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UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES
FACULTAD DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
AGRADECIMIENTO
La más sincera gratitud al profesor de la biblioteca por proporcionar
libros y textos con los cuales este trabajo se va ha hecho realidad.
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El mundo no es una
máquina. Todo en él es
fuerza, vida, pensamiento.
Etequiel Ander-Egg
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INTRODUCCION
UN EJEMPLO
El presente trabajo titulado el divorcio tuvo como problema general
¿Cuál es la situación jurídica nacional del divorcio notarial? su objetivo
general Determinar cuál situación jurídica nacional e internacional del
divorcio notarial. Y está dividido en tres capítulos:
En el primer capítulo esta denominado METODOLOGIA DE
INVESTIGACION se presenta el planteamiento del problema general
con los problemas específicos para llegar una con los objetivos
específicos y el general.
En el segundo capítulo esta denominado MARCO TEORICO en él
mismo que se desarrolla la definición con sus características y la
legislación peruana que establece.
En el tercer capítulo esta denominado RESULTADO, DICUSION Y
PROPUESTA se presenta los resultados obtenidos en campo con las
encuestas y entrevistas y otras técnicas de recolección de datos
presentados en tablas y gráficos estadísticos, propuestas del grupo y
sugerencias en criterio a la investigación realizada.
Se concluye que el divorcio es bueno para una pareja que no se tiene
comprensión y respeto pero a le vez es malo por la mala influencia en
la sociedad y en los hijos que se practicaría la bigamia que en
nuestro estado está penado.
Se sugiere la modificación del artículo 27 de la ley de divorcio. Que se
menciona con la el beneficio a la pareja por divorciar a menor tiempo de
su vínculo.
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INDICE PAG
Caratula I
Dedicatoria II
Agradecimiento III
Introducción V
Índice VI
CAPITULO I
USURPACION DE FUNCIONES
1. Tipo legal 9
2. Tipicidad subjetiva 10
2.1. El que sin título usurpa una función publica 10
2.2. El que sin nombramiento usurpa una función publica 11
2.3. El que sin título usurpa facultad de dar órdenes militares o 11
policiales
2.4. El que sin nombramiento usurpa la facultad de dar órdenes 12
militares o policiales
2.5. El que hallándose destituido de su cargo continúa ejerciéndolo 12
2.6. El que se halla suspendido de su cargo continúa ejerciéndolo 12
2.7. El que se halla suspendido de su cargo continúa ejerciéndolo 12
2.8. El que se halla subrogado de su cargo continúa ejerciéndolo 13
2.9. El que ejerce funciones correspondientes a cargo diferente del 13
que le corresponde
2.10. Agravantes 14
2.11. Bien jurídico protegido 14
2.12. Sujeto activo 14
2.13. Sujeto pasivo 15
3. Tipicidad subjetiva 15
4. Antijuricidad 15
5. Culpabilidad 15
5.1. Error de prohibición 16
6. Consumación 16
7. Tentativa 16
8. Penalidad 17
CAPITULO II
OSTENTACION DE TITULOS U HONORES QUE NO EJERCE
1. Tipo penal 18
2. Las fuentes y algunas consideraciones 18
2.1. Proyecto del código penal peruano de 1984 18
2.2. Proyecto del código penal peruano de 1986 19
2.3. Proyecto de código penal peruano de 1991 19
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CAPITULO I
I. USURPACION DE FUNCIONES
1. TIPO PENAL
El delito conocido como usurpación de función pública se encuentra regulado en el
artículo 361°del código penal, el mismo que tiene el contenido siguiente:
El que, con título o nombramiento, usurpa una función pública, o la facultad de
dar órdenes militares policiales, o el que hallándose destituido, cesado,
suspendido o subrogado de su cargo continua ejerciéndola, o el que ejerce
funciones correspondientes a cargo de diferentes del que tiene, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de siete años, e
inhabilitación de uno a dos años conforme al artículo 36°, inciso 1 y 2.
Si para perpetrar la comisión del delito, el agente presta resistencia o se
enfrenta a la comisión del delito, el agente presta resistencia o se enfrenta a las
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fuerzas del orden, la pena será privativa de libertad no menor de cinco ni mayor
de ocho años.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
La fuente directa de este tipo penal es el artículo 320° del código penal de 1924.
Es lugar os común en la doctrina distinguir entre usurpación de funciones y
usurpación de autoridad. La diferencia entre ambos supuestos radica en quien es el sujeto
activo: si es el funcionario público (quien tiene ya autoridad) y se extralimita o asume
funciones ajenas, estará usurpando funciones; si es un particular, estarás usurpando
autoridad, pues aquel nunca la ha tenido. (No obstante pese a reconocer que la distinción
no ha dado importancia a la distinción para prever consecuencias penales diferentes,
Abanto Vázquez1) pretende encontrar otra distinción: aquella que distingue entre
funcionario con autoridad y funcionario sin autoridad. Por su parte Rojas Vargas señala que
hay diferencias en usurpar autoridad y usurpar funciones, distinción que no es
necesariamente tajante, sino comunicable, relacionable. En tal sentido se orienta las
ejecutorias supremas que distinguen entre ambas modalidades de usurpación.
Sin embargo si bien de la lectura del tipo penal no aparece que las diversas
modalidades que configuran el delito genéricamente denominado “usurpación de función
pública” originan consecuencias penales distintas, su distinción importante para fines
pedagógicos y entender la naturaleza de las modalidades delictivas y cuando no, para que
el juez, al momento de individualizar la pena a imponer al acusado por este delito valore de
manera distinta las conductas. No es lo mismo usurpar una función pública que nunca se
ha tenido, que seguir ejerciéndose la función pública pese a que ha sido suspendida. El
sentido común orienta que el primer supuesto merecerá mayor pena que el segundo
supuesto.
Por otro lado, el verbo rector de la mayoría de supuestos de ilícitos lo constituye el
termino usurpar, que se configura cuando el agente o sujeto activo, en determinado
momento, ejerce ilegítimamente (sin título ni nombramiento), funciones públicas, haya o no
haya asumido previamente de manera oficial tales funciones.
Rojas Vargas2 precisa que “usurpar función pública” tiene en materia penal dos significados:
a) la noción de asumir o tomar posesión física del cargo o empleo de manera arbitraria, es
decir, sin que exista ley, orden o mandato legítimo; b) el ejercer funciones o servicios
oficiales relevantes que no le competen. En la primera acepción jurídico-penal, el sujeto
activo del delito que carece de autoridad se autorroga sin derecho ni dignidades y oficios,
colocándose de hecho en un estado de disponibilidad para ejercer funciones de contenido
público. En la segunda, el sujeto activo del delito actúa como funcionario público, es decir,
decide firmar y desarrollar actos inherentes a un cargo que no posee legalmente. Ambos
contenidos ilícitos pueden darse juntos o separadamente.
1 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima - Perú: Grijley. P. 21
2 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima - Perú: Grijley. P. 24
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3 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima - Perú: Grijley. P. 31
4 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima - Perú: Grijley. P. 34
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En tal caso, estamos ante supuestos especiales en tanto que hay supuestos en los cuales
el sujeto activo puede ser cualquier ciudadano es decir no se exige alguna condición o
cualidad especial
2.13. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo o afectado o la conducta típica del agente siempre será el estado,
único titular del bien jurídico protegido: la administración pública.
En la ejecutoria suprema el 23 de febrero del 2005 la suprema corte ha dejado
establecido que “el titular del bien jurídico protegido administración pública es siempre el
estado; en tal sentido todo delito por acción u omisión siempre va a afectar a dicho titular,
que viene a constituirse en sujeto pasivo genérico, sin perjuicio que pueden existir sujetos
agraviados complementarios distintos al ente estatal con forme se advierte del delito de
usurpación de funciones5”
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Todos los supuestos delictivos previstos y sancionados en el artículo 361° del
código penal, sin lugar a dudas, son de comisión dolosa. No cabe la comisión culposa El
agente debe tener conocimiento que está usurpando funciones o autoridad que no le
corresponde y con tal conocimiento actúa voluntariamente. El agente debe actuar
conocimiento que lo hace arbitrariamente y con libre voluntad de consumar el delito6.
4. ANTIJURICIDAD
Después que se verificara en la conducta analizada la concurrencia de los
elementos objetivos y subjetivos de la tipicidad, el operador jurídico pasara a verificar si
concurre alguna causa de justificación de la prevista en el artículo 20 ° del código Penal
Es posible que se den casos en los cuales alguna causa de justificación prospere,
por ejemplo, en el caso en que el agente es cesado por límite de edad, resolución ante la
cual ha interpuesto cesado por límite de edad, resolución ante la cual ha interpuesto una
acción de amparo y sigue ejerciendo sus labores, puede alegar la causa de justificación de
ejercicio legítimo de un derecho:
También, el ejercer por parte del sujeto activo actos ejecutivos de función pública
por mandato de unja ley que ordena su permanencia hasta el acto de toma de posesión de
su sucesor, sería un comportamiento legitimado por una causa de justificación.
De igual modo, el sujeto activo que permanece en el ejercicio de la función, para
evitar la administración pública o al servicio un mal perjuicio grave, estará amparado por
un estado de necesidad justificante7.
5. CULPABILIDAD
5 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima - Perú: Grijley. P. 35
6 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima - Perú: Grijley. P. 36
7 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima - Perú: Grijley. P. 36
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6.-CONSUMACIÓN
Se sabe que un delito está consumado con el total cumplimiento del tipo, es decir,
con la realización de todos los elementos integrantes del tipo penal .En tal sentido, para la
configuración del delito de usurpación de autoridad es necesario que el sujeto activo realice
los actos compatibles con la función que usurpa. Sin embargo, hay que tener en cuenta que
de su estructura se deduce que se trata de un delito de mera actividad.
En el ejemplo del servidor auxiliar del congreso, que habiendo cesado en el cargo
continuo atribuyéndose la calidad de funcionario del poder legislativo en el delito aparece
consumado cuando el agente sorprende a diversas entidades, con su acto ocasiona
perjuicio a terceros.
7.-TENTATIVA
Ya sabemos que los actos que se extienden desde el momento en que comienza la
ejecución hasta antes de la consumación son actos de tentativa. Sus límites los representa
el inicio de ejecución típica del delito y no su consumación.
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8.-PENALIDAD
Si el agente se encontraba responsable de algunos de los supuestos delictivos
analizados será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de
siete años e inhabilitación de uno a dos años conforme con el artículo 36° inciso 1 y 2.
En cambio , si el agente es encontrado responsable de alguna de las hipótesis , pero
con alguna de las agravantes previstas en el último párrafo del tipo penal artículo 361° , el
agente será merecedor de pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayo de ocho
años.
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CAPITULO II
II. OSTENTACIÓN DE TÍTULOS U HONORES QUE NO EJERCE
1. TIPO PENAL
ART. 362.-
El que, públicamente, ostenta insignias o distintivos de una función o cargo que
no ejerce o se arroga grado académico, título profesional u honores que no le
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Nótese que este articulo tiene la misma redacción que el art, 362 del código penal
Peruano de 1991.
4. TIPICIDAD OBJETIVA
4.1. OSTENTACIÓN PUBLICA DE INSIGNIAS O DISTINTIVOS DE UNA FUNCIÓN O
CARGO QUE NO TIENE EL AGENTE
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El agente puede cometer el ilícito penal ostentando públicamente una insignia que
corresponde al cargo o de alcalde de la ciudad (medalla y cinta amarilla con determinada
características del uso exclusivo del alcalde metropolitano), pero ¿Cómo entender una
insignia o distintivo de función? ¿Cómo se puede ostentar públicamente una insignia o
distintivo de una función? ¿Qué funciones se identifica a través de la insignia? Entendemos
que las funciones se determinan o establecen por ley, dícese lo propio de los cargos. Es
este sentido, la norma es más amplia que la legislación argentina, ya que están referidas
no solamente al cargo, sino también a la función. Un ejemplo de esta última lo constituye la
placa policial; en tanto no todos los policías tienen cargos, pero si todos tienen funciones,
de manera que la placa policial identifica al policía en sus funciones. “En cuanto a las
insignias o condecoraciones, comete este delito no solo al que tiene derecho a ellas, sino
también el que, habiendo recibido una condecoración o distinción nacional o extranjera, la
usa sin haber satisfecho el impuesto que lo grava”.
Una exigencia determinante en la configuración del tipo es la publicidad que está
referida a lo notorio, patente, manifiesto que lo ven o lo saben todos. Para que haya
publicidad basta que la ostentación sea en circunstancias tales que tengan noticias de ella
un cierto número de personas y puedan ser inducidas a considerarlas que, efectivamente,
ejercen un cargo o función, en consecuencia puede haber publicidad con un solo acto.
Precisamos que no es la usurpación de funciones de que aquí se reprime, sino el simple
uso público e indebido del distintivo o insignia.
El juzgador solo podrá declarar el hecho como antijurídico una vez que haya
comprobado que el agente en efecto ostento públicamente la insignia o distintivo de una
función o cargo que no ejerce. Si el particular hizo esta ostentación de dichos objetos de
manera privada, esta conducta resultaría atípica. El problema surge en determinar cuál es
el límite de la ostentación pública a la ostentación privada o viceversa.
Consideramos que no se configura el tipo penal por cuanto al agente no lo motiva la
vanidad o cualquier otra finalidad, sino de representar a un funcionario público como
símbolo de una gesta heroica, aun cuando es consiente que no tiene cargo o función. En
doctrina y en la legislación comparada este hecho se resuelve comprendiéndolo dentro
de la llamada “adecuación social” o “conducta tolerada”, como una causa de justificación.
¿Cuándo debe entenderse que el uso es indebido? Desde luego, será indebida
cuando el agente sea completamente ajeno a la función o cargo a que se refería la insignia
o distintivo. El uso de estos objetos ha de ser intencional, porque el agente tiene conciencia
de que carece de derecho para usar las mismas de manera pública.
INSIGNIA.- señal o distintivo, o divisa honorifica. Bandera o estandarte de una legión
romana. Pendón, estandarte, imagen o medalla de una hermandad o cofradía. El rotulo que
indica sobre las puertas una profesión u oficio.
Ramiro Salinas Siccha indica público es lo susceptible de ser visto por un número
determinado de personas8.
8 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima - Perú: Grijley. P. 42
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Ramiro Salinas Siccha indica es importante dejar establecido que la ostentación tiene que
ser pública, si se verifica que el agente portaba la insignia, en forma secreta, solo para él,
sin mostrarla a nadie el delito no aparece9.
DISTINTIVO.- insignia particular con que alguno se distingue de los demás como la
bandera que usan los prefectos, los galones de los militares, la bordadura en el vestuario
de los empleados. Los uniformes de los cuerpos, oficinas y establecimientos tiene un
modelo especial para cada cuerpo, el cual es común a todos los miembros de él; y para
distinguir las diferentes graduaciones se emplean diversos distintivos.
Ramiro Salinas Siccha indica se configura cuándo le agente en forma pública ostenta lleva,
muestra, o porta un distintivo o porta un distintivo de una función pública que no le
corresponde10.
4.2. LA ARROGANCIA PÚBLICA QUE HACE EL AGENTE DEL GRADO, TÍTULO QUE
NO LE CORRESPONDEN
El verbo rector básico en el tipo penal básico, que describe la segunda conducta
dolosa es el vocablo “arrogar” que es sinónimo de atribuirse un grado, titulo u honores que
no lo corresponden. Es una conducta activar de auto-atribución pública. Obviamente que
“para que la arrogancia sea ilegitima en el sentido del tipo, el agente no debe poseer el
grado, titulo o honor.
La norma no establece de manera expresa cuales son los medios comisivos de los
que se vale el agente para consumar el ilícito penal, pero debe entenderse, que el tipo
admite multiplicidad de medios comisivos. Por ejemplo, el valerse de una tribuna pública,
atribuyéndose título de doctor, sin serlo ni tenerlo. El medio comisivo debe estar orientado
a la publicidad de manera tal que todos o muchos lo vean, se enteren, lo sepan y lo
reconozcan como tal.
Afirmación muy relativa y modernamente muy discutible. En nuestro medio suele
suceder con mucha frecuencia que el abogado, al médico, etc. Se le atribuye el grado
académico de doctor que no le corresponde, y no por ello, la ciudadanía pierde fe en dicho
profesionales, es más, le dispensa y brinda su reconocimiento y consideraciones. Dícese
lo propio de las más altas autoridades del país. Esta conducta es de aceptación
generalizada y no por ello debe conllevar a un juicio valorativo de reproche.
Si el agente se atribuye el titulo para estafar o engañar a incautos, esta ante otra
figura delictiva y no en el tipo en comentario. Si la motivación va más allá de la vanidad,
obviamente, estaremos ante otro tipo penal, o actos preparatorios de estafa (tentativa) o
ejercicio ilegal de la profesión.
4.3. PÚBLICAMENTE SE ARROGA HONORES QUE NO LE CORRESPONDE
9Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima - Perú: Grijley. P. 42
10Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima - Perú: Grijley. P.
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5. TIPICIDAD SUBJETIVA
Cualquier de los supuestos delictivos analizados son de comisión dolosa, no cabe
la comisión culposa.
El sujeto activo debe de tener conocimiento de la conducta que se dispone a efectuar
y voluntariamente lo realiza.
Solamente es posible el dolo directo debido a que el sujeto activo debe de conocer
y querer todos los elementos del tipo objetivo y, además , querer el riesgo de la confusión
cobre el carácter público que importa la ostentación de las insignias, distintivos o arrogarse
un título profesional, grado académico u honores que no le corresponden.
11 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima - Perú: Grijley. P.
43
12 Alonso Raúl Peña Cabrera Freyre (2011). Derecho Penal Parte Especial. Lima – Perú: Moreno
S. A. P. 97
13 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima - Perú: Grijley. P.
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6. ANTIJURICIDAD
Después que se verifica en la conducta analizada la concurrencia de los elementos
objetivo y subjetivos de la tipicidad de los supuestos delictivos que regula el art. 362° del
código penal, el operador jurídico pasara a verificar si concurre alguna cusa de justificación
de las previstas en el art. 20° del código penal.
7. CULPABILIDAD
Acto seguido a de verificarse que en alguna de las conductas típicas previstas en
el art. 362° del código penal, lo concurren alguna cusas de justificación, el operador jurídico
continuidad con el análisis para determinar si al conducta típica y antijurídica puede ser
atribuida a su autor. En esta etapa, se tendrá que verificarse si al momento de actuar, el
agente era imputable, es decir, no mayor de 18 años de edad y no sufría de alguna
anomalía psíquica que le haga inimputable.
8. CONSUMACIÓN
Cualquiera de los supuestos delictivos analizados se perfecciona o consuman
cuando el agente públicamente ostenta una insignia o distintivo que no le corresponde o
públicamente se arroga un título profesional, académico u honores que no le corresponde.
El delito igual aparece consumado así se verifique que solo a una persona (el agente) le
enseño el distintivo, insignia, título académico o profesional. El término públicamente debe
entenderse como la posibilidad de ser visto por muchas personas.
En suma, estamos ante modalidades delictivas de mera actividad y de peligro
abstracto de naturaleza activa y de consumación instantánea que pueden asumir
permanencia en la medida en que los actos de ejecución- consumación persistan en el
comportamiento antijurídico.
9. TENTATIVA
Aun es un delito de mera actividad en el cual no se necesita verificar algún perjuicio
para terceros para la consumación del delito, es posible la tentativa.
Se prestara, por ejemplo, la tentativa cuando el agente luego que se ha hecho
confeccionar un título profesional de odontólogo en Panda, en instantes que se dispone a
colgar su pseudotitulo en una pared de la sala de su vivienda, es intervenido por personal
policial. Aquí, el delito no se ha consumado, pues el agente no ha tenido oportunidad aun
de mostrarse públicamente como odontólogo como era su finalidad. El hecho delictivo no
se ha consumado debido a que el título profesional falso no ha sido visto por alguna
persona.
10. PENALIDAD
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La norma prescribe una pena alternativa de manera que el juez puede aplicar, de
acuerdo a su criterio, o pena privativa de libertad entre dos días y un año, o prestación de
servicio comunitario de diez a veinte jornadas.
11. LEGISLACIÓN COMPARADA
o CÓDIGO PENAL DE COLOMBIA DE 1980
Art. 163.- Simulación de investidura o cargo.
El que únicamente simulare investidura o cargo público o fingiere pertenecer a la
fuerza pública, incurrirá en arresto se seis meses a un año.
La pena se aumentara hasta una tercera parte si para cometer el hecho el agente
utilizare uniforme, prenda o insignia de uso privado de la fuerza pública.
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CAPITULO III
III. EJERCICIO ILEGAL DE PROFESIÓN
1. TIPO PENAL
El delito de ejercicio ilegal de profesión se encuentra regulado por primera vez en
nuestra patria en el artículo 363° del Código Penal de 1991. Antes no fue objeto de
regulación. Luego de la modificatoria introducida por Ley N° 28538 de Junio de 2005, el
delito de ejercicio ilegal de profesión tiene el siguiente contenido:
El que ejerce profesión sin reunir los requisitos legales requeridos, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro
años.
El que ejerce profesión con falso título, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de seis.
La pena no será menos de cuatro ni mayor de ocho años, si el ejercicio de la
profesión se da en el ámbito de la función pública o prestando servicios al
Estado bajo cualquier modalidad contractual.
14 JorgeB. Hugo Álvarez (2000). Delitos Cometidos por Particulares contra la Administración Pública.
Lima - Perú: Gaceta Jurídica P. 107-108
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adecuado y el otro presupuesto que también señala nuestro código es cuando personas
inescrupulosas ejercen profesión, de la cual no están habilitados legalmente.15
Desde esta perspectiva, se puede afirmar la potestad exclusiva del ESTADO DE
CONCEDER títulos habilitantes para el desempeño de algunos oficios, como ben jurídico
protegido, se dice en la doctrina española.
Cuestión importante a saber es que el intrusismo profesional puede darse en una
actuación en el ámbito privado y/o público, si toma lugar en la última esfera nombrada,
constituye una Circunstancia de Agravación, conforme se desprende del último párrafo del
articulado
En términos generales el intrusismo significa el ejercicio de una actividad profesional
por persona que no se halle autorizada para ello por no tener capacitación ni titulación
adecuada.16
3. TIPICIDAD OBJETIVA
El tipo penal, artículo 363° del Código Penal, en su nivel básico recoge a dos
hipótesis delictivas, las mismas que se diferencia en la mayor magnitud de pena privativa
de liberta que tare como consecuencia la segunda modalidad.
La primera modalidad es punible con pena privativa de libertad no menor de dos ni
mayor de cuatro años.
La segunda hipótesis delictiva es reprimida con pena privativa de libertad no menor
de cuatro ni mayor de seis años.
El tipo penal es un delito de actividad y la consumación del hecho ilícito se produce
tan pronto se realiza un acto propio de la profesión invadida sin requerir resultado alguno17
Pero ¿En qué consiste cada una de estas modalidades?
3.1. EJERCICIO DE PROFESIÓN SIN REUNIR REQUISITOS LEGALES
En primer término, como menciona Rojas Vargas18 debemos establecer que la
profesión es una calidad social funcional adquirida tras un proceso de preparación
académica en la universidad, y que posibilita el ejercicio de una ciencia, arte u oficio. El
concepto recogido en el tipo penal no está tomado en su acepción ordinaria de empleo u
oficio, ni tampoco en sentido amplio para asignar con él a todas las actividades posibles. El
Derecho Penal peruano emplea el concepto restrictivo, pues maneja un concepto normativo
de profesión que se refiere solo a aquellas profesiones regladas o sometidas a formalidades
legales a efectos de su ejercicio.
15 Alonso Raúl Peña Cabrera Freyre (2011). Derecho Penal Parte Especial. Lima – Perú: Moreno
S. A. P. 104
16 Morillas Cueva, L.; Falsedades (III), Falsedades Personales P. 260
17 Jorge B. Hugo Álvarez (2000). Delitos Cometidos por Particulares contra la Administración
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Esta modalidad delictiva se configura cuando el agente sin reunir los requisitos
previstos por ley, ejerce una profesión. Se presenta esta hipótesis delictiva cuando, por
ejemplo, el agente sabiendo que para ejercer la profesión que ha estudiado en la
universidad debe colegiarse, omitiendo tal requisito legal, ejerce la profesión.19
También comprende esta modalidad a aquellos profesionales que pese a conocer
que han sido inhabilitados o suspendidos en el ejercicio de su profesión, la ejercen.
Para ABANTO VASQUEZ, considera que esta interpretación atenta contra el
principio de lesividad, alejándose del sentido real del tipo penal, propone que esta
modalidad comprende a aquel que tiene un título, pero no una especialización adicional
para ejercer las actividades que la requieren según la ley.20
De esta forma la ejecutoria suprema del 22 de septiembre del 1998, da cuenta de
un caso real cuando argumenta “El procesado, bachiller en Derecho, al prestar
asesoramiento legal, confeccionar escritos y asistir diligencias judiciales, ha realizado actos
propios de la profesión de abogado de naturaleza dolosa, pues en su condición de bachiller
tenia pleno conocimiento que no podía realizar actos de intrusión en el campo profesional
de abofado, y sin embargo los realizaba en connivencia con letrado”.
La modalidad delictiva aparece cuando el agente no solo se atribuye o arroga una
profesión cuyos requisitos legales aun no los tiene, sino cuando hace o realiza actos que
comprenden el ejercicio real de la profesión de que se trate.
En un lado está el intrusismo consiste en la realización de los actos propio de una
profesión sin tener capacitación y titulación para ello al área que va ejerciendo.21
La previsión alcanza no solamente a quienes carecen de los conocimientos
necesarios para ejercer una profesión, sino, también , al que teniendo un título que lo
capacita, no está autorizado para ese ejercicio, sea por falta de reválida del título en el país,
sea por falta de satisfacción de los requisitos administrativos que reglamentan el
desempeño de una profesión.22
En palabras de Quinteros Olivares, menciona que hay algunas profesiones que no
necesitan de un título profesional para su ejercicio como el mozo, carpintero, entre otros,
esas profesiones, sin duda dignísimas y necesarias, no entrañan unos conocimientos y
capacidades específicos que estén solo a su disposición, y que, por lo mismo, generen una
necesaria confianza de los ciudadanos en relación a unas competencias reservadas.23
En un ejemplo si como consecuencia de la intervención quirúrgica del falso médico
propicia lesiones de gravedad, en la salud del paciente, se daría un Concurso delictivo con
el tipo de Lesiones.
19 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
52
20 Abanto Vásquez, Los delitos contra la administración publica en el Código Penal Peruano P. 94
21 Quinteros Olivares, G.; Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal T. III P. 1543
22 Fontan Balestra, C.; Derecho Penal. Parte Especial P. 810
23 Quinteros Olivares, G.; Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal T. III P. 1544
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24 Jorge B. Hugo Álvarez (2000). Delitos Cometidos por Particulares contra la Administración
Pública. Lima - Perú: Gaceta Jurídica P. 111
25 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
53
26 Alonso Raúl Peña Cabrera Freyre (2011). Derecho Penal Parte Especial. Lima – Perú: Moreno
S. A. P. 110
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En conclusión, para el autor estamos ante un título autentico, pero no suficiente pare
ejercer la profesión estaremos ante la primera modalidad ya explicado, pero de modo
alguno en la presente.
Debe quedar claro, que la represión se dirige a la utilización del título falso, no a su
elaboración y/o confección, por tales motivos, si quien está incurso en dicha facticidad es
una persona ajena al intruso este sería cómplice primario en un caso a la creación de un
documento falso del presente injusto penal y a su vez autor del delito de Falsedad Material.
3.3. AGRAVANTE
Ambas modalidades analizadas se agravan si el agente materializa el ejercicio ilegal
de la profesión en el ámbito de la función pública o prestando servicios al Estado, bajo
cualquier modalidad contractual, Por ejemplo, aparece la agravante cuando el agente
presentándose con título falso ante el Ministerio de Trabajo, es contratado y comienza a
ejercer la profesión de abofado en esta dependencia de la administración pública.
3.4. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
Al ubicarse el tipo penal dentro de los delitos contra la administración pública, debe
concluirse que busca proteger el bien jurídico genérico denominado recta la administración
pública.
Al pretenderse proteger diversos intereses como la exclusividad de la habilitación,
la confianza pública, solvencia profesional, etc., se trata de un delito pluriofensivo. Se
pretende proteger el interés público concerniente al normal funcionamiento de la
administración pública, cuyo objetivo es que algunas profesiones sean ejercidas por
quienes están en posesión de una especial habilitación administrativa, a fin de garantizar al
ciudadano los requisitos de idoneidad y capacidad de quien lo ejercita.
Para Abanto Vásquez, el atentado contra el bien jurídico “correcto funcionamiento
de la administración pública” no es tan visible en el tipo penal peruano. El ejercicio ilegal de
profesiones tiene más bien que ver con la fe pública, afirma en cuanto a la capacidad de
los que desempeñan profesiones y oficios para los cuales se requiere una titulación oficial.
“(…) El objeto de la tutela es el interés de la sociedad porque el ejercicio de ciertas
profesiones solo puede ser desarrollado por personas idóneas para ello.27
Para el autor Jorge Hugo considera; “Que el bien jurídico protegido tutelado en esta
figura es la potestad del Estado de velar, garantizar que los títulos de determinadas
profesiones se otorguen con la debida calificación académica y la exigencia especial de
garantías de orden cultural y moral de quienes acceden a ellas.”28
3.5. SUJETO ACTIVO
Sujeto activo del delito en hermenéutica jurídica puede ser cualquiera, el tipo penal
no exige aluna cualidad o condición especial. Puede ser tanto un particular como un
27
Orts Berenguer, E. Comentarios al Código Penal, T. IV, P. 1770
28
Jorge B. Hugo Álvarez (2000). Delitos Cometidos por Particulares contra la Administración
Pública. Lima - Perú: Gaceta Jurídica P. 116
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4. TIPICIDAD SUBJETIVA
Las dos modalidades delictivas son de comisión dolosa, no cabe la comisión por
culpa. Requieren que el agente realice el ejercicio ilegal de la profesión con conocimiento y
voluntad. El agente en su actuar doloso debe de atribuirse la cualidad profesional y
ejercerla, no basta solo la práctica de actos profesionales desvinculados del dolo.
Por la redacción del tipo penal, se evidencia que en las dos modalidades solo es
posible el dolo directo. El erros sobre la ilicitud del ejercicio, constituye un error de tipo que
será resuelto el primer párrafo del artículo 14° del Código Penal.
Para ello Berenguer considera que: Aquel que tiene el título profesional pero no lo
inscribe en el Colegio correspondiente, si nos ingresamos a un ámbito estricta legalidad
diríamos que no ingresa la conducta al ámbito de protección de la norma, sin embargo
notamos que una ley penal así construida importa la necesidad de complementar la materia
de prohibición con normas extra-penales (de corte administrativo) ley penal en blanco.
En otra opinión es de Peña Cabrera que dice: Siguiendo la orientación teleológica
del Derecho Penal, diremos que la expedición del Título, incumpliendo ciertas normas,
impide la configuración típica, si es que es expedida por un funcionario incompetente o con
la firma falsa, si puede cobijarse en ella presente incriminación.31
29
Alonso Raúl Peña Cabrera Freyre (2011). Derecho Penal Parte Especial. Lima – Perú: Moreno S.
A. P. 105
30 Ibíd., P 105
31 Alonso Raúl Peña Cabrera Freyre (2011). Derecho Penal Parte Especial. Lima – Perú: Moreno
S. A. P. 107
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5. ANTIJURICIDAD
Después que se verifica en la conducta analizada la concurrencia de los elementos
objetivos y subjetivos de la tipicidad de los supuestos delictivos que regula el artículo 363°
del ya mencionado cuerpo normativo, el operador jurídico pasará a verificar si concurre
alguna causa de justificación de las previstas en el artículo 20° del Código Penal.
6. CULPABILIDAD
Acto seguido , de verificarse que en alguna de las conductas típicas previstas en el
artículo 363° del Código Penal, no concurre alguna casa de justificación, el operador jurídico
continuará con el análisis pasando a verificar si la conducta típica y antijurídica puede ser
atribuida a su autor. En esta etapa, tendrá que verificar si al momento de actuar el agente
era imputable, es decir, mayor de 18 años de edad y no sufría de alguna anomalía psíquica
que le haga inimputable.
También se verificara si el agente al momento de exteriorizar su conducta conocía
la antijuridicidad de ella, es decir, se verificara si el agente sabía o conocía que su conducta
estaba prohibida por ser contraria al derecho. Luego determinara si el agente pudo actuar
o determinarse de manera diferente a la de realizar el hecho punible de ejercicio ilegal de
profesión.
7. CONSUMACION
El delito sin duda se perfecciona consuma cuando el agente atribuyéndose una
profesión que no tiene realiza uno o varios actos de aquella profesión independientemente
del resultado dañoso que pueda ocasionar. Poe ejemplo, si el agente se atribuye la calidad
de abogado, el delito se consumara cuando aquel firme un recurso y lo presente a un
juzgado, o cuando con título falso se presenta en Sala Penal y hace uso de la palabra en
defensa de un acusado.
El acto puede o no ser trascendente. Circunstancia que solo podrá servir cuando el
juez individualice la pena a imponer al encontrado responsable del delito.
8. TENTATIVA
El comportamiento es posible que se quede en el grado de tentativa, pero ello solo
puede ocurrir en la primera modalidad explicada, pues en la segunda por su propia
naturaleza de comisión, no es posible la figura de la tentativa.
9. PENALIDAD
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Estado bajo cualquier modalidad contractual, la pena privativa de libertad será no menor de
cuatro ni mayor de ocho años.
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CAPITULO IV
IV. VIOLENCIA Y RESISTENCIA ALA AUTORIDAD
1. TIPO PENAL
2. A MODO DE INTRODUCCION
Por otro lado, el ius imperium del Estado se expresa a través del ejercicio legítimo
del poder, de aquellas autoridades (administrativas y judiciales), que en su proceder
funcionarial toman ciertas decisiones, cuya concreción puede importar afectación a los
35
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derechos subjetivos de los particulares. Son los propios dictados del Estado de Derecho,
con arreglo al principio de legalidad, que sostienen el vacilar legitimador de la actuación de
la Administración Publica.
Vemos, por tanto, cuando los particulares ejercen actos de violencia y/o intimidación,
contra el ejercicio funcionarial de la Administración, es que se incurren en algunos de los
supuestos típicos comprendidos en la siguiente sección; al evidenciar una significativa
perturbación a la actuación legitima de los funcionarios y/o servidores públicos.
32 Alonso Raúl Peña Cabrera Freyre (2011). Derecho Penal Parte Especial. Lima – Perú: Moreno
S. A. P. 115
33 Alonso Raúl Peña Cabrera Freyre (2011). Derecho Penal Parte Especial. Lima – Perú: Moreno
S. A. P. 115
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Del concepto ensayado se desprende que los medios objetivos de comisión usados
por el agente del delito para conseguir sus fines lo constituye la violencia o la amenaza.
Estos medios de comisión se explican cómo lo sigue
3.1. VIOLENCIA
Consiste en una energía física que desarrolla o ejerce el autor sobre la persona del
funcionario o servidor público (victima). No es posible interpretar que también el delito
engloba la violencia ejercida sobre las cosas34. Si el agente recurre a la violencia sobre las
cosas del funcionario o servidor público para que este realice lo que aquel le exige,
estaremos ante un supuesto de amenaza, debido que por temor el sujeto pasivo especial
dejara de hacer o realizara lo que exige el sujeto activo.
El autor recurre al despliegue de una energía física, por su poder material, para
vencer con ella la resistencia u oposición de la víctima especial. La violencia se traduce en
actos materiales sobre el sujeto pasivo (golpes, coger a la víctima violentamente de las
manos, etc.) tendientes a obligar o impedir que realice funciones.
Aquí se engloba también la violencia denominada por la doctrina como impropia35,
como por ejemplo, las narcotizaciones, privación del estado de vigilia por medios
sofisticados, hipnotizaciones, suministro de bebidas alcohólicas, etc. Sin duda, estas
modalidades de violencia impropia pueden ser utilizadas por el agente para impedir que el
funcionario o servidor público ejerza sus funciones normalmente.
La violencia puede ser ejercida sobre el sujeto pasivo o personas muy allegadas a
él, pero siempre con una finalidad: el lograr determinar o imponer sobre la voluntad del
funcionario, servidor o autoridad, la voluntad del sujeto activo.
A efectos del tipo penal en análisis, no es violencia aquella que se realiza para el
funcionario haga u omita acciones que nada tienen que ver con el ejercicio de sus funciones
normales36.
La jurisprudencia tiene claro que la violencia debe ser traducida en actos materiales
sobre el sujeto pasivo, caso contrario el delito no se verifica. Así se argumenta que “La
violencia debe ser entendida, como la fuerza irresistible emplea contra un tercero para que
haga aquello que no quiere o se abstenga de lo que sin ello se quería o se podía hacer;
que siendo así, el intercambio de palabras entre los procesados y los efectivos policiales,
que llego a una falta de respeto a estos últimos, hechos de por si censurables, no constituye
elemento probatorio suficiente de la existencia de violencia o amenaza”.37
3.2. AMENAZA
34 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
68
35
Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
68
36 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
69
37 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
69
37
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38 Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
70
39
Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
71
38
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3.4.1. Impedir
Esta modalidad consiste en hacer no realizable el ejercicio de las funciones propias
de la autoridad, funcionario o servidor público.
En esta modalidad de coacción al sujeto pasivo especial es de naturaleza activa y
de resultado40. No basta que se produzca el intento o que el sujeto activo del delito
desarrolle una simple actividad tendiente a impedir. Se exige que realmente impida,
obstaculice o imposibilite que el funcionario realice sus funcione respectivas
Es lugar co0mun en la doctrina peruana que los actos de impedir, obstaculizar o
imposibilitar que realiza el agente deben ocurrir momentos antes que el funcionario o
servidor público ejecute actos propios de sus funciones. Caso contrario, si en un caso
concreto llega a verificarse que los actos de impedir se realizaron en el momento mismo en
que la autoridad estaba ejecutando actos propios de su función, el hecho se subsumirá en
el delito de resistencia a la autoridad previsto y sancionado en el artículo 366 del código
penal
3.4.2 Obligar
Esta modalidad delictiva se presenta cuando el agente por medio de violencia o la
amenaza impone, coacciona, somete, constriñe u obliga al funcionario o servidor público a
realizar un acto funcional propio de su cargo. Aquí la autoridad todavía no ha actuado, y el
sujeto activo busca que lo haga en el sentido y tiempo que él quiere.
De este modo, estamos frente a un acto voluntarista de carácter delictivo que,
imputable al sujeto activo busca acelerar de forma arbitraria de realización, por parte del
sujeto público de un acto funcional que quedaba a su determinación dentro de los plazos
legales.
3.4.3. Estorbar
Esta tercera modalidad del delito de atentado contra la autoridad se configura
cuando el agente entorpece, dificulta, perturba, obstaculiza o estorba al funcionario o
servidor público en el desarrollo de funciones públicas. Verificar el motivo o leitmotiv que
alienta al sujeto activo, así como la modalidad o forma del estorbo es irrelevante penalmente
a efectos de la tipificación del delito. Tales aspectos solo resultaran fundamentales para el
momento cr4ucial de individualizar la pena a imponer al agente encontrado responsable.
Estorbar en el ejercicio de funciones mediante violencia o amenaza es poner
obstáculos no insuperables, dificultar, incomodar o molestar a los sujetos especiales que
se hallan ya en el ejercicio de sus funciones. De ahí que se argumente con razón que la
acción de estorbar debe ser cometida durante el ejercicio de los actos de función (no antes
ni después)
40
Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
71
39
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Se trata de una modalidad de menor gravedad que las primeras, sin embargo, recibe
el mismo trato punitivo de aquellas circunstancias que lesionan el principio de culpabilidad
por el hecho y el principio de proporcionalidad de las penas41.
3.5. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
El bien jurídico es el correcto funcionamiento de la administración pública y para que
ello suceda, el funcionario debe decidir libremente y los interesados deben advertir que esa
libertad existe al momento de decidir. De ahí que con razón se afirma que el bien jurídico
especifico es la libertad de determinación del funcionario público en el ejercicio de sus
funciones normales; el sujeto activo quiere imponer su voluntad a la voluntad del funcionario
.El interés específico de su protegido es garantizar la libre formación de la voluntad estatal,
encarnada en autoridades, funcionarios y servidores públicos, es decir el libre ejercicio de
la función y realización de los servidores públicos.
3.6. SUJETO ACTIVO
No se exige ninguna condición o cualidad particular en el agente por lo que cualquier
persona mayor de 18 años puede ser autor del delito en hermenéutica. Si por lo contrario
el agente actúa en su condición de funcionario o servidor público, la conducta se agrava
según la aplicación del numeral 3 del artículo 367.
4. TIPICIDAD SUBJETIVA
De la lectura del tipo penal se concluye que se trata de una conducta punible o título
de dolo directo, es imposible imaginarse un dolo eventual, pues el sujeto activo persigue
siempre una finalidad especifica al ejercer la violencia o amenaza. Esta circunstancia nos
lleva a verificar también que aparte del dolo debe concurrir un elemento subjetivo adicional
al dolo, que se constituye en la intervención del agente de querer imponer su voluntad en
lugar de la voluntad del funcionario, servidor público o autoridad, para que ejecute algo
contrario a sus funciones u omita hacerlo.
41
Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
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40
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Rojas Vargas42 enseña que el dolo supone el conocimiento por parte del agente de
la calidad especial del sujeto pasivo, y de que impide obliga a practicar o estorba el ejercicio
funcional, así como presupone voluntad de acción libremente decidida.
5. ANTIJURICIDAD
Puede darse un estado de necesidad, el cual operaria incluso cuando el agente
buscara actos ilícitos, del funcionario o tratara de impedir la actuación licita de este, siempre
que se den los presupuestos del estado de necesidad (situación de necesidad, inminencia
de un mal grave, preponderancia de los bienes rescatados).
6. CONSUMACION
Los supuestos de impedir y obligar se consuman cuando el agente logra su finalidad,
la cual es impedir al funcionario servidor público a practicar un determinado acto de sus
funciones. En el supuesto de estorbar en el ejercicio de sus funciones, el delito se consuma
con el solo estorbar; al ser un delito de mera actividad, no es necesario comprobar
resultado alguno. Todas las modalidades para su consumación requiere el uso de la
violencia o amenaza por parte del sujeto activo.
7. TENTATIVA
Es posible que la conducta se quede en grado de tentativa en los supuestos
delictivos de impedir y obligar al ser estas modalidades de resultado. Pero en el supuesto
de estorbar. Al constituir un delito de mera actividad, no es posible la tentativa.
8. PENALIDAD
El acusado de la comisión del delito en análisis, en cualquiera de sus modalidades,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos días ni mayor de dos años.
42
Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
75
41
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CAPITULO V
V. VIOLENCIA CONTRA LA AUTORIDAD PARA IMPEDIR EL
EJERCICIO DE SUS FUNCIONES
1. TIPO PENAL
Los diversos injustos penales que se producen cuando se emplea violencia o intimidación
contra un funcionario público para impedir la ejecución de un acto propio de su cargo, se
recogen en el tipo penal 366° del texto punitivo con el contenido siguiente:
El que emplea intimidación o violencia contra un funcionario público o contra la
persona que le presta asistencia en virtud de un deber legal o ante el requerimiento
de aquél, para impedir o trabar la ejecución de un acto propio de legítimo ejercicio de
sus funciones, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni
mayor de cuatro años o con prestación de servicio comunitario de ochenta a ciento
cuarenta jornadas.
2. CONCEPTOS PRELIMINARES
42
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3. TIPICIDAD OBJETIVA
El delito se verifica cuando el agente o autor, con el propósito de impedir o trabar la
ejecución de un acto propio legítimo ejercicio de sus funciones, emplea o hace uso de la
intimidación o violencia física contra un funcionario a alguna persona que le presta
asistencia. También se verifica cuando el agente o autor, ante el requerimiento de
43
Alonso Raúl Peña Cabrera Freyre (2011). Derecho Penal Parte Especial. Lima – Perú: Moreno S.
A. P. 124
43
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Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
78-79.
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3.3.2. Trabar
Esta modalidad consiste en obstaculizar, dificultar o trabar la ejecución de un acto
funcional que viene ejecutando el sujeto pasivo especial. No existe aquí el propósito de
impedir la ejecución, se trata en muchos casos de ganar tiempo, de diferir para más
adelante lo que ya es inminente. Trabar expresa así un grado material ejecutivo menor que
45
Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
80
45
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4. TIPICIDAD SUBJETIVA
De la lectura del tipo penal, se concluye que solo es posible su comisión por dolo directo.
No es posible un dolo indirecto o eventual. Tampoco cabe una conducta culposa.
El delito supone dolo directo48, es decir, además de la voluntad de obrar que impulsa
el iter criminis, debe estar presente el conocimiento que debe poseer el sujeto activo de la
calidad del sujeto especial y la legitimidad del acto funcional que pretende impedir o trabar.
Es posible que se presente un error de tipo en la conducta del agente. En tal caso,
sea vencible o invencible igual la conducta será impune.
5. ANTIJURICIDAD
Después que se verifica en la conducta analizada la concurrencia de los elementos
objetivos y subjetivos de la tipicidad de los supuestos delictivos que regula el artículo 366°
46
Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
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Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
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del Código Penal, el operador jurídico pasará a verificar si concurre alguna causa de
justificación de las previstas en el artículo 20° del Código Penal. Resulta difícil en la práctica
que se acepte la legítima defensa49.
6. CULPABILIDAD
7. CONSUMACIÓN
No le falta razón al profesor Rojas Vargas cuando argumenta que el delito en sus
dos variantes (impedir y trabar) es un delito de simple actividad, no es de resultado, y se
consuma con la realización de la intimidación y violencia orientadas o en vínculo causal
hacia las finalidades típicas de impedir o trabar. No siendo exigible que el sujeto activo
obtenga su propósito, esto es, que se produzca el real impedimento o la traba del acto
funcional. Basta verificar que la conducta del agente estuvo dirigida a lograr las finalidades
que encierran los verbos rectores de impedir o trabar.
8. TENTATIVA
Es lugar común en la doctrina nacional considerar que en este delito no es posible
la tentativa, pues estamos ante un delito de mera o simple actividad. Antes del ejercicio de
la violencia o del conocimiento de la amenaza solamente existen actos preparatorios; y
después del despliegue de estas conductas ya hay delito consumado.
9. PENALIDAD
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Ramiro Salinas Siccha (2011). Delitos contra la Administración Pública. Lima – Perú: Grijley. P.
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CAPITULO VI
VI. CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LOS DELITOS DE
ATENTADO Y VIOLENCIA CONTRA LA AUTORIDAD
1. TIPO PENAL
El artículo 367° del Código Penal recoge diversos supuestos que aumentan el injusto
de las conductas previstas en los artículos 365° y 366° del Código Penal. El objetivo
político-criminal que orienta al legislador es ofrecer una mejor tutela penal a los actos
funcionales y de servicio, garantizando su viabilidad ante el ostensible peligro que supone,
para el bien jurídico de la correcta administración pública, la comisión de los supuestos
típicos de los numerales 365° y 366° del Código Penal efectuados bajo tales circunstancias.
49
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publicada el 2 de Agosto del mismo año, el artículo 367° del Código Penal tiene el siguiente
contenido:
En los casos de los artículos 365° y 366°, la pena privativa de libertad será no
menor de cuatro ni mayor de ocho años cuando:
2. A MODO DE INTRODUCCIÓN
Constituye una constante del legislador, la construcción de “Circunstancias de
Agravación”, sobre todo en el ámbito de la criminalidad más violenta, en aquellos delitos
que manifiestan un atentado contra los bienes jurídicos fundamentales del individuo, la
sociedad y el Estado.
Comporta un plano a saber, a efectos de elaborar las hipótesis de agravación, el
mayor disvalor del injusto que puede tomar lugar, ora en el disvalor de la acción ora en el
disvalor del resultado. Son los medios que emplea el agente así como la forma del ataque
antijurídico lo que da forma a esta intensidad de la valoración antinormativa; a lo cual
debemos añadir, la magnitud del resultado, en la esfera de afectación al interés jurídico –
tutelado-, así como la pluralidad ofensiva de la repercusión perjudicial en diversos bienes
jurídicos.
Así también, aparece en escena el grado de reproche culpable que recae sobre el
sujeto infractor de la norma; una imputación individual (Responsabilidad) más intensa que
se configura cando la perpetración del injusto obedece al prevalimiento del cargo
funcionarial, a la infracción del deber funcional, a la vinculación del autor con el objeto
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material del delito así como a la especial vulnerabilidad que detenta la víctima, al existir
vinculaciones estrechas con el agente del delito50.
Vemos, entonces, que en la nomenclatura delictiva – contenido en el artículo 367°
del CP -, se han glosado una serie de variantes de agravación. Que se han estructurado en
base a la calidad del autor, la forma de su comisión, los resultados antijurídicos
acontecidos, los propósitos que motiva el actuar antijurídico del agente así como la
condición funcional del sujeto pasivo inmediato.
El articulado – in comento-, fue modificado drásticamente en mérito a la sanción del
artículo 2° del Decreto Legislativo N° 982, mediando una inflación de las circunstancias
agravantes, que no necesariamente reposan en un marco de justificación material.
Vemos, por tanto, que se han fijado dos bloques de agravantes, mereciendo el último
de ellos una penalidad más drástica así como una circunstancia de más intensidad, en el
caso de la figura preterintencional contenido en el último párrafo del articulado
Es frecuente que los sujetos que se resisten a los mandatos de la autoridad lo hacen
acompañados con la finalidad de facilitar la comisión de su conducta ilícita. La pluralidad de
agentes merman o aminoran rápidamente los efectos del mandato o requerimiento de
autoridad competente. Por ejemplo, la pluralidad de agentes, de modo eficaz y fácil, impiden
a la autoridad o a un funcionario o servidor público ejercer sus funciones o le obligan con
facilidad a practicar un determinado acto de sus funciones o le estorban cuando aquélla
está en pleno ejercicio de sus funciones normales.
Sólo se verifica la agravante cuando las dos o más personas que participan en el
atentado o violencia contra la autoridad lo hacen en calidad de coautores. Es decir cuando
todos con sus conducta, teniendo el dominio del hecho, aportan en la comisión del delito.
50
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A. P. 131
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dos o más personas solo puede ser cometida por autores o coautores. Considerar que los
cómplices o el inductor resultan incluidos en la agravante, implica negar el sistema de
participación asumida por el Código Penal en su parte General y, lo que es más discutible,
significaría castigar al cómplice por ser tal y además por ser coautor, haciéndose una doble
calificación por un mismo hecho.
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violentar o amenazar tiene mayor poder de convicción para vencer y reducir la eficacia de
una orden o requerimiento legal que la simple violencia o amenaza.
3.4. EL AUTOR CAUSA UNA LESIÓN GRAVE QUE HAYA PODIDO PREVER
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una conducta para ser catalogada como ilícita de carácter penal según el artículo 11° del
Código Penal.
Aquí debemos exponer la diferencia que existe entre culpa y lo que se conoce como
dolo eventual, pues, caso contrario, podemos llevar a confusión y fácilmente se puede
pensar que estamos frente al dolo eventual cuando realmente estamos ante la culpa. Existe
culpa cuando el autor pudiendo o debiendo prever el resultado dañoso realiza la conducta
riesgosa, pero permitida, sin el cuidado debido; aquí el agente no quiere ni tiene conciencia
de cometer un injusto penal. En cambio, se configura el dolo eventual cuando el autor
previendo el resultado dañoso actúa confiado en que nos producirá y, sin embargo, se
produce. Aquí el agente al menos se representa y, en consecuencia, tiene conciencia de
que puede realizar el delito. En efecto, mientras que en la culpa el sujeto activo puede o
debe prever el resultado y, de ese modo, actuar con el debido cuidado y prudencia; en el
dolo eventual, el agente prevé aquel resultado, no obstante, confiando que no se producirá
en la realidad, actúa. Ahí radica la principal diferencia, aun cuando por la exquisitez de
cierto sector de la doctrina se afirme que su diferenciación es nula.
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Si por ejemplo es el propio imputado – por alguno de los delitos graves previstos en
la agravante- el que por medio de la violencia contra la autoridad se resiste a su detención,
la agravante no se configura, porque se configura un supuesto de atipicidad previsto en el
artículo 368° del Código Penal. Incluso así el imputado, por medio de la amenaza, se resista
a colaborar en la ejecución de algún acto de investigación dispuesta por la autoridad, la
agravante no se verifica55.
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5. EXPEDIENTE
Delito: Impedimento a la Autoridad para el Ejercicio de sus Funciones (Art. 367° Forma
Agravada)
Sala Penal
EXPEDIENTE N° 2448-98
56
Nelson Salazar Sánchez (2004). Delitos contra la Administración Pública Jurisprudencia Penal.
Lima – Perú: Jurista Editores. P. 82
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segundo, del Código Penal, establece que la reparación civil comprende la indemnización
de los daños y perjuicios; y, en el caso concreto, corresponde disminuir prudencialmente la
misma; y finalmente, advirtiéndose que el A-quo ha dispuesto como regla de conducta al
condenado el no incurrir en la comisión de nuevo delito doloso, la misma debe declararse
nula, toda vez que se afecta el Principio de Publicidad de las normas penales, las mismas
que son de obligatorio cumplimiento; fundamentos por los que, CONFIRMARON la
sentencia apelada a fojas noventa y ocho, su fecha cuatro de mayo del presente año, en el
extremo que Falla CONDENANDO a Miguel Armando Torres Muñoz, como autor del delito
contra la Administración Pública – Violencia y Resistencia a la Autoridad, en agravio del
Estado; que se impone tres años de pena privativa de libertad, suspendida por el mismo
plazo, bajo el cumplimiento de las regla de conductas establecidas; REVOCARON: en el
extremo que fija en la suma de ochocientos nuevos soles el monto por reparación civil a
favor del agraviado; REFORMÁNDOLA: fijaron en la suma de quinientos nuevos soles el
monto por reparación civil a favor del agraviado; REFORMÁNDOLA: fijaron en la suma de
quinientos nuevos soles el monto por reparación civil que deberá pagar el condenado a
favor del agraviado; Declararon: NULO en el extremo de la sentencia que fija como regla
de conducta el no incurrir en la comisión de un nuevo delito doloso; notificándose y los
devolvieron57.-
SS. BACA CABRERA / SAQUICURAY SÁNCHEZ / SÁNCHEZ ESPINOZA
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Nelson Salazar Sánchez (2004). Delitos contra la Administración Pública Jurisprudencia Penal.
Lima – Perú: Jurista Editores. P. 82-83
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CONCLUSIONES
CAPITULO I:
CAPITULO II:
CAPITULO III:
El tipo básico del 363° del Código Penal actual tiene dos supuestos (1): el
ejercicio de profesión sin reunir requisitos legales; es decir se tiene el titulo
pero faltan aún requisitos legales para su ejercicio correcto y legal de la
profesión (2): Ejercer profesión con título falso; el agente ejerce una profesión
a través de un título no legal es decir falsificado parcial o total y su agravante
en un supuesto de que el agente lo ejerza en el ámbito de la función pública
o prestando servicios al Estado en cualquier de los 2 supuestos.
CAPITULO IV:
CAPITULO V:
CAPITULO VI:
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COMENTARIOS
• CAPITULO I:
• CAPITULO II:
• CAPITULO III:
La recomendación para el legislador peruano es de modificar y agregar para
un supuesto del ejercicio de profesión diferente a quien es del título
profesional, es decir no es autentico el que lo ejerza con el nombre del título
profesional.
• CAPITULO IV:
• CAPITULO V:
• CAPITULO VI:
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BIBLIOGRAFÍA
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Peruano
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ANEXOS
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