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2 opinión
Los actos de gobierno
en el Derecho Administrativo
E l artículo 3, numeral II, literal
a) de la Ley 2341 (Bolivia), Ley
de Procedimiento Administrati-
vo, establece que “la presente
Ley se aplica a todos los actos de la
Administración Pública, salvo excep-
ción contenida en ley expresa. No están
sujetos al ámbito de aplicación de la
presente Ley: a) Los actos de Gobierno
referidos a las facultades de libre nom-
bramiento y remoción de autoridades”.
Como se verifica, en el acápite se
indica actos de gobierno a los cuales la
normatividad del procedimiento admi-
nistrativo no resultaría aplicable. La
figura de los actos de gobierno implica
diversas teorías que, sobre el mismo,
se han dado a lo largo de la historia.
TEORÍAS DEL ACTO DE GOBIERNO
1. Fin político. Conforme a esta teoría,
quien establece el acto de gobierno y su
finalidad es su propio autor, siendo
que, al establecer su autor su naturale-
za política, impide el control jurisdic-
cional; esta teoría es criticada porque
permite la posibilidad de que el propio
autor del acto lo considere político para
burlar el control jurisdiccional.
2. Soberanía. Parte de la concep-
ción autoritaria del poder público que
es sustituida por la soberanía del
Estado la cual implica la soberanía del
gobierno, no se puede sostener esta
teoría puesto que el soberano es el
Estado en su conjunto por lo que si el
Poder Ejecutivo invocará su soberanía
podría evitar el control jurisdiccional
de sus actos de gobierno.
3. Distinción entre actividad de
gobierno y actividad administrativa.
Parte de la necesidad de elaborar una
teoría jurídica que introduzca los actos
de gobierno en el orden jurídico, el
núcleo fundamental de esta teoría es la
distinción entre función de gobierno y
función administrativa, de lo que resul-
ta la distinción entre acto de gobierno y
acto administrativo.
Sin embargo, distinguir entre fun-
ción gubernamental y función adminis-
trativa es imposible.
4. Cuarto Poder. Se parte de que el
Estado tiene tres poderes: Poder
Ejecutivo, Poder Legislativo y Poder
Judicial y se considera al gobierno co-
mo un cuarto poder; la idea de gobier-
no como cuarto poder diferenciado de
Publicum et laboris
la administración hace más rígida la
separación teórica entre las dos fun-
ciones, lo que no corresponde a la rea-
lidad actual de la vida del Estado
donde ambas funciones se mezclan.
5. Ejecución de la Constitución.
Por esta teoría se indica que la fun-
ción gubernamental tiene como base
jurídica a las disposiciones constitu-
cionales; los actos de gobierno son
aquellos que ejecutan directamente
la disposición formal de la Constitu-
ción y los actos administrativos
resultan de la ejecución de la ley
ordinaria; se critica esta teoría por
cuanto muchas constituciones con-
tienen materia de naturaleza estric-
tamente administrativa.
6. Interés general del Estado en su
unidad. Se acepta la distinción entre
gobierno y administración y afirma
que el carácter político del acto se
configura por la consideración unita-
ria del interés general del Estado, en
que encuentra su causa; el acto es
editado para la tutela de aquellas exi-
gencias supremas de la vida del
Estado, se le critica porque quien
emite el acto podría invocar el interés
general del Estado para evitar el con-
trol jurisdiccional.
7. Actividad libre o discrecional.
Con esta teoría se pretende caracteri-
zar el acto de gobierno como la conse-
cuencia de la actividad libre o discre-
cional del Estado, sin embargo, la dis-
crecionalidad existe también en los
actos de la administración no caracte-
rizados como de gobierno.
8. No apreciación jurisdiccional.
Por esta teoría son actos de gobierno
los que escapan a la apreciación del
Poder Judicial, sin embargo, esta teo-
ría es una representación parcial y
limitada.
9. Criterio de Lista o Empírico. Se
considera que el acto de gobierno es la
figura listada como consecuencia de un
Consejo de Estado de rango constitucio-
nal, como es el caso del Estado francés,
donde se lista dos tipos de actos de
gobiernos: los que se refieren a las rela-
ciones entre el Poder Ejecutivo y el
Poder Legislativo y las relaciones de
Gobierno con un Estado Extranjero u
organismo internacional, no obstante,
este criterio se encuentra vacío de con-
tenido científico.
La Paz, MARTES 30 de octubre de 2018
EL ACTO DE GOBIERNO EN EL DERE-
CHO INGLÉS Y NORTEAMERICANO
El acto de gobierno en el Derecho
inglés es el que se emite en mérito a la
prerrogativa de la Corona en relación
al Estado extranjero o contra un indivi-
duo no protegido por las leyes ingle-
sas, en ninguno de estos casos el acto
es susceptible de apreciación por el
Poder Judicial, por ejemplo, tenemos
la declaración de guerra y paz, recono-
cimiento de Estados o gobiernos
extranjeros, anexión o cesión de terri-
torios, celebración de tratados y repre-
sentación diplomática.
En el Derecho norteamericano los
actos de gobierno existen en los ámbi-
tos de competencia tradicional del
Presidente de la República o del
Congreso; en el ámbito de las relacio-
nes exteriores, en el contexto de la
seguridad nacional, cuestiones sobre
el ejercicio del poder de guerra y el
proceso de enmienda constitucional.
EL ACTO DE GOBIERNO COMO
ACTO ADMINISTRATIVO
El acto de gobierno no puede existir
como categoría jurídica autónoma,
puesto que simplemente es una noción
conceptual de cierta actividad del
Poder Ejecutivo del Estado; jurídica-
mente, el acto de gobierno y el acto
administrativo permanecen asimila-
dos, siendo que el régimen jurídico de
ambos obedece a principios similares;
identificar la actividad de gobierno con
un acto determinado es considerar que
esta especie de actividad crea necesa-
riamente el acto de gobierno, por lo
que cuando se dice que el acto de
gobierno pertenece al género acto
administrativo.
No quiere decir que no presenta
características propias como especie
del acto administrativo manifestando
actividades del gobierno; el acto de
gobierno es la manifestación de la fun-
ción administrativa a la que no es
extraña el tratamiento jurídico-político.
El Poder ejecutivo o función guber-
namental y el acto administrativo son
entendidos no como el sentido de una
mera ejecución de la ley o actos de
efectos internos o de ámbito restringi-
do, porque la función gubernamental
expresa actos de función política y
administrativa. Esto implica que los
José María Pacori Cari*
actos de gobierno, al ser una especie
de actos administrativos se encuen-
tran sujetos al control jurídico del
Poder Judicial.
CARACTERÍSTICAS DE LOS ACTOS
DE GOBIERNO
Conforme a lo indicado, tenemos dos
características de los actos de gobierno:
1. Característica orgánica. Por la
cual el acto de gobierno proviene de las
autoridades u órganos más elevados
del Poder Ejecutivo, de existir Estados
Federales, serán las jefaturas del Po-
der Ejecutivo de los Estados Miembros
las que emitan los actos de gobierno;
en los municipios o regiones autóno-
mas también será la más alta autoridad
que se asimila al Poder Ejecutivo la que
emite estos actos.
2. Característica constitucional. Por
la cual los actos de gobierno derivan de
la ejecución directa de la Constitución,
teniendo en cuenta que hay actos del
Poder Ejecutivo resultantes directa-
mente de la permisión constitucional
sin la calificación de actos de gobierno.
DEFINICIÓN
Conforme a lo expuesto, los actos de
gobiernos son una especie de los actos
administrativos emitidos por las más
altas autoridades que ejercen la fun-
ción gubernamental (v. g., Presidente
de la República) en mérito a la ejecu-
ción directa de la Constitución Política
de un Estado (v. g. Declaración de
Guerra) que se encuentran sujetas al
control jurisdiccional en tanto se acre-
dite la afectación de derechos funda-
mentales de los Ciudadanos.
De esta manera, cuando la Ley 2341
(Bolivia) indica que no están sujetos a
la legislación del procedimiento admi-
nistrativo los actos de gobierno referi-
dos a las facultades de libre nombra-
miento y remoción de autoridades,
quiere indicar que estos actos adminis-
trativos no están sujetos a la impugna-
ción administrativa, pero sí a un control
jurídico por parte del Poder Judicial en
caso se afecten derechos fundamenta-
les de los Ciudadanos.
* Es miembro de la Asociación Argentina de
Derecho Administrativo. Escribe desde Perú.