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Unidad 20: Tentativa Inidónea o Delito Imposible.

Artículo 44 del Código Penal Argentino.
Tentativa Inidónea: El delito imposible se caracteriza por la ineptitud o incapacidad del plan concreto del
autor para producir el resultado típico.
Sancinetti se refiere a un plan irrazonablemente deficiente o tentativa por burda insensatez.
Inidoneidad: La idoneidad es la ineptitud del programa de conducta o del objeto de conducta para
producir en el mundo la finalidad de la conducta.
Es la ineptitud del programa u objeto de conducta para realizar el tipo objetivo en forma total.
Distinción entre Tentativa idónea e inidónea.
• La nota específica del delito imposible reside en la elaboración y utilización de un plan
concreto inidóneo por parte del autor para consumar el tipo objetivo.
• En la tentativa idónea, el autor utiliza un plan concreto eficiente que, por razones ajenas a su
voluntad, no concreta el resultado.
• En la tentativa inidónea, el dolo ineficiente determina que la misma nazca ya inidónea, el delito no
se consuma ni se puede consumar.
• En la tentativa idónea, el dolo es eficiente, la circunstancia ajena a la voluntad del autor que impide
la consumación aparece después.
Tipo Objetivo.

• El tipo objetivo de la Tentativa inidónea está compuesto por un programa de conducta que es
objetivamente inepto o incapaz de producir el resultado.
• El hecho no habría podido cometerse en la realidad (delito imposible). Se trata de una imposibilidad
física, no jurídica.
Tipo Subjetivo.

• Se caracteriza por un singular error sobre el programa de acción (error de tipo al revés).
• El autor no sabe que su plan concreto es ineficaz para producir el resultado (de lo contrario, no
habría dolo).
Error de tipo al revés.

• En el error de tipo al revés, el autor cree estar realizando la totalidad del tipo objetivo, por la falsa
representación (error), cuando en realidad ello no sucede.
• El autor cree estar matando a otro, cuando en realidad su víctima ya había muerto horas antes.
• A diferencia del error de tipo, donde el autor realiza todo el tipo objetivo sin saberlo (falta de
dolo), en el error de tipo invertido, el autor cree que realiza el tipo objetivo (incompleto), cuando
en realidad no lo hace (fundamento del dolo).

Aspectos del dolo.

Aspecto intelectual: el autor proyecta en forma deficiente los medios procurados en la preparación.
Aspecto volitivo: el autor quiere el resultado. En ambas formas de tentativa, hay una finalidad prohibida.

Situaciones de inidoneidad.

• Inidoneidad del medio.

• Inidoneidad del objeto.
• Inidoneidad del autor.
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Hipótesis:

• Don Quijote de la Mancha y el episodio de los molinos de viento.

• Objetos atípicos: caso del hombre embarazado.
Caso de Don Quijote.

• El caso de Don Quijote y los molinos de viento, debe ser resuelto como una tentativa inidónea,
puesto que el autor se representa falsamente que está atacando a gigantes, y no a molinos de
viento.
• Es un supuesto de elaboración de un dolo ineficiente.
El hombre embarazado.

• Quien quiera hacer abortar a un “hombre embarazado”, se está representando y persiguiendo un

objeto que no está relevado por el tipo penal, por lo mismo, no hay dolo, ni comienzo de ejecución
de aborto (atipicidad objetiva).
Autor inidóneo. Soluciones doctrinarias.
• Se trata de una tentativa inidónea, el sujeto realiza la conducta descripta por el tipo, sin poseer la
calidad típica (Sancinetti).
• Es un delito putativo (Welzel), ya que una norma no puede ser infringida por un sujeto que no es
destinatario de la misma.
Delito Putativo.

• El autor de una conducta cree que la misma es un delito, pero el ordenamiento jurídico no la prohíbe
penalmente.
• Se trata de un error de prohibición al revés.
Teoría de Zaffaroni. Situaciones de atipicidad.

• Ausencia de un elemento del tipo penal.

• Inexistencia del medio.
• Casos en que el medio si bien existe, no está tomado por la ley penal como desaprobado.

Tentativa irreal o supersticiosa: El autor quiere realizar una conducta prohibida pero el medio escogido
es manifiestamente ineficiente debido a que es una forma de comportamiento mágica o supersticiosa.

Tentativa irreal o supersticiosa.

Es un error hablar de tentativa, pues las conductas aquí comprendidas son atípicas, no están relevadas
por la norma penal. Es un delito putativo respecto del medio empleado.

Merecimiento de pena del delito imposible: Artículo 44 del Código Penal.

Disminución de pena.
• El artículo 44 del Código Penal prevé una disminución de pena para la tentativa inidónea aún mayor
que la de la tentativa idónea, e incluso puede eximirse de pena, considerando el grado de
peligrosidad del autor.

Discrepancia.
• Coincidimos con el Dr. Pessoa en cuanto él considera que la tentativa inidónea debería tener la
misma escala penal que la tentativa idónea.
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• No se justifica tan grande reducción de pena, el autor se estaría beneficiando de la casualidad.

Ejemplo: Quien dispara un arma de fuego de alto poder ofensivo contra un cadáver con dolo homicida,
siguiendo el criterio sostenido, se trata de una tentativa inidónea de homicidio, porque el objeto (sujeto
sin vida) es inidóneo.
Sin embargo, no se justifica que se reduzca la pena, ya que el sujeto se encontraba muerto por pura
casualidad.
Errores burdos.
Sólo se justifica la reducción de la pena en los casos de errores burdos o groseros (burda insensatez);
donde el programa de conducta muestra una seria deficiencia, como lo es el caso de don Quijote, que
se representa gigantes cuando son molinos de viento.

Jurisprudencia: Delito imposible.

Delito imposible: - “Existe tentativa inidónea cuando la consumación del delito que se intenta es
imposible debido a la inidoneidad del objeto sobre el que se actúa, de los medios que se utilizan o
ambos”. “Chumbita, Ramón N.” 17/05/89.-

- “Sólo puede hablarse de tentativa inidónea cuando ex ante se da una ostentable y muy
grosera ineptitud consumativa, mas no cuando la falta de consumación sobreviene ex post
como consecuencia de cualquier contingencia ajena a la inidoneidad del medio o a la
inexistencia del objeto”. “Villanueva, Alfredo O.” 23/09/77
CASOS PROBLEMA: Idoneidad de la tentativa.
- Matar al muerto: Benitín se ha propuesto matar a Eneas. Para ello, con un arma de fuego de
largo alcance, lo observa mientras duerme en su habitación. Efectúa dos disparos. Con
posterioridad se comprueba que Benitín ya estaba muerto horas antes.

- La mujer encinta: El doctor Mort quiere interrumpir el embarazo de su ex novia Delia, que se
encuentra internada en su clínica. Le hace creer que es un examen de rutina y realiza las
prácticas abortivas. En realidad, Delia no estaba embarazada, se trató de un error en los
exámenes previos.