a examinar REFERENCIAS
causas concernientes a la prescripción de
• Pastor, D. (1993). Prescripción de la per-
la acción penal, que han contravenido las
secución y Código Procesal Penal. Buenos
garantías constitucionales que subyacen a
Aires: El Puerto.
dicha institución jurídica.
• Peña Cabrera Freyre, A. (2011). La discu-
- No existe un consenso sobre la cualidad sión sobre la naturaleza jurídica de la sus-
de los efectos (interruptor o suspensivo), pensión de los plazos de prescripción de
ni sobre la influencia sobre los plazos la acción penal prevista en el nuevo CPP.
prescriptivos, que la causal de suspensión, En: Diálogo con la Jurisprudencia N° 155.
regulada en el artículo 339.1 del Código Lima, pp. 23-38.
Procesal Penal, genera; existiendo, al res-
pecto, una serie de pronunciamientos ju- • Rojas Montoya, N. C. (2007). La disposi-
risdiccionales que, lejos de respetar las ción de formalización de la investigación
garantías constitucionales que subyacen preparatoria como causal de interrupción
en dicha institución, han fijado una línea del plazo de prescripción de la acción pe-
jurisprudencial dimanante de plazos pres- nal. En: Gaceta Penal y Procesal Penal
criptivos desmesurados. N° 94, Lima, pp. 267-293.
- A través del Acuerdo Plenario N° 3-2012/ • Saénz Torres, A. (2012). La prescripción pe-
CJ-116, se estableció un límite concreto a nal en el Perú (a veinte años de vigencia del
la duración de la suspensión del término Código Penal de 1991). Tesis para optar el
prescriptivo de la acción penal, afirmando grado de magíster en Derecho con mención
que dicha suspensión no puede prolongar- en ciencias penales. Lima: UNMSM.
se más allá del plazo extraordinario, gene- • Sánchez Mercado, M. (2016). La prescrip-
rando que, en la práctica, el plazo extraor- ción en el Código Procesal Penal peruano.
dinario de prescripción se vea duplicado; En: Actualidad Penal N° 21. Lima: Instituto
sometiendo a los ciudadanos a plazos pres- Pacífico, pp. 254-274.
criptivos irrazonables.
• Vásquez Shimajuko, C. (2012). La suspen-
- Desde la línea de pensamiento que de- sión de la prescripción de la acción pe-
fendemos, manifestamos la necesidad nal del artículo 339.1 CPP: una propuesta
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