INTRODUCCIÓN

El Inicio de la función notarial en el Perú, data de muchos años atrás, es decir, ha

caminado un largo trecho a través de la historia, siempre de la mano de
las sociedades que han visto en él un eficiente y necesario aliado del Derecho, del Orden
Público y de la vida social en armonía. Dentro de ese caminar, emprendió viaje en los
barcos que lo trajeron a Las Américas, a ese nuevo mundo lleno de retos y de riqueza.
Así es como la función notarial llega al Perú, en medio de la aventura de la gesta
conquistadora emprendida por los españoles en estas tierras.

El Derecho Notarial se ubica dentro del Derecho público, constituyéndose en una rama
del Derecho Público, pues el Estado a través del Derecho Notarial tutela el orden público
delegando en el Notario la facultad de dar fe pública.

Por otro lado las normas del Derecho Notarial son normas de orden público que regulan
las formalidades de los actos y contratos para darles autenticidad y publicidad. El Notario
ejerce una función pública en representación del Estado. Sus actos son de cumplimiento
obligatorio.

En otras definiciones se dice que el derecho notarial es la rama del derecho empresarial,
corporativo y público que estudia y regula la actuación notarial al igual que los
instrumentos notariales, los cuales por cierto son protocolares y extraprotocolares, al
igual que los procesos notariales. En cuanto a su ubicación existen pocos autores que
han estudiado la del derecho notarial, sin embargo, de acuerdo a las investigaciones es
en el derecho público. Por lo cual es claro que los requisitos de los instrumentos
notariales no pueden ser acordados o modificados por acuerdo de partes, sino que son
los que establecen las correspondientes normas notariales, y de otras ramas del derecho
como por ejemplo del derecho civil.

En el presente trabajo, se pretende analizar el derecho notarial para conocer más de

cerca sus orientaciones doctrinarias y de esta forma nutrirnos del mismo para de esta
forma estar en aptitud para poder estudiar el mismo, no solo en el derecho peruano, sino
también en el derecho extranjero y en el derecho comparado, lo cual permitirá tener u
obtener un mayor dominio del mismo. Es decir, todo abogado y estudiante de derecho
debe tener acceso al mismo, ya que de lo contrario se encontrarán desfasados con
trabajos de dicho tipo en los cuales no se estudia temas de mucho interés en la
actualidad como por ejemplo la calificación notarial, calificación notarial
de documentos judiciales y calificación notarial de documentos judiciales de la corte
suprema, además las clases o tipos de responsabilidad en las cuales pueden incurrir los
notarios públicos, por lo cual es claro que deben ser muy celosos en la función, la cual
no se limita solo a instrumentos públicos notariales protocolares y extraprotocolares, sino
también a algunos procesos no contenciosos al menos en el derecho peruano, lo cual
ha traído como consecuencia que los referidos cobren importancia y que los juzgados
tengan menos carga procesal, lo cual ha servido para que se concentren en procesos
complejos y no pierdan el tiempo en resolver asuntos no contenciosos, los cuales por
cierto en el derecho peruano pueden ser conocidos también por los notarios públicos, de
tal forma que ahora estos últimos tienen un mayor campo de acción, lo cual ha motivado
la publicación de algunos trabajos en el derecho peruano y de esta forma podemos
afirmar que debemos estar al día con las últimas tendencias del derecho notarial, no solo
nacional y extranjero, sino tambièn internacional, es decir, nos referimos al derecho
notarial internacional, el cual es poco conocido y estudiado en nuestro medio, sin
embargo, debemos estudiarlo para estar al día con las últimas novedades del derecho
para que de esta forma podamos profundizar nuestros estudios en temas recientes y no
en temas trillados por la doctrina, lo cual trae como consecuencia que se debe
consultar tratados, libros y artículos recientes o actuales y no antiguos o desfasados. Sin
embargo, existen algunos clásicos que siempre deben ser consultados para tener sólidos
argumentos teóricos y de esta forma estar al día con las novedades del derecho notarial,
sin dejar de lado los fundamentos teóricos. Por lo cual en el presente se pretende
brindar información actual sin dejar de lado la doctrina tradicional del derecho notarial, lo
cual trae como consecuencia que el presente contenga las últimas novedades del
derecho notarial y además conocimientos tradicionales, por lo cual es claro que si un
abogado o estudiante de derecho no conoce como mínimo aspectos elementales del
derecho notarial, lógico es que puede quedar desfasado.
 DECRETO LEGISLATIVO Nº
1049

 “Artículo 21.- Motivos de cese

El notario cesa por:

a) Muerte.
b) Renuncia.
c) Haber sido condenado por delito doloso mediante sentencia firme,
independientemente de la naturaleza del fallo o la clase de pena que haya
impuesto el órgano jurisdiccional.
d) No incorporarse al colegio de notarios por causa imputable a él, dentro del
plazo establecido por el artículo 13 de la presente ley.
e) Abandono del cargo, por no haber iniciado sus funciones dentro del plazo a
que se refiere el artículo 15 de la presente ley, declarada por la junta directiva
del colegio respectivo.
f) Abandono del cargo en caso de ser notario en ejercicio, por un plazo de
treinta (30) días calendario de inasistencia injustificada al oficio notarial,
declarada por la junta directiva del colegio respectivo.
g) Sanción de destitución impuesta en procedimiento disciplinario.
h) Perder alguna de las calidades señaladas en el artículo 10 de la presente
ley, declarada por la Junta Directiva del colegio respectivo, dentro de los
sesenta (60) días calendario siguientes de conocida la causal.
i) Negarse a cumplir con el requerimiento del Consejo del Notariado a fin de
acreditar su capacidad física y/o mental ante la institución pública que éste
designe. Esta causal será declarada mediante Resolución del Consejo del
Notariado, contra la cual procede recurso de reconsideración.
j) Inhabilitación para el ejercicio de la función pública impuesta por el
Congreso de la República de conformidad con los artículos 99 y 100 de la
Constitución Política”.
CONCORDANCIAS: D.S.Nº 010-2010-JUS (TUO del Reglamento), Art. 15, num. 4
 “Artículo 21-A.- Procedimiento en caso de cese

En el caso de los literales a), b), c) y d) del artículo 21, el colegio de notarios
comunicará que ha operado la causal de cese al Consejo del Notariado, para
la expedición de la resolución ministerial de cancelación de título.

En el caso de los literales e), f) g), h) e i) el cese se produce desde el momento

en que quede firme la resolución. Para el caso del literal j) el cese surte efectos
desde el día siguiente a la publicación de la resolución legislativa en el diario
oficial El Peruano.

En caso de cese de un notario en ejercicio, el Colegio de Notarios en el plazo

de treinta (30) días, se encargará del cierre de sus registros, de solicitar la
cancelación del título, de nombrar al notario administrador del acervo y de
comunicar al Consejo del Notariado. Para ello, se asienta a continuación del
último instrumento público de cada registro, un acta suscrita por el Decano del
colegio de notarios donde pertenezca el notario cesado.

En caso de incumplimiento, el Consejo del Notariado requerirá al Colegio de

Notarios para que en el plazo de treinta (30) días cumpla con lo dispuesto en
el párrafo precedente, luego de los cuales asumirá funciones el Consejo del
Notariado, bajo responsabilidad de la Junta Directiva del Colegio de Notarios.

Asimismo, luego de transcurridos dos (02) años del cese, el colegio de notaries
entregará al Archivo General de la Nación el acervo documentario del notario
cesado”.(*)

(*) Artículo incorporado por el Artículo 2 del Decreto Legislativo N° 1232,

publicado el 26 septiembre 2015.

La sentencia del Tribunal Constitucional declaró fundada la demanda respecto de este

artículo, que se pretendía inconstitucional. 6. Los demandantes han planteado la
inconstitucionalidad del artículo 21º del Decreto Legislativo N.º 1049, que establece lo
siguiente: Artículo 21.- Motivos de Cese: b) Al cumplir setenta y cinco (75) años de
edad. 7.
Los demandantes alegan que dicho artículo 21º vulnera el principio de igualdad, pues
el solo hecho de alcanzar la edad de 75 años no asegura la calidad del servicio y la
seguridad jurídica que imparten, pues existen otras medidas menos gravosas –y
actualmente existentes– que pueden lograr el mismo fin, como por ejemplo, la
obligatoriedad. de contar con exámenes o evaluacionesperiódicassobre el estado de
las capacidadesfísicas ymentales, aplicándolas a los notarios que alcancen los 75
años de edad. 8.

Por su parte, el demandado, alega que si bien podría sostenerse que el problema de
la actualización y diligencia de los notarios es independiente de la edad y que ello
podría solucionarse con mecanismos menos intensos como la evaluación periódica y
la fiscalización constante del ejercicio de la función notarial, sin embargo, existe una
finalidad respecto de la cual no existe otra medida menos intensa que la imposición
de una edad tope para el desempeño del cargo, lo que solo se logra a su vez con la
equiparación del Notario a un funcionario público: la renovación parcial y periódica del
cuadro de notarios.

Sobre el particular, el Tribunal Constitucional estima que la disposición cuestionada

(artículo 21º, inciso b del Decreto Legislativo N.º 1049) debe ser sometida al test de
igualdad. 10. En cuanto al primer paso (verificación de la diferenciación legislativa),
debe analizarse si el supuesto de hecho acusado de discriminación es igual o diferente
alsupuesto de hecho que sirve de término de comparación (tertium comparationis). De
resultar igual, la medida legislativa que contiene un tratamiento diferente deviene en
inconstitucional por tratar diferente a dos supuestos de hecho que son similares. De
resultar diferente, entonces debe proseguirse con los siguientes pasos del test de
igualdad, pues el hecho de que se dé un tratamiento legislativo diferente a dos
situaciones jurídicas distintas no implica que tal medida sea constitucional, pues debe
aún superar los siguientes pasos del mencionado testamento
En el presente caso, la situación jurídica a evaluarse encuentra constituida por el
artículo 21º inciso b) del Decreto Legislativo N.º 1049, según el cual los notarios que
cumplan 75 años de edad (supuesto de hecho) cesan en el cargo (consecuencia
jurídica). La situación jurídica que funcionará en este caso como término de
comparación está constituida por la norma que se desprende del mencionado artículo
21º inciso b) según la cual los notarios que aún no cumplan 75 años de edad (supuesto
de hecho) no cesan en el cargo (consecuencia jurídica).

Realizado el respectivo examen, se aprecia la aplicación de distintas consecuencias

jurídicas a dos situaciones de hecho que, a su vez, también resultan diferentes.

11. Respecto del segundo paso (determinación de la intensidad de la intervención en

la igualdad), cabe destacar que, al tratarse del impedimento del ejercicio de derechos
fundamentales como la libertad de trabajo y el libre desarrollo de la personalidad, se
verifica que la intervención legislativa tiene una intensidad grave.

12. Respecto del tercer paso (verificación de la existencia de un fin constitucional en

la diferenciación), debe precisarse que de una interpretación teleológica de los
extremos de la disposición cuestionada se desprende que esta tiene como finalidad
“optimizar el pleno uso de las capacidades del notario en el desempeño de la función
notarial”. En consecuencia, la medida estatal cuestionada supera el tercer paso del
test de igualdad.

13. En cuanto al cuarto paso (examen de adecuación), es necesario precisar que la

medida estatal diferenciadora (los notarios cesan a los 75 años de edad) resulta
adecuada para conseguir el fin que se pretende, como es “optimizar el pleno uso de
capacidades en el desempeño de la función notarial”.

14. En cuanto al quinto paso (examen de necesidad), cabe mencionar que en el

presente caso, tratándose de disposiciones legales que limitan el ejercicio de
derechos fundamentales como al trabajo y al libre desarrollo de la personalidad, se
requiere de un juicio de igualdad estricto, según el cual, como se ha expuesto, se
exige que la medida adoptada por el Legislador, para ser constitucional, deba ser
absolutamente indispensable para la consecución del fin legítimo. Al respecto, este
Colegiado estima que la medida estatal cuestionada, que limita el derecho a la libertad
de trabajo y al libre desarrollo de la personalidad de aquellos notarios que han
cumplido los 75 años de edad, no resulta absolutamente necesaria para la
consecución del fin que se pretende (optimizar el pleno uso de capacidades en el
desempeño de la función notarial), pues este pudo haber sido conseguido mediante
otras medidas igualmente idóneas, pero menos restrictivas de los aludidos derechos
fundamentales.

 Artículo 22.- Medida Cautelar

Ante indicios razonables que hagan prever el cese del notario por pérdida de
calidades señaladas para el ejercicio del cargo, de acuerdo a lo señalado en el artículo
10 de la presente ley y en tanto se lleva adelante el procedimiento señalado en el
artículo 21 inciso i) precedente, el Consejo del Notariado mediante decisión motivada
podrá imponer la medida cautelar de suspensión del notario. Procede recurso de
reconsideración contra dicha resolución, el mismo no suspende la ejecución de la
medida cautelar.

La sentencia del Tribunal Constitucional declaró infundada la demanda respecto de este

artículo, que se pretendía inconstitucional.
21. Los demandantes han planteado la inconstitucionalidad del artículo 22º del Decreto
Legislativo N.º 1049, que establece lo siguiente: Artículo
22.- Medida Cautelar Ante indicios razonables que hagan prever el cese del notario por
pérdida de calidades señaladas para el ejercicio del cargo, de acuerdo a lo señalado en
el artículo 10 de la presente ley y en tanto se lleva adelante el procedimiento señalado
en el artículo 21 inciso i) precedente, el Consejo del Notariado mediante decisión
motivada podrá imponer la medida cautelar de suspensión del notario. Procede recurso
de reconsideración contra dicha resolución, el mismo no suspende la ejecución de la
medida cautelar. 22. Los demandantes sostienen que el mencionado artículo 22º es
inconstitucional pues constituye una medida bastante severa frente a contingencias que
son muy genéricas. En efecto, de acuerdo a esta disposición es posible suspender a un
notario, por contravenir, por ejemplo, el articulo 10° inciso d), que exige “Tener conducta
moral intachable”, y ello es una causal excesivamente abierta y sujeta a la
discrecionalidad (y eventualmente arbitrariedad) de quien tiene el poder de imponerla,
lesionando el esquema

sancionatorio y los principios de legalidad, responsabilidad, tipicidad y proporcionalidad.

Por su parte, el demandado alega que el artículo 22° es constitucional pues establece
un procedimiento cautelar que ofrece una gran cantidad de garantías. 23. Al respecto,
este Colegiado estima que el control por vicios de fondo del mencionado artículo 22°
exige someter dicha disposición al test de proporcionalidad con el objeto de verificarsi
limita desproporcionadamente derechos de los notarios como al trabajo o al libre
desarrollo de la personalidad.
24.Examen de idoneidad: en el presente caso, interpretando teleológicamente el artículo
22° se desprende que el fin de dicha disposición es preservar el correcto desarrollo de
la función notarial, evitando la actuación de aquellos notarios que no cumplan las
condiciones para ejercer la aludida función.
25. Evidentemente, dicha medida estatal (suspensión temporal de la función notarial
mediante medida cautelar) sirve para el lograr el fin consistente en evitar la actuación
de aquellos notarios que no cumplan las condiciones para ejercer la aludida función.
26. Examen de necesidad: la medida cautelar de suspensión prevista en el artículo 22º
constituye una medida que resulta estrictamente necesaria, pues no se aprecia la
existencia de otras medidas que con idoneidad para lograr el mismo fin constitucional
sean menos restrictivas de los derechos fundamentales comprometidos (trabajo y libre
desarrollo de la personalidad).
27. Examen de ponderación o proporcionalidad en sentido estricto: en el presente caso
se aprecia que el grado de intervención o limitación de los derechos fundamentales al
trabajo o al libre desarrollo de la personalidad es leve (pues sólo se suspende
temporalmente a los notarios), y el grado de satisfacción del fin constitucional es elevado
(preservar el correcto desarrollo de la función notarial), de modo que la medida estatal
(artículo 22º) que establece tal intervención o limitación resulta justificada
 TÍTULO
II

DE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS

NOTARIALES CAPÍTULO I
DISPOSICIONES
GENERALES

 Artículo 23.- Definición

Son instrumentos públicos notariales los que el notario, por mandato de la ley
o a solicitud de parte, extienda o autorice en ejercicio de su función, dentro de los
límites de su competencia y con las formalidades de ley.

Artículo 24.- Fe Pública Los instrumentos públicos notariales otorgados con arreglo a lo
dispuesto en esta ley, producen fe respecto a la realización del acto jurídico y de los
hechos y circunstancias que el notario presencie. Asimismo, producen fe aquéllos que
autoriza el notario utilizando la tecnología de firmas y certificados digitales de acuerdo
a la ley de la materia. Concordancias: P.R.D.L. 1049, Art. 17

Comentario:

Gattari define la fe pública como “aquella cualidad ínsita en los documentos emitidos
por el Estado o por quienes éste autoriza para resguardar su veracidad y seguridad ”49.
Para Giménez-Arnau, la fe pública es la presunción legal de veracidad respecto a ciertos
funcionarios a quienes la ley reconoce como probos y verdaderos, facultándolos para
darla a los hechos y convenciones que pasan entre los ciudadanos. Sin duda que existe
acuerdo unánime en la doctrina en señalar a la fe pública como el axioma fundamental
y la razón de ser del Derecho Notarial. Se han escrito, hasta el día de hoy, volúmenes
enteros que ilustran acerca del origen de aquélla y la manera cómo, en la evolución de
la ciencia notarial, se ha eregido en la esencia de toda la función notarial. No
desarrollaremos aquí -por no ser el lugar que corresponde- un estudio erudito de
carácter doctrinario respecto de este principio medular de nuestra disciplina. Más bien
ensayaremos una exposición de ideas que sirva de panorama en el afán de comprender
mejor la formulación que intentamos.
49 GATTARI, Carlos Nicolás. Op. cit pp. 301-2 50 GIMENEZ-ARNAU, Enrique. Derecho
Notarial. EUNSA. Pamplona, 1976, p. 37 En su sentido lato, fe equivale a confianza.
Pero también a seguridad. Pues cuando se dice que el notario ‘da fe’ de algo se está
afirmando que su testimonio otorga seguridad al hecho que él certifica. Dice Couture
que fe pública es la calidad genérica que la ley acuerda, independientemente de su
eficacia probatoria, a determinados documentos notariales, en razón de la investidura
propia del notario que los autoriza. Entonces, podemos apreciar que el contenido del
concepto de fe está asociado al de la figura del notario. La fe que hoy detenta el notario
no es demasiado distinta la fe que posee el hombre desde hace centurias: es la fe
religiosa pero también la fe mundana de los albores de la Humanidad. Recordemos que
los oficiales públicos de la Antigüedad tuvieron su razón de existir en, precisamente, la
fe que en ellosse tenía. Es decir, lossujetos partes en un acto o transacción económica
actuaban con la confianza que su conducta poseía el respaldo de aquellos oficiales. La
fe pública es la piedra angular sobre la que se edifica todo el Derecho Notarial. Es el
principio rector que ordena elsistema. Ahora bien, al notario le ha sido confiada aquélla.
Es decir, el notario fue investido por el Estado para que actuara en su nombre y
representación. La figura del notario representa así a la autoridad. Y entonces el notario
es el depositario de la fe pública. Es el funcionario que reviste de legalidad a los
contratos que ante él se celebran. Otorga seguridad jurídica a los mismos. Actúa como
funcionario real que da validez a los hechos de los particulares. Sin embargo, y no
obstante originarse en el Derecho Público, el Derecho Notarial reclama su autonomía.

Yel notario, así, pasará de funcionario, de emisario del monarca, a profesional del
Derecho que desarrolla una función pública. Jurisprudencia EXPS. ACUMS.

N.os 0001/0003-2003-AI/TC LIMA

INSTRUMENTOS PUBLICOS NOTARIALES

Es el medio de expresión de los actos que comprenden la función notarial, estos

instrumentos producen fe respecto a la realización del acto jurídico y de los hechos y
circunstancias que el notario presencia.

INSTRUMENTOS PUBLICOS PROTOCOLARES

Son los instrumentos que se incorporan al protocolo notarial, es decir que habiendo
cumplido una serie de formalidades rigurosas y solemnes ingresan al archivo
propiamente de Escrituras Publicas comprenden el protocolo notarial los siguientes
registros:
 -De Escrituras Públicas
De Testamentos
De Actas de protesto
De Actas de Transferencia de bienes muebles registrables
Otros que la ley determine
Modificado por la Primera disposición Complementaria de la Ley 26662.
De Asuntos No Contenciosos

INSTRUMENTOS PUBLICOS EXTRA-PROTOCOLARES

Son los instrumentos que no revisten las formalidades ni solemnidades de los

instrumentos protocolares y por consiguiente no ingresan al protocolo notarial, sin
embargo para el caso del DL. N° 26002 Ley del Notariado, equipara prácticamente lo
formal con lo informal lo solemne con lo sencillo lo riguroso con lo flexible en razón de
que tanto lo que esta dentro de un protocolo notarial, vía de autorización o autenticación
visible y exteriores por el sello y firma notariales entonces tiene el carácter definitivo de
ser instrumentos públicos notariales y su efecto inmediato y universal, es que producen
fe de manera definitiva e incuestionable estos instrumentos son:
ACTAS:
 Autorización para viajes de menores
Autorización para matrimonio de menores
Destrucción de bienes
De entrega
 - Juntas, directorios, Asambleas, Comités y similares
- Licitaciones y concursos
- Remates y subastas e inventarios
- Sorteos y entrega de premios

CERTIFICACIONES
- Entrega de Cartas Notariales
- Expedición de copias certificadas
- Legalización de firmas
- Legalización de reproducciones
- Legalización de aperturas de Libros

IMPORTANCIA DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS NOTARIALES

La importancia del instrumento público notarial recae en el valor jurídico del

instrumento notarial, en los efectos que éste produce, y en la seguridad jurídica que
brinda. El artículo 24° de la Ley señala que los instrumentos públicos notariales
otorgados con arreglo a ley producen fe respecto a la realización del acto jurídico y de
los hechos y circunstancias que el Notario presencie. El instrumento público prueba
fehacientemente o produce fe respecto de la realidad del acto que contiene. No puede
ser objetado como falso y goza de la certidumbre de la data entre los otorgantes y frente
a terceros. Tiene fecha cierta erga omnes. Como veremos más adelante, existen dos
clases de instrumentos públicos notariales. Los protocolares y los extraprotocolares.
Ambos de suma importancia. En el caso de los instrumentos públicos protocolares,
la matriz que conserva el Notario es de indudable utilidad para los otorgantes y para
toda persona que requiera seguridad jurídica respecto al hecho o acto jurídico
celebrado. Asimismo, en los instrumentos públicos protocolares, el Notario
está obligado a calificar jurídicamente el acto. Esto quiere decir que el Notario somete
al acto que se pretende formalizar, a un test de legalidad; esto es, examina si éste
cumple con las exigencias legales del tipo jurídico que se pretende llevar a cabo, lo cual
supone necesariamente la identificación del tipo legal. Esta calificación es
la evaluación de los elementos e identificación del acto entre los distintos tipos legales
que componen el ordenamiento jurídico.
De esta manera, el Notario cumple con velar por la legalidad de los actos en los que
participa dando fe.
En los instrumentos públicos extraprotocolares, el Notario también debe de cuidar de
la legalidad del acto que contiene. Puede suceder que el instrumento privado sea
objetado como falso, aun cuando se encuentre refrendado con firma legalizada, puesto
que la legalización de la firma no acredita la autenticidad del contenido del instrumento.
Si por alguna razón, el N otario no pudiera identificar o filtrar la ilegalidad, o determinar
si el acto en el que participa no es auténtico o no cumple con los recaudos legales que
exige el ordenamiento, esta circunstancia no genera responsabilidad para el mismo. La
razón es simple; al no ser el autor del instrumento, y no tener que protocolizarlos, el
Notario participa en el continente del acto pero sin involucrarse profesionalmente en el
contenido. Esto ocurre por ejemplo, en las certificaciones de firmas, legalizaciones
de libros o entrega de cartas notariales. No obstante, si bien es verdad que en los actos
extraprotocolares en los que participa el Notario, en rigor, no realiza una calificación,
esto no quiere decir que se desentienda de su obligación de preservar la legalidad de
los actos en los que participa. Al respecto, Walter GUTIÉRREZ CAMACHO señala
en este sentido que cuando se requiere el concurso del Notario público para actos
notariales extraprotocolares, como la realización de una junta general de accionistas,
remates, licitaciones o cualquier otro acto, el Notario sólo da fe de veracidad en el
sentido que se han realizado estos actos sino que también deja constancia que se han
llevado acabo con arreglo a la ley.

FINES DEL INSTRUMENTO PUBLICOS

La intervención notarial caracteriza al instrumento. Documento es pues, el objeto

o materia en que consta, por escrito una expresión del pensamiento y también el
pensamiento expresado por escrito (Prieto Castro). En la terminología de Carnelutti, es
documento es una cosa que sirve para representar otra. El documento que emana de
los mismos interesados, por sí solos o con ayuda de peritos, juristas, técnicos, es el
documento privado. Otras veces el documento no lo hacen los interesados, sino un
funcionario público, es el documento público. Cuando el documento está autorizado por
un notario y va destinado desde su creación a formar parte del archivo de
documentos análogos (semejantes a otros),custodiados por aquel(protocolo), se llama
instrumento público. Los Fines del instrumento, se dan según sean instrumentos
generales, auténticos o públicos, veamos:1.- Instrumento en general.- Es el documento
que puede probar con más o menos fuerza la verdad de un hecho.2.- Instrumento
auténtico.- Es el documento que hace fe por sí misma y no requiere para su validez de
ningún otro adminículo (lo quesirve de ayuda).3.- Instrumento público.- Cuya finalidad
es asegurar la propiedad y perpetuar los hechos que por su naturaleza conviene
queden consignados para el porvenir. VÁSQUEZ CAMPOS, considera
la función notarial, que se identifica con el registro jurídico como una de las dos ramas
en que se divide el poder legitimador, este registro jurídico puede llenar tres fines: a)
social: arbitrar medios de conocimiento de relaciones jurídicas.- b) jurídico-sustantivo:
asegurar el respeto a tales relaciones.- c) jurídico-adjetivo: facilitar la prueba.

CLASIFICACIÓN DE INSTRUMENTOS PÚBLICOS NOTARIALES

La Ley del Notariado clasifica a los instrumentos públicos notariales, en Protocolares y

Extraprotocolares.

INSTRUMENTO PÚBLICO PROTOCOLAR

DEFINICIÓN

El artículo 25° de la Ley señala que son instrumentos públicos protocolares las
escrituras públicas y demás actas que el Notarioincorpora a su protocolo notarial. El
Notario deberá conservar los documentos originales y expedir los traslados que la ley
determina.
Respecto a la distinción entre escrituras públicas y actas, Núñez Lagos advierte que las
escrituras tienen por contenido una declaración de voluntad, un negocio jurídico,
mientras que las actas recogen un mero hecho que típicamente no es declaración de
voluntad. Más adelante, cuando definamos a los Instrumentos Públicos
Extraprotocolares, desarrollaremos con más amplitud lo relacionado a las actas.
IMPORTANCIA DEL INSTRUMENTO PÚBLICO PROTOCOLAR
Cabe resaltar de manera especial la importancia probatoria de los Instrumentos
Públicos Protocolares, como medio que sirve para asegurar la eficacia de los
efectos jurídicos del hecho, acto o negocio jurídico que contienen. Constituyen los
medios de prueba más eficaces ante cualquier circunstancia, más aún
ante procesos judiciales, arbitrales o de conciliación, en los cuales los instrumentos
públicos protocolares ostentan un valor probatorio pleno El valor probatorio de un
instrumento notarial es pleno según la totalidad de las leyes procesales, pero este valor
está asistido de una presunción juris tantum, o sea que admite prueba en contrario. La
matriz que conserva el Notario es de indudable utilidad para los otorgantes y para toda
persona que requiera seguridad jurídica respecto al hecho o acto jurídico celebrado.
Recordemos que en los instrumentos públicos protocolares el N otario está obligado a
calificar jurídicamente el acto. Esto quiere decir que el Notario somete el acto que se
pretende formalizar a un test de legalidad; esto es, que examina si éste cumple con las
exigencias legales del tipo jurídico que contiene. Esta calificación es la evaluación de
los elementos e identificación del acto entre los distintos tipos legales que componen el
ordenamiento jurídico. De esta manera, el N otario cumple con velar por la legalidad de
los actos en los que participa dando fe. Con relación a la importancia del instrumento
público protocolar, Roberto BLANQUER UBEROS señala, por ejemplo,
quela Escritura Pública es vehículo formal de perfección del acto o contrato que se
otorga entre las partes, vehículo de presentación y eficacia fehaciente del mismo. Añade
que otorga la autenticidad material y formal del negocio contenido en la misma y a través
de ésta se producen efectos añadidos a su celebración válida como son: la presunción
de tradición posesoria; la eficacia legitimadora de las posiciones jurídicas derivadas del
negocio o disposición; la condición de título suficiente para la práctica de asientos
regístrales que a su vez prolongan y confirman la legitimación nacida del documento;
su trato como título ejecutivo y su valor legal como medio de prueba extra-procesal.
CARACTERÍSTICAS

 Se incorporan al protocolo.
 Son eminentemente formales
 Gozan de la garantía de la autenticidad
 Son medios de prueba ante terceros.
 Son públicos
 Producen efectos jurídicos
 Son inscribibles.
 Su contenido perdura a través del tiempo
 Ostentan la calidad de prueba plena

a) INSTRUMENTOS PÚBLICOS EXTRAPROTOCOLARES.

b) DEFINICION

Son aquellos instrumentos otorgados o autorizados por un notario público, en

original, fuera del protocolo. Se redactan dentro o fuera de la notaria.

Estos instrumentos son susceptibles de incorporarse al protocolo notarial, a

solicitud de parte de la interesada.

 No constan en el Protocolo Notarial.

 Son instrumentos públicos
 El Notario da fe pública de los hechos y/o actos celebrados ante él
 No tienen una matriz conservada por el notario a la cual remitirse
 Documentan hechos, acciones o dichos
 Algunos de ellos tienen formatos impresos por el Colegio de Notarios de Lima
 Pueden redactarse en la notaría o fuera de ella, donde se realiza el acto o
elhecho Todos los documentos extra protocolares son susceptibles de serinc
orporados al protocolo notarial, a solicitud de parte interesada
 En las actas, por ejemplo, no es obligatorio que firme la parte interesada, basta
con la firma del Notario
 Estos instrumentos son susceptibles de incorporarse
al protocolo notarial, a solicitud de parte interesada
LA FE PÚBLICA

Artículo 24.- Fe Pública Los instrumentos públicos notariales otorgados con arreglo a
lo dispuesto en esta ley, producen fe respecto a la realización del acto jurídico y de los
hechos y circunstancias que el notario presencie. Asimismo, producen fe aquéllos que
autoriza el notario utilizando la tecnología de firmas y certificados digitales de acuerdo
a la ley de la materia. Concordancias: P.R.D.L. 1049, Art. 17

Comentario:

Gattari define la fe pública como “aquella cualidad ínsita en los documentos emitidos
por el Estado o por quienes éste autoriza para resguardar su veracidad y seguridad”.
Para Giménez-Arnau, la fe pública es la presunción legal de veracidad respecto a ciertos
funcionarios a quienes la ley reconoce como probos y verdaderos, facultándolos para
darla a los hechos y convenciones que pasan entre los ciudadanos. Sin duda que existe
acuerdo unánime en la doctrina en señalar a la fe pública como el axioma fundamental
y la razón de ser del Derecho Notarial.

Pues cuando se dice que el notario ‘da fe’ de algo se está afirmando que su testimonio
otorga seguridad al hecho que él certifica. Dice Couture que fe pública es la calidad
genérica que la ley acuerda, independientemente de su eficacia probatoria, a
determinados documentos notariales, en razón de la investidura propia del notario que
los autoriza. Entonces, podemos apreciar que el contenido del concepto de fe está
asociado al de la figura del notario. La fe que hoy detenta el notario no es demasiado
distinta la fe que posee el hombre desde hace centurias: es la fe religiosa pero también
la fe mundana de los albores de la Humanidad.

La fe pública es la piedra angular sobre la que se edifica todo el Derecho Notarial. Es

el principio rector que ordena el sistema. Ahora bien, al notario le ha sido confiada
aquélla. Es decir, el notario fue investido por el Estado para que actuara en su nombre
y representación. La figura del notario representa así a la autoridad. Y entonces el
notario es el depositario de la fe pública. Es el funcionario que reviste de legalidad a los
contratos que ante él se celebran. Otorga seguridad jurídica a los mismos. Actúa como
funcionario real que da validez a los hechos de los particulares. Sin embargo, y no
obstante originarse en el Derecho Público, el Derecho Notarial reclama su autonomía.
Y el notario, así, pasará de funcionario, de emisario del monarca, a profesional del
Derecho que desarrolla una función pública.

Jurisprudencia EXPS. ACUMS. N.os 0001/0003-2003-AI/TC LIMA

La Fe Pública en el documento Notarial:

El Notaria legitima y autentica los actos en los que interviene, revistiéndolo de fe pública,
misma que ha sido depositada u otorgada por El Estado y que se manifiesta cuando el
fedateario deja constancia de un hecho, suceso, situación, acto o contrato jurídico.

En virtud de esta fe pública, se presumen ciertas las manifestaciones del notario que
consten en los instrumentos y demás documentos autorizados por él.

La fe pública en el documento, hace a uno de los medios más idóneos de garantía y

seguridad jurídica. La sociedad necesita que los documentos en los cuales se imprimen
ciertos derechos de las personas miembros de una sociedad, sean tenidos como
verdaderos, ciertos y válidos frente a todos, por el imperio de la fe pública

Como dice Emérito González, la comunidad jurídica siente asegurado su principio de

estabilidad, así como el de sus instituciones. La fe pública en el instrumento cumple un
objetivo primordial cual es la de dar por ciertos y veraces, los negocios y actos jurídicos
en él relatados.
Asimismo, producen fe aquello que autoriza el notario utilizando la tecnología de firmas
y certificados digitales de acuerdo a la ley de la

Artículo 27.- Efectos

El notario cumplirá con advertir a los interesados sobre los efectos legales de
los instrumentos públicos notariales que autoriza. En el caso de los instrumentos
protocolares dejará constancia de este hecho.
 Artículo 28.- Idioma
Los instrumentos públicos notariales se extenderán en castellano o en el
idioma que la ley permita.

Artículo 29.- Limitaciones en la aplicación

Quedan exceptuadas de lo dispuesto en el artículo anterior las palabras,
aforismos y frases de conocida aceptación jurídica.

Artículo 30.- Aplicación de Otros Idiomas

Cuando alguno de los interesados no conozca el idioma usado en la extensión
del instrumento, el notario exigirá la intervención de intérprete, nombrado por la parte
que ignora el idioma, el que hará la traducción simultánea, declarando bajo su
responsabilidad en el instrumento público la conformidad de la traducción.

El notario a solicitud expresa y escrita del otorgante, insertará el texto en el

idioma del interesado o adherirlo, en copia legalizada notarialmente, al instrumento
original, haciendo mención de este hecho.

Comentario: Señala el artículo 2 de la Constitución Política: Toda persona tiene

derecho: (…) Todo peruano tiene derecho a usar su propio idioma ante cualquier
autoridad mediante un intérprete. Los extranjeros tienen este mismo derecho cuando
son citados por cualquier autoridad.

Artículo 31.- Forma de Extender un Instrumento Público

Los instrumentos públicos notariales deberán extenderse con caracteres
legibles, en forma manuscrita, o usando cualquier medio de impresión que asegure su
permanencia.
Si bien la ley permite que los instrumentos públicos notariales se pueden
extender en forma manuscrita, no debe perderse de vista la indicación que ésta debe
hacerse con caractereslegible. Pensemos que hace cincuenta años losinstrumentos
notarialesse extendían solo a mano cuando el notario debía esmerarse en su
caligrafía.

Artículo 32.- Espacios en Blanco

Los instrumentos públicos notariales no tendrán espacios en blanco. Éstos
deberán ser llenados con una línea doble que no permita agregado alguno.

No existe obligación de llenar espacios en blanco, únicamente cuando

se trate de documentos insertos o anexos, que formen parte del instrumento público
notarial y que hayan sido impresos mediante fotocopiado, escaneado u otro medio
similar bajo responsabilidad del notario.

COMENTARIO
Dice Neri que las correcciones en los instrumentos públicos son de viejo
abolengo. Explica que buscando antecedentes legislativos se observa , primero, que
Las Partidas calificaban de sospechosa e indigna de crédito la escritura que estuviese
raída, enmendada, sopuntada, testada, rota o tajada en alguna de las partes
esenciales, y querían por el contrario que fuese admitida como eficaz la que no tuviese
alguno de estos defectos. Segundo, la Novísima Recopilación en lo tocante a la
escritura extendida e el protocolo, preceptuaba que si “fuere algo añadido o
menguado, que el… escribano lo haya de salvar, y salvo en fin de tal escritura, antes
de las firmas, porque después no pueda haber duda de si la dicha enmienda es
verdadera o no”. Tercero, la Constitución de Maximiliano, en cuanto a la función
notarial dispuso: “Adviertan también los notarios que cuando en la redacción o
extensión de los documentos hagan raspaduras muy notables y en lugares
sospechosos, en una o varias líneas o palabras interlineadas, o las ponen en las
márgenes, de lo cual hay que abstenerse, entonces en el cuerpo del documento o por
lo menos en su inscripción, hagan mención y aprobación de todo ello, sobre todo
cuando tal interlineado está escrito al margen y no es de la propia mano de aquel que
ha extendido el contenido del documento”