Medios de impugnación: non

reformatio in peius

DERECHO PROCESAL PENAL Profesores:

Ciclo 2016-II César Eugenio SAN MARTÍN
CASTRO
Joel Freddy SEGURA ALANIA

El Fiscal Provincial de Arequipa, Doctor Rómulo Tenorio Álvarez, después de

perder su caso apeló la absolución ante la Sala Penal de Apelación de la Corte
Superior de Justicia de Arequipa. Su pretensión impugnativa consistía en
obtener que al acusado Demetrio Sánchez Egoavil se le condene a la pena de
cadena perpetua por ser el autor del delito de violación sexual de la menor de
16 años de edad A.B.C.L.

¿Será posible la condena del absuelto en primera instancia en un juicio de

apelación?
¿Qué papel cumpliría la casación en el problema planteado?

1. Antecedentes:

 El Fiscal de Investigación Preparatoria acusó a Demetrio Sánchez Egoavil

señalando que desde el año 2007 empezó una relación convivencial con doña
María López Fuentes (madre de la menor agraviada de iniciales A.B.C.L.).
Indicó también que Sánchez Egoavil abusó sexualmente de la menor en
diversas oportunidades desde que tenía 14 años de edad, hechos que
acontecieron en el interior de la habitación que compartían la adolescente
agraviada, su madre y el imputado, ubicada en la Asentamiento Humano
Tierra Prometida “El Edén”, Villa Paraíso, Mz. Z, Lt. 66, distrito de Cerro
Colorado, provincia de Arequipa.

 El 19 de septiembre de 2008 fue la última vez que el imputado Sánchez

Egoavil abusó sexualmente de la menor. Esta última dio cuenta de lo ocurrido
en su perjuicio a su profesora y a la directora del Centro Educativo Nº 40616,
Isabel Chambi Calla e Hilda Pérez Gonzales, respectivamente, quienes a su
vez pusieron los hechos en conocimiento del tío de la menor agraviada, don
Pedro López Fuentes, el mismo que interpuso la denuncia ante la Comisaría
de la PNP de la localidad de Casimiro Cuadros en la ciudad de Arequipa.

 Por estos hechos el Fiscal Provincial acusó a Demetrio Sánchez Egoavil,

solicitó la pena de cadena perpetua y el pago de S/ 5,000 nuevos soles por
concepto de reparación civil. Calificó los hechos en el delito de violación de la
libertad sexual de menor de edad, previsto y sancionado por el numeral 3 del
primer párrafo y el último párrafo del artículo 173º del Código Penal, quien
luego de emitir el auto de enjuiciamiento y derivar las actuaciones al Juzgado
Penal, éste dictó el respectivo auto de citación a juicio oral.

 El Juzgado Colegiado luego de realizar el juicio oral (su desarrollo se registró

en audio y en el acta respectiva) emitió sentencia de fecha 21 de diciembre
de 2009, que absolvió al acusado. Fundamentó su fallo en el principio de
 Medios de impugnación: non
reformatio in peius

DERECHO PROCESAL PENAL Profesores:

Ciclo 2016-II César Eugenio SAN MARTÍN
CASTRO
Joel Freddy SEGURA ALANIA

presunción de inocencia, pues estimó que los cargos no fueron acreditados

con prueba suficiente.

2. El Juzgado Penal Colegiado indicó al respecto:

 Que no existe sindicación válida de la agraviada contra el acusado, pues no

se presentó al juicio oral. Asimismo, que su declaración previa prestada ante
el Fiscal de la Investigación Preparatoria no se oralizó en la fase de
incorporación de prueba documental, por cuanto el Fiscal no pudo acreditar
haber convocado en dicha ocasión al acusado o a su defensa; de modo que
tampoco resultan aceptables las alusiones referentes al presunto lugar de los
hechos acusados, ni mucho menos que la víctima haya vivido en el inmueble
convivencial, así como la existencia de amenazas como medio para doblegar
la voluntad de esta última. A lo expuesto se aúna que la profesora Isabel
Chambi en su manifestación refirió no conocer a los padres de la menor pese
a ser su alumna desde segundo grado de secundaria.

 Que no existe de certeza respecto a que el acusado haya sido el autor de la

desfloración de la menor agraviada, más aún si el Fiscal sostuvo que la menor
había sido anteriormente ultrajada por otro sujeto, lo que es materia de
investigación; hechos que generan duda para el caso concreto. No obstante
que la pericia psicológica practicada al procesado concluyó que: “…su perfil
psicológico es compatible con [la] de un agresor sexual...”, tal afirmación
pericial no constituye indicador suficiente para acreditar la comisión del
delito acusado.

 Que no es razonable que la agraviada haya esperado un año para denunciar

los hechos contra el acusado, tanto más, si como señala el Ministerio Público,
denunció a su anterior padrastro (en realidad no casado sino solo conviviente
de su señora madre) por el mismo delito.

3. Por lo demás, en el juicio oral se actuaron:

 La declaración de la Directora doña Hilda Pérez Gonzales y la profesora de la

menor agraviada doña Isabel María Chambi Calla. También la declaración del
tío que la cobijó en su casa tras el ataque sexual referido por la víctima, don
Pedro López Fuentes, y de la prima que finalmente denunció el secuestro
sufrido por la agraviada, doña Roxana Isabel López Condori, dato fáctico
ulteriormente corroborado con la declaración de la propia víctima.

 Se oralizaron los exámenes periciales sobre el perfil psiquiátrico-psicológico

del acusado (pericias de la médico legista doña Rosa Carrasco Tejada y de los
psicólogos don Juan Carlos Tejada Chalco y don Abel Jara Macedo). En el
 Medios de impugnación: non
reformatio in peius

DERECHO PROCESAL PENAL Profesores:

Ciclo 2016-II César Eugenio SAN MARTÍN
CASTRO
Joel Freddy SEGURA ALANIA

juicio oral los peritos fueron examinados. Todos ellos se ratificaron en las
pericias respectivas; señalaron que la víctima acusaba las características de
una persona sometida a violación, e indicaron quién era el autor del abuso,
pues según sus análisis el acusado correspondía a la tipología de los
presuntos abusadores sexuales.

 La médico - legista Ruth Fuentes Zuñiga precisó, además, que la menor

agraviada dijo que quien la había violado sexualmente era la actual pareja de
su madre biológica.

4. Contra el fallo absolutorio, el Fiscal solicitó se revoque la sentencia

emitida, sosteniendo:

 Que la inasistencia de la menor agraviada al juicio oral se debió a que fue

sustraía por su madre del hogar donde se encontraba refugiada, bajo
custodia de su tío don Pedro López Fuentes, actitud que tuvo por finalidad
evitar que declare en el juicio oral. Ello motivó que doña Justa Condori Loza
interponga la denuncia correspondiente contra la madre de la menor.

 Que el Juzgado Colegiado no consideró que la manifestación de la víctima

ante el Fiscal de Investigación era consistente y coherente con el sentido de
la pericia psicológica.

 Que tampoco atendió las reglas del Acuerdo Plenario número 02-2005. No
valoró en su totalidad lo actuado en juicio, realizó un análisis parcial. Afirmó
que el Juzgado introdujo un argumento valedero cuando afirmó que la menor
no haya denunciado en su oportunidad. Sostuvo que no valoró que estos
delitos son ocultos y que se emplean contra la menores amenazas tanto para
cometer el delito como para que no delaten los hechos perpetrados. No
atendió, incluso, que no existía un móvil turbio en la denuncia en tanto la
adolescente se acercó a las profesoras solicitando ayuda.

5. El Colegiado concedió la apelación interpuesta por el Fiscal Provincial. Los

autos fueron elevados a la Sala Penal Superior. Recibidos los actuados, se
corrió traslado a las partes por el plazo de ley (cinco días), término en el cual
la Fiscalía Superior Penal de Apelaciones no ofreció medios probatorios. La
Sala Penal Superior citó a la correspondiente audiencia de apelación de
sentencia.

6. La Sala de Apelación en la audiencia escuchó al Fiscal Superior

sostener:
 Medios de impugnación: non
reformatio in peius

DERECHO PROCESAL PENAL Profesores:

Ciclo 2016-II César Eugenio SAN MARTÍN
CASTRO
Joel Freddy SEGURA ALANIA

 Que la menor A.B.C.L. venía siendo abusada sexualmente por su padrastro el

acusado desde noviembre de 2007 al año 2008 en el inmueble que
compartían del distrito de Cerro Colorado. Los hechos imputados se
subsumen en el tipo penal contenido en el artículo 173º.3 y el último párrafo
del mismo artículo del CP, agravante por posición cargo o vínculo de
autoridad.

 Que un fundamento de la sentencia absolutoria fue la inasistencia de la

menor al juicio a rendir su manifestación. Sin embargo, ello se debió a que la
menor agraviada fue secuestrada por su propia señora madre (conviviente
del acusado) y familiares del imputado, lo que se acredita con la denuncia
interpuesta por doña Roxana Isabel López Condori y en la declaración vertida
por la propia menor agraviada.

 Que en esta Instancia Penal tampoco se podrá oír a la víctima porque falleció
y aunque las primeras referencias indicarían que se suicidó, las
circunstancias de su deceso son extrañas (hecho que se encuentra en
investigación por haber ocurrido en la calle en una avenida principal del
distrito de Cerro Colorado, lo que resulta inusual en los casos de suicidio).

 Que la sentencia absolutoria apelada se funda en que no hay suficientes

elementos de responsabilidad, en particular, por las imprecisiones de la
víctima quien no concurrió al juicio a esclarecerlas.

7. La inconcurrencia de la víctima a la citación para el juicio oral del Juzgado

Colegiado Penal, fue sustracción de la custodia de su tío, que fue materia de
denuncia. Por el cual se inició un proceso de indagación fiscal por el presunto
delito de secuestro, en el que obra la declaración de la menor agraviada que
da cuenta de lo ocurrido en su perjuicio. Estas circunstancias no pudieron se
acreditadas en el juicio oral, pero si advertidas por el Fiscal al Colegiado.

8. La Sala Penal de Apelación en la sentencia de vista sostuvo que:

 En el juicio de apelación se ha puesto en debate el motivo de la

inconcurrencia de la víctima a la citación para el plenario en el Juzgado
Colegiado Penal, hecho que no ha sido cuestionado por la defensa del
acusado. Tanto así que se abrió un proceso de indagación fiscal por el
presunto delito de secuestro, en el que obra la declaración de la menor
agraviada que ha sido oralizada en la audiencia de apelación, que da cuenta
de lo ocurrido en su perjuicio. Todo ello para obstruirle el ejercicio de su
deseo de declarar ante el Juzgado Penal Colegiado que la citó en primera
instancia.
 Medios de impugnación: non
reformatio in peius

DERECHO PROCESAL PENAL Profesores:

Ciclo 2016-II César Eugenio SAN MARTÍN
CASTRO
Joel Freddy SEGURA ALANIA

 La defensa del acusado objetó la incorporación de este último documento con

el argumento de impertinencia al no referirse a los hechos objeto del
juzgamiento. El Colegiado desestimó aquel planteamiento porque estimó la
pertinencia de la indicada documental pues tenía que ver con el motivo de la
inconcurrencia de la víctima, cuya ausencia y más propiamente el no contar
con su versión ante los juzgadores, sirvió de sustento a la decisión
absolutoria.

 Cuando el Juzgado Colegiado emitió su decisión final, no contaba con certeza

suficiente de que la menor agraviada había sido sometida a actos de
privación de libertad (aunque se sostuvo en la audiencia que tal hecho había
acontecido), actos dirigidos a evitar que acudiera a otorgar información que
la justicia requería para formar la convicción adecuada con la finalidad de
hacer justicia material.

 Resulta paradógico que un acto presuntamente criminal de bloqueo de la

actuación probatoria de cargo genere efectos jurídicos favorables o derechos
en pro del beneficiario. Con ello se consagraría el fracaso rotundo de la
justicia como principio ante la colectividad y como resultado objetivo ante el
caso concreto. Se abriría con ello una opción indebida para la obtención de
resultados judiciales incorrectos, éticamente indigeribles para el sentido
común y generadores además de la desafirmación (sic) del derecho ante la
sociedad.

 La unidad de víctimas y testigos del Ministerio Público tendría que afinar sus
mecanismos para advertir los casos en que corresponda actuar más
directamente para proteger a las personas de los efectos que pudiera generar
su intervención procesal.

 Es correcto que el testigo puede ser interrogado por la defensa del imputado,
pero en los casos de delitos sexuales las reglas generales sufren una
excepción, debido a las normas de protección contra la revictimización del
agraviado. La presencia del investigado o de la defensa del investigado puede
generar una afectación al agraviado y en todo caso se debe apreciar en cada
situación. Así el tratamiento a la víctima menor de edad podrá ser diferente
al que corresponda a la víctima mayor de edad, y ello, teniendo en cuenta el
previo consejo de los expertos.

 En la sentencia absolutoria se efectúa una apreciación cerrada que además

puede resultar paradójica, cuando recién en su primera declaración el
afectado dirá quién o quienes lo vulneraron, entonces, el Fiscal tendría que
detener la declaración para convocar a los referidos por el declarante, lo que
no se aprecia como coherente.
 Medios de impugnación: non
reformatio in peius

DERECHO PROCESAL PENAL Profesores:

Ciclo 2016-II César Eugenio SAN MARTÍN
CASTRO
Joel Freddy SEGURA ALANIA

 En el juicio de apelación declararon la directora doña Hilda Alicia Pérez Vera

y la profesora de la menor agraviada doña Isabel María Chambi Calla, el tío
que la cobijó en su casa tras el ataque sexual referido por ella don Pedro
López Fuentes y la prima que finalmente denunció el secuestro doña Roxana
Isabel López Condori, (ulteriormente corroborado con la declaración de la
propia víctima). Se ha realizado la oralización de los exámenes periciales
sobre el perfil psiquiátrico-psicológico del acusado (pericia de la médico
legista doña Rosa Carrasco Tejada y de los psicólogos don Juan Carlos Tejada
Chalco y don Abel Jara Macedo). En el juicio oral de primera instancia todos
los peritos se ratificaron en las pericias respectivas, indicaron que la víctima
acusaba las características de una persona sometida a violación, precisaron
quién era el autor del abuso, en tanto que el acusado correspondía a la
tipología de los presuntos abusadores sexuales. La médico Ruth Fuentes
Zuñiga precisó, además, en el juzgamiento oral de primera instancia que la
menor agraviada dijo que quien la había violado sexualmente era la actual
pareja de su madre biológica. Se deduce de lo expuesto que aún cuando se
excluya del acervo probatorio la declaración inicial de la víctima, efectuada
bajo los cánones del Código de los Niños y Adolescentes, pero ciertamente
sin la intervención de la defensa asignada anteriormente al imputado, existía
material probatorio que merecía un análisis conjunto más depurado. Por todo
ello, concluyó que la evaluación efectuada en primera instancia fue
defectuosa, cuando con los medios actuados en juicio correspondía emitir
condena.

 En consecuencia, como lo ha propuesto el señor Fiscal Superior, se afirma

que el Juzgado Penal Colegiado no observó los vinculantes de los apartados
10 y 11 del Acuerdo Plenario Nº 02-2005/CJ-116 de la Corte Suprema de
Justicia de la República de fecha 30 de septiembre de 2005, pudiendo haber
efectuado análisis de los indicios sólidos, concurrentes, contingentes y libres
de contraindicios. Sumados a que la víctima fue, con muy alta probabilidad,
impedida por medios ilegales a concurrir al juzgamiento oral, con lo que se
cerró la posibilidad del reforzamiento probatorio directo que reclamó el
Juzgado Colegiado al momento de decidirse por la absolución.

9. Pero la Sala de Apelación no pudo condenar en dicha instancia al imputado

porque consideró que el artículo 425º.3.b. del nuevo Código Procesal Penal
(que observa la posibilidad de condenar al que fue absuelto), afecta el
principio de [non] reformatio in peius, indica que sería legal si existiera un
tribunal revisor de mérito previsto para conocer de la probable impugnación,
pero como no hay concluye en su inconstitucionalidad. Según la Sala Penal
Superior se vulnera el derecho constitucional nacional y el fundamental de
los derechos humanos (arts. 10 y 11 DUDH; arts. 4, 14 y 15 PIDC, Art. 8.2 de
 Medios de impugnación: non
reformatio in peius

DERECHO PROCESAL PENAL Profesores:

Ciclo 2016-II César Eugenio SAN MARTÍN
CASTRO
Joel Freddy SEGURA ALANIA

Convención Interamericana de Derechos Humanos). Su fallo fue declarar

inaplicable en el caso concreto parte del artículo 425º.3.b del nuevo Código
Procesal Penal (“si la sentencia de primera instancia es absolutoria, puede
dictar sentencia condenatoria imponiendo las sanciones y reparación civil a
que hubiera lugar”) por colisión con el derecho de instancia plural y normas
de protección internacional de derechos humanos (arts. 10 y 11 DUDH; arts.
4, 14 y 15 PIDC; y art. 8.2 de Convención Interamericana de Derechos
Humanos). En tal virtud, mandaron se eleve en consulta dicha decisión. Por
otro lado, declaró la nulidad de la sentencia absolutoria de Demetrio Sánchez
Egoavil, dispuso nuevo juicio oral.