buena pro Ficha Técnica en nuestro país el mundo formal no tiene El presidente Evo Morales denunció hoy peso. Más bien hay distintas maneras en que en algunas alcaldías del país persiste Autor : Dr. Aníbal Salazar Trigoso* que este mundo formal se imbrica o se el cobro de los denominados “diezmos”, Título : Los proyectos de inversión pública, diezmos opone a reglas informales. Pero es claro que consiste en el cobro ilegal del 10% y buena pro que todavía en muchos ámbitos vale más del monto de licitación para adjudicar aquello que es claramente contrario a las obras, y demandó eliminar esa práctica Fuente : Actualidad Gubernamental, N.º 87 - Enero reglas formales que buscan un mejor uso que –explicó– en algunos casos usa a fa- 2016 de recursos o evitar la corrupción. miliares o trabajadores para la comisión Un ejemplo. del hecho de corrupción. “Son alcaldes, Sumario no son obispos, que en las iglesias cobran Si usted ha seguido el caso del alcalde el 10%, el diezmo”, añadió. 1. Introducción de Chiclayo habrá escuchado hablar del 2. Apreciaciones de un experto “diezmo”, un impuesto informal del Morales denunció el hecho en el acto 3. Caso del diezmo en Bolivia 10% que se paga a muchas autoridades de entrega de recursos económicos del 4. Casos sorprendentes de diezmo corruptas del país. Los proveedores y programa Bolivia cambia, Evo cumple a 5. ¿En qué consiste el delito de colusión y qué constructores saben que hay que cum- autoridades de los municipios de Potosí. cambios acarrean en las leyes N.° 29703 y plir con él para ganar licitaciones. Y las Fueron aprobados 11 millones de dólares N.° 29758? autoridades corruptas buscan el puesto para financiar diferentes proyectos en los 6. Conclusiones municipios potosinos, de los que hoy sabiendo que viene con ganancia, espe- cialmente en tiempos de bonanza. Tan fueron desembolsados dos millones de generalizado está que incluso un amigo dólares. 1. Introducción me comentó que le llegó una consulta de “No falta algún alcalde en Bolivia, En el presente artículo, vamos a tratar un funcionario pidiéndole la base legal muy pocos felizmente, que continúan una de las modalidades de inmoralidad del diezmo. Con una inversión pública insinuando cómo sacar la plata de la y corrupción que se ha institucionaliza- desperdigada y con recursos millonarios, empresa, ese llamado antes diezmo; do en la gestión pública, fundamental- escapa al control del SNIP, la Fiscalía o tiene que terminar, son alcaldes no son mente en los gobiernos regional y local, la Contraloría. me refiero al llamado “diezmo” que se obispos que en la Iglesia cobran 10%, el ha constituido como un requisito fun- No debería sorprendernos que el diezmo diezmo. Son alcaldes, no son obispos, ni damental para lograr la buena pro de sea uno de los principales incentivos para dirigentes”, demandó en el acto celebra- un proyecto de inversión pública, con elevar la fragmentación local y regional. do en la ciudad de Potosí y transmitido el objeto de reflexionar y lograr elimi- El diezmo ayuda a entender también la por los medios del Estado. narlo, ya que se está institucionalizando predilección de las autoridades por obras El programa Bolivia cambia, Evo cumple bajo el dicho de “la costumbre es ley” de fierro y cemento. Cuando vea una de entrega de forma directa recursos a las perjudicando a la población, dado que esas esculturas semisoviéticas, banquitas alcaldías para la ejecución de obras. El millones de soles van a los bolsillos de con techo y manubrios, paseos peatonales ministro de la Presidencia, Juan Ramón autoridades corruptas por el diezmo, con glorietas cada quince metros, no des- Quintana, informó el jueves 20 en un con cuyo dinero se podrían ejecutar potrique del mal gusto: probablemente informe ante la Asamblea Legislativa obras para atender las necesidades el diezmo esté detrás de tan particulares que el programa aprobó 670,9 mi- insatisfechas de los pueblos. creaciones. La obsesión por talar árboles o llones de dólares (Bs 4.602 millones) palmeras para reemplazarlas por cemento para 4.580 proyectos de desarrollo Al respecto, presentamos una serie de también. Como en muchos ámbitos de apreciaciones de expertos en la gestión social, económico, productivo y de nuestra sociedad, la regla no escrita pesa equipamiento, entre otros, entre el de desarrollo regional y local, así como más que cualquier otra”. (La República, casos concretos de conocimiento general 2007 y 2013. 18-10-14). y esperamos que las autoridades compe- Adicionalmente, el Gobierno destina di- tentes, como la Contraloría General de neros a las alcaldías a través del proyecto la República, la Fiscalía de la Nación y 3. Caso del diezmo en Bolivia Mi Agua, que busca garantizar agua para el Poder Judicial, realicen acciones con- Presidente denuncia que persiste el co- el consumo humano, riego, ganado y cretas radicales para eliminarlo de raíz, bro de “diezmos” en algunas alcaldías la industria. El Presidente informó que sancionando ejemplarmente a dichas y pide su erradicación2 el Gobierno destinará dos millones de autoridades que han creado y practican El presidente Evo Morales informó que bolivianos por municipio para garan- diariamente el diezmo para beneficio en algunas alcaldías continúa el cobro de tizar el recurso hídrico y planteó a los propio y enriquecimiento ilícito. dineros para adjudicar obras. La denun- gobiernos departamentales y locales cia la hizo en la entrega de recursos del contribuir con un porcentaje superior al 2. Apreciaciones de un experto programa Bolivia cambia, Evo cumple en 15% de contraparte para avanzar en la Potosí, donde anunció el desembolso de cobertura de agua. Según Eduardo Dargent1 11 millones de dólares. Morales pidió a los movimientos sociales “En el Perú y América Latina, institucio- La Razón Digital/Carlos Corz/La Paz controlar la transparencia en la inversión nes informales también conviven con las de los recursos económicos asignados formales. Sería exagerado concluir que 11:15/25 de junio de 2013 a las alcaldías. “En las iglesias se paga * E xperto en administración pública. Exdocente universitario en diezmos, eso aquí (en proyectos) no hay, Ricardo Palma, Alas Peruanas. Asesor del Congreso de la República. 2 Recuperado de <http://la-razon.com/index.php?_url=/ y algunos usan a sus familiares, a los 1 Recuperado de <http://larepublica.pe/columnistas/politica-y- nacional/Presidente-denuncia-persistencia-alcaldias-erradica- partidos/el-diezmo-18-10-2014-0>. cion_0_1858014245.html>. trabajadores, muy pocos, pero tenemos
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Área Sistema Nacional de Inversión Pública y Planeamiento Estratégico VI que erradicar eso. La tarea es cómo servir Lo que viene a continuación es verda- plazos para que ambas partes firmen el al pueblo”, insistió. deramente increíble. El presidente del millonario contrato. comité especial deja expresa constancia 4. Casos sorprendentes de diez- en el acta suscrita para llevar a cabo el 5. ¿En qué consiste el delito de acto de nulidad que adicionalmente a mo las motivaciones precitadas, se revoca colusión y qué cambios aca- la buena pro otorgada Servicom Aceros rrean en las leyes N.° 29703 a. Anulan buena pro porque provee- dor no le dio el diezmo al presiden- Alemán SAC, debido a que esta no había y N.° 29758? te del comité especial3 cumplido al consentimiento de la buena Por su importancia y explicación sobre pro con entregar el “diezmo” al presi- conceptos y verbos que intervienen en el Presidente de dicho comité admitió que dente del comité especial, tal como se delito de colusión, transcribimos a conti- así como le había tocado su parte al comprometió el postor, concluyendo con nuación parte del artículo de la doctora alcalde, a él también le correspondía, una aseveración de un hecho delictivo, Karla Zecenarro Monge. porque tenía deudas por pagar. que el postor ganador “solo ha entregado el diezmo al alcalde”. “Mediante las Leyes N.° 29703 y N.° DE RIPLEY! Claramente se deja constan- 29758 publicadas en el Diario oficial El cia en el acta que anula buena pro, que Como corolario de este hecho abe- Peruano los días 10 de junio y 21 de julio el proveedor no le dio el ‘diezmo’ al rrante que linda con la modalidad de 2011, respectivamente, se modificó comité especial. de un acto penal, este personaje deja el texto original del delito de Colusión, Increíble pero cierto. Los niveles y expresa constancia en la referida acta, cuyos alcances se analizarán en el presente formas de robarle el dinero al Estado, la cual se encuentra publicada en el artículo. hoy en día han sido rebasados. Esto se portal del Sistema Electrónico de las Contrataciones del Estado (Seace), en Nuestro ordenamiento penal sustantivo ha corrobora luego que un impresentable la cual manifiesta tácitamente que, previsto en su artículo 384 la tipificación funcionario del distrito de Potoni ubi- “por lo que como el postor ganador del delito de Colusión, prescribiendo cado en la región Puno, haciendo uso no está cumpliendo sus compromisos como uno de sus elementos típicos, que de las atribuciones conferidas por el y también ha entregado documentos debe ser cometido por funcionarios o alcalde distrital como presidente del falsos, el comité especial ha concluido servidores públicos, es decir, se trata de un Comité Especial, logra sorprendente- con declarar nulo el proceso”. delito especial por la calidad que se exige mente anular la buena pro otorgada al sujeto activo, debiendo identificarse a la empresa que tendría que proveer Este hecho por demás atípico y fuera del como tales, a aquellos que se encuentran grass sintético para el proyecto deno- contexto ético y moral, no solo muestra dentro de los alcances del artículo 425 del minado “Mejoramiento de Servicios una actitud dolosa por parte de este Código Penal. Complementarios Recreativos en la sujeto, sino también pone en la palestra IESA Carlos Gutiérrez”. cómo los funcionarios públicos haciendo Asimismo, este tipo penal acoge como mal uso de las atribuciones conferidas, verbos rectores dos comportamientos Para tal proyecto se convocó la Ad- logran de una u otra forma sustraer los ilícitos: el “concertar” y el “defraudar” judicación Directa Selectiva N.° dineros del Estado como si estos fueran al Estado. 002-2015-MDP-CE, cuyo Comité Es- pecial estuvo conformado por Simón de su propiedad. Respecto a la concertación, está refe- Julio Ccanccapa Huacco en su calidad rida a que el funcionario público se de presidente y los miembros Edwin b. Roberto Torres cobró ‘diezmo’ de concierte con los interesados con la Luque Huanca y Jesús Roger Condori S/.9 millones por obra que no se finalidad de defraudar los intereses Turpo. ejecutó4 del Estado. Esta concertación debe Más cobros de ‘diezmos’. El colaborador tratarse de un acuerdo ilegal en los El 3 de agosto del año en curso, se llevó eficaz 14-2014 del caso Los Limpios de contratos, licitaciones, suministros, a cabo el acto de apertura de propuestas la Corrupción declaró en la Fiscalía que entre otras operaciones, como por técnicas y económicas de los postores el ex alcalde de Chiclayo recibió en ejemplo, un pacto ilícito entre los que decidieron participar en el proceso, enero de este año S/. 9 millones de funcionarios miembros de un Comité otorgándose la buena pro a la empresa coima por el proyecto de Mejoramiento Especial y los postores de una Adju- Servicom Aceros Alemán SAC, quien de los Emisores Principales, valorizado en dicación o Licitación, donde las con- ofertó para la venta del grass sintético S/. 89 millones. diciones de contratación beneficien a S/. 75,516.00 soles [sic]. El informante indicó que el Consorcio estos particulares o interesados en un Posterior al otorgamiento de la buena Chiclayo (integrado por Joca Ingenieros momento en el que se pudo lograr pro, sorpresivamente el Comité Especial y Valenzuela Contratistas) entregó el mejores condiciones para el Estado, el día 5 del mes en curso decide reunirse dinero al ex burgomaestre a cambio de siendo necesario que la conducta del con la finalidad de llevar a cabo el acto que este ordenara a sus funcionarios el funcionario sea lesiva. de nulidad de la adjudicación al referido direccionamiento de la licitación para Sobre este particular, la Ejecutoria Supre- proveedor, debido a que este a esa fecha que gane la buena pro de la obra. Sin ma del 14 de enero de 2000 recaída en ya había concluido con la instalación del embargo, el proyecto hasta ahora el Exp. N.° 5201-99 Loreto sostiene sobre grass sintético, considerando que la obra no se ejecuta. la “concertación” con los interesados, que ya había sido inaugurada en el mes de Según el colaborador eficaz, el ex al- esta “...implica un amplio margen de julio de este año. calde, “aprovechando” que ya tenía pactos ilícitos, componendas o arreglos en El siguiente cuestionamiento para de- “el total del ‘diezmo’”, dispuso un perjuicio de los intereses estatales en juego clarar la nulidad expresada está referido nuevo concurso público, con lo cual (...) en cualquier fase de la negociación a que el postor para obtener la buena dejó sin efecto el primer proceso de con tal de que ella tenga eficacia defrau- pro presentó documentos falsos para adjudicación, bajo el argumento de datoria, mediante diversas modalidades acreditar experiencia en ventas. que la compañía había incumplido los confabulatorias, para presentar precios 3 Recuperado de <http://www.prensaelfiscal.com/publica- simulados –sobrevaluados o subvalua- cion/2015/08/26/politica/anulan-buena-pro-porque-proveedor- 4 Recuperado de <http://peru21.pe/politica/roberto-torres-cobro- dos–, admitir calidades inferiores a las no-le-dio-el-diezmo-al-comit-especial#.VnHZv9J97IU>. diezmo-s9-millones-obra-que-no-se-ejecuto-2203150>.
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VI Informes Especiales requeribles (...)”. Por su parte, el profesor Del análisis comparativo del tipo penal los deberes de lealtad institucional y Mario Rodríguez Hurtado señala sobre de Colusión según el texto original y probidad funcional”5. este elemento, que “.... La concertación, las recientes modificatorias, se advierte además de ser el elemento que le otorga que estas mantienen los mismos verbos 6. Conclusiones denominación al tipo de Colusión Desleal, rectores de este ilícito establecidos a. Está comprobado que el diezmo como es el único medio a través del cual se originalmente, esto es, el “concertar” acto inmoral y de corrupción se está puede defraudar o perjudicar los intereses y el “defraudar”; es decir, para que se generalizando e institucionalizando en patrimoniales del estado”. configure este delito tiene que confi- la gestión pública nacional, regional El otro elemento que exige el tipo penal gurarse el elemento o núcleo rector y local, generando grandes ingresos de Colusión, viene a ser la defraudación fundamental que es la concertación ilícitos en favor de autoridades corrup- al Estado, respecto de la cual, el profesor fraudulenta, esto es, que exista un tas, en perjuicio de la población más Fidel Rojas sostiene que “Defraudar al acuerdo ilegal entre los funcionarios necesitada, dado que con dicho dinero Estado y a sus organismos o entidades es, públicos a cargo de una operación o se puede ejecutar obras de interés así, resultado del quebrantamiento de los contrato estatal y los postores inte- social para atender sus necesidades resados en dicho acto, y que como roles especiales asumidos por los sujetos insatisfechas. consecuencia de esta concertación, vinculados (...), que además de suponer b. Al respecto se nota una acción muy se produzca una defraudación que se engaño se estructura con la presencia débil de las entidades competentes, exprese en un perjuicio al Estado. del perjuicio ocasionado a los intereses tales como la OSCE, la Contraloría estatales (...)”. Asimismo, respecto de la última modi- General de la República, la Fiscalía ficatoria mediante Ley 29758, aprecia- de la Nación, el Poder Judicial, entre Ahora bien, una vez fijados los elementos mos además que tiene una redacción otras, que no actúan con drasticidad típicos del delito materia de análisis, más ordenada del tipo penal, una ope- para enfrentar y eliminar radicalmente debemos referirnos a las recientes mo- ración o contrato estatal y los postores el acto inmoral llamado diezmo. dificatorias que este ha sufrido. interesados en dicho acto, y que como Mediante Ley 29703 publicada por el consecuencia de esta concertación, se c. Las autoridades y funcionarios corrup- Diario oficial El Peruano el 10 de junio produzca una defraudación que se tos que exigen el pago de diezmos de 2011, se modificó este tipo penal en exprese en un perjuicio al Estado. Asi- para otorgar la buena pro de los pro- los siguientes términos: “El funcionario o mismo, respecto de la última modifica- yectos de inversión pública deben ser servidor público que, interviniendo por toria mediante Ley 29758, apreciamos sancionados ejemplarmente con todo razón de su cargo o comisión especial además que tiene una redacción más el rigor, sancionándolos con pena de en cualquiera de las contrataciones o ordenada del tipo penal, por cuanto cárcel e inhabilitándolos de por vida negocios públicos mediante concertación distingue dos supuestos típicos, uno para ejercer cargos públicos. ilegal con los interesado [sic], defraudare que podríamos denominar el tipo bá- d. Que Servir, la OSCE y la Contraloría, patrimonialmente al Estado o entidad sico preceptuado en el primer párrafo, realicen acciones de capacitación y u organismo del Estado, según ley, en el que no se exige como elemento de concientización dirigidas a auto- será reprimido con pena privativa de el perjuicio patrimonial y un segundo ridades y funcionarios, sobre ética y libertad no menor de seis ni mayor de supuesto que se podría denominar moral pública y delitos de función quince años” tipo agravado, en el que sí se exige el pública, con el objeto de revertir dicha Posteriormente, este delito fue nueva- perjuicio patrimonial; sin embargo, los situación. mente modificado por Ley N.° 29758 elementos del tipo siguen inmutables, e. Al respecto, transcribimos el artículo publicada en el Diario Oficial “El Pe- la conducta o comportamiento típico 384. Colusión simple y agravada, ruano” el día 21 de julio de 2011, en que se castiga, en relación a los mo- del Código Penal, modificado por el los siguientes términos: “El funcionario mentos de ejecución y consumación, artículo único de la Ley N.° 30111, o servidor público que, interviniendo está dada por la concertación dolosa del 26-11- 13, para conocimiento de directa o indirectamente por razón de con la consiguiente defraudación al todas las autoridades y funcionarios su cargo, en cualquier etapa de las mo- Estado (tipo básico) o defraudación de la Administración Pública y en dalidades de adquisición o contratación patrimonial a los intereses del Estado especial de aquellos que son amantes pública de bienes, obras o servicios, (tipo agravado). de los “diezmos”: concesiones o cualquier operación a En relación al bien jurídico protegido cargo del Estado concerta con los in- en el delito de Colusión, se aprecia El funcionario o servidor público teresados para defraudar al Estado o que tanto en el texto original como en que, interviniendo directa o indirec- entidad u organismo del Estado, según las modificatorias, este sigue siendo tamente, por razón de su cargo, en ley, será reprimido con pena privativa múltiple. las contrataciones y adquisiciones de de la libertad no menor de tres ni mayor En relación a ello, Fidel Rojas identifica bienes, obras o servicios, concesiones o de seis años. como tales los siguientes: cualquier operación a cargo del Estado El funcionario o servidor público que, mediante concertación con los intere- a) Preservar el patrimonio público interviniendo directa o indirectamente, sados, defraudare patrimonialmente puesto en juego en las diferentes ne- por razón de su cargo, en las contrata- al Estado o entidad u organismo del gociaciones que a nombre del Estado ciones y adquisiciones de bienes, obras Estado, según ley, será reprimido con efectúan los negociadores oficiales o servicios, concesiones o cualquier pena privativa de libertad no menor (funcionarios y servidores públicos operación a cargo del Estado mediante de seis ni mayor de quince años y con especialmente vinculados); trescientos sesenta y cinco a setecientos concertación con los interesados, de- b) Garantizar la intangibilidad de los roles treinta días-multa. fraudare patrimonialmente al Estado o especiales, inherentes a la función entidad u organismo del Estado, según pública, que asumen dichos negocia- ley, será reprimido con pena privativa dores en sus relaciones con los intere- de la libertad no menor de seis ni mayor sados en contratar con las diferentes de quince años”. 5 Recuperado de <http://www.teleley.com/articulos/art-020212. reparticiones públicas; c) Asegurar pdf>.