Naturaleza Derecho Internacional Publico

INTRODUCCIÓN
El marco de vida de cada individuo como parte integrante de la población de un Estado,

teje diversas relaciones de tipo jurídico con otros individuos sujetos a otros Estados.
Las aspiraciones de los hombres por conocer otros países, las necesidades del comercio
internacional entre otros factores han provocado un acercamiento y una
intercomunicación cada vez más grande tanto cuantitativa como cualitativa entre
personas físicas y colectivas pertenecientes a sistemas jurídicos diferentes.
Jurídicamente este hecho adquiere una importancia capital en el sentido de que una
relación jurídica, un acto o un hecho jurídico, podrá estar vinculado con varios
ordenamientos jurídicos a la vez.
Por ejemplo:
¿Cuál es la ley que se aplicará para resolver el problema de responsabilidad civil,
planteado por el accidente de un avión DC-10 de una línea aérea turca, en París, en el que
viajaban personas de distintas nacionalidades, construido por
una empresa norteamericana?
¿Cuál es la ley que regirá en México, el divorcio, entre un boliviano y una mexicana,
residentes en Nueva York?
Los ejemplos se pueden multiplicar y también las respuestas.
Facultad de Derecho y Ciencias Políticas -UNPRG

NATURALEZA DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2015
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. CONCEPTO
El derecho Internacional Privado es el conjunto de normas jurídicas de Derecho Público que
tienen por objeto determinar las normas jurídicas en los casos de vigencia simultánea de normas
jurídicas de más de un Estado que pretenden regir una situación jurídica concreta. (Carlos Arellano 2
García).
Antes de pasar con la explicación de cuál es la naturaleza jurídica del DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO, se hará un breve
exposición de los distintos conceptos de doctrinarios
destacados, para que de esa manera podamos forjar
en lo posible una idea o noción de Derecho
Internacional Privado y comprender la esencia de la
materia que habrá de estudiarse.
En primer lugar expondremos la definición de
Contreras Vaca, quien define al Derecho
Internacional Privado en los siguientes términos:
“El derecho internacional privado, en su parte medular, se integra por un
conjunto de normas jurídicas nacionales y supranacionales de derecho
público que tienen por objeto solucionar una controversia de carácter
interestatal o internacional mediante la elección del juez competente para
dirimirla, de la ley aplicable al fondo del asunto o la utilización de norma
que específicamente dará una solución directa a la controversia, en caso
de que existan derechos de más de un Estado que converjan en un
determinado aspecto de la situación concreta.”1
A continuación, la definición de Martín Wolff, jurista alemán que escribió su obra
de acuerdo a la escuela anglosajona, quien comenta lo siguiente:
1
CONTRERAS Vaca, Francisco José. Derecho Internacional Privado (Parte General). 3ª edición; Oxford
University Press-Harla; México 1998. Pág. 4
“...la función del Derecho internacional privado es determinar cuál de los

diversos sistemas jurídicos simultáneamente válidos es aplicable a una serie dada
de hechos.”2
El jurista español, Mariano Aguilar Navarro, establece que:
“El Derecho Internacional Privado es un conjunto de normas jurídicas que
regulan relaciones jurídico-privadas de carácter internacional teniendo en
consideración los factores extranjeros que las califican y la necesaria 3
coordinación delos sistemas jurídicos para hacer posible una armonía en
las soluciones legales propuestas.”3
Francois Rigaux, de nacionalidad Belga no determina el concepto de Derecho
Internacional Privado, sino más bien establece los límites dentro de los que se
desarrolla, atención al criterio de las materias que abarca y nos dice:
“Limitado a sus cuatro partes componentes (conflicto de nacionalidades,
condición jurídica del extranjero, conflicto de autoridades y de
jurisdicciones y conflicto de leyes) el Derecho Internacional Privado
constituye una disciplina perfectamente coherente, de la que no se puede
recortar nada y a la que tampoco se puede añadir nada”4.
José de Yanguas Messía, doctrinario español, nos ilustra con la siguiente
definición:
“Derecho internacional privado es la rama del
Derecho que designa los ordenamientos jurídicos
competentes para regular aquellas relaciones
2
WOLFF Martín. Derecho Internacional Privado, (Traducción española de la segunda edición inglesa por
Antonio Marín López). Bosch, Casa editorial; Barcelona 1958. Pág. 4.
3
AGUILAR Navarro, Mariano. Derecho Internacional Privado. (Naturaleza del Derecho Intencional Privado).
Vol. I, Tomo II, Parte primera; 3ª edición, 1ª reimpresión. Facultad de Derecho, Sección de Publicaciones,
Madrid, 1982. Pág. 172
4
RIGAUX, Francois. Derecho Internacional Privado, Parte general. Parte general. Traducción y adaptación al
derecho español por Alegría Borrás Rodríguez. 1ª edición, Editorial Civitas, Madrid 1985. Pág. 108.
privadas que no dependen por entero de la legislación material interna

del juez”5.
Una definición en cuanto a su contenido temático es la que nos proporciona
Niboyet, quien define al Derecho Internacional Privado en los siguientes términos:
“El Derecho Internacional Privado es la rama del Derecho Público que
tiene por objeto fijar la nacionalidad de los individuos, determinar los
derechos de que gozan los extranjeros, resolver los conflictos de leyes 4
referentes al nacimiento (o a la extinción) de los derechos y asegurar, por
último, el respeto de estos derechos” 6.
2. OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Las relaciones jurídicas cuyos elementos constitutivos pertenecen a
sistemas jurídicos diferentes en el espacio, es decir, sistemas susceptibles de
aplicarse al mismo tiempo para resolver el mismo problema jurídico en virtud de
que los elementos constitutivos de la relación, objeto del problema, están
vinculados con uno y otro de estos ordenamientos jurídicos.
La mayoría de estas relaciones se ubican generalmente en le campo del derecho
privado: civil y mercantil sobre todo.
En la opinión del tratadista mexicano, Carlos Arellano García, el Derecho
Internacional Privado, tiene el objeto puramente formal de señalar la vigencia
espacial de la norma jurídica de más de un Estado, determinando qué norma
jurídica es aplicable, sin establecer el contenido de la norma jurídica aplicable, es
decir, es una situación jurídica concreta que actualiza las hipótesis legales de
normas jurídicas pertenecientes a más de un país.
5
YANGUAS Messía José. “Derecho Internacional Privado”, Parte general, tercera edición, Editorial Reus, S. A.
Madrid, 1971. Pág. 36.
6
NIBOYET, J. P. Principios de Derecho Internacional Privado, (Selección de la segunda edición francesa del
Manual de A.Pillet y J. P. Niboyet), traducida y adicionada con legislación española por Andrés Rodríguez
Ramón, Editora Nacional,s.n.e., México 1960. Pág. 1.
Una sola situación jurídica, en virtud de distintos puntos de conexión o puntos de

contacto, puede hallarse regida por preceptos jurídicos que corresponden a
distintos sistemas normativos.
• Corresponde al Derecho Internacional Privado decidir qué norma jurídica

deberá prevalecer.
• El Derecho Internacional Privado remitirá a la norma interna aplicable a la 5
situación particular.
Al intentar precisar el objeto del Derecho Internacional Privado nos

encontramos, como lo
señalan acertadamente los
profesores Fernandez Rozas
y Sanchez Lorenzo1, frente
a una dialéctica entre la
norma y la relación jurídica
como elemento
caracterizador del objeto
del Derecho Internacional
Privado. Tenemos por un
lado las concepciones
normativistas o formalistas cuyo punto de partida siempre es la norma de
Derecho Internacional Privado, a la cual se le atribuye una función
específica dentro del sistema jurídico; a partir de esta función se enuncia el
objeto del Derecho Internacional Privado. Dentro de este pensamiento
normativista, el objeto del Derecho Internacional Privado y el objeto de la
norma de Derecho Internacional Privado serían la misma cosa, y por tanto,
toda materia regulada por una norma de Derecho Internacional Privado
sería incluida dentro del objeto de nuestra disciplina. De este modo, el
punto de partida sería, en este caso, la norma y no la relación jurídica. De

acuerdo con esta concepción, la norma de Derecho Internacional Privado
tendría que realizar una elección entre las distintas leyes en presencia en
cada caso particular, lo cual equivaldría a una verdadera determinación de
las esferas de competencia legislativa de los diferentes Estados. Por ello,
dentro de esta concepción, el objeto del Derecho Internacional Privado no
puede se r otro que el conflicto de leyes: un verdadero conflicto de 6
soberanías legislativas que se produce en el transcurso de las relaciones
privadas internacionales y que el derecho internacional privado debe
resolver delimitando la esfera de actividad que corresponde a cada Estado
soberano respecto a las relaciones jurídicas surgidas dentro del comercio
internacional. Por otro lado tenemos las concepciones modernas que
señalan como objeto del Derecho Internacional Privado a la relación
privada internacional. En tal contexto, el objeto del Derecho Internacional
Privado estaría configurado por la relación jurídica y ya no por el conflicto
de leyes, el cual pasa a convertirse en un método normativo, en una técnica
o instrumento de reglamentación. Actualmente, apartados de la doctrina
clásica que señala como objeto de nuestra disciplina al conflicto de leyes, la
tendencia mayoritaria actual reconoce a la relación privada internacional
como el objeto del Derecho Internacional Privado, y al método del conflicto
de leyes como un instrumento metodológico fundamental del cual se vale
el Derecho Internacional Privado en su tarea reguladora de los supuestos de
tráfico externo. Hoy en día, pensar que el objeto del Derecho Internacional
Privado se agota en el conflicto de leyes es tener una visión incompleta del
Derecho actual. Compartimos la opinión del profesor Carrillo Salcedo
cuando sostiene que “ El derecho internacional privado sólo puede ser
entendido en función de la realidad sobre la que opera, el tráfico jurídico
externo, y en este orden de cosas podría decirse que nuestra disciplina se
configura como búsqueda de la reglamentación jurídica de aquéllas
relaciones y situaciones humanas cuyos elementos no se realizan en un

único ordenamiento jurídico, en una sola esfera jurídica , sino por el
contrario están conectados a dos o más ordenamientos”2. Habiendo
reconocido la relación privada internacional como el objeto del derecho
internacional privado, nos viene la duda sobre los alcances de éste término; es
decir, qué tipo de relaciones jurídicas quedarían comprendidas dentro del objeto
del derecho internacional privado. Consideramos que el objeto de nuestra
7
disciplina debe abarcar aquéllas relaciones de tráfico externo que cumplan con dos
elementos fundamentales: que sean privadas y que sean internacionales.
2.1. La relación jurídica internacional debe ser privada: De este modo,

adhiriéndonos a la opinión de los profesores Fernández Rozas y Sánchez
Lorenzo 3, consideramos que el carácter privado de la relación jurídica
internacional, objeto de nuestra disciplina, vendría proporcionada por los
sujetos que intervienen en dicha relación; estos son sujetos de Derecho
Privado o también de Derecho Público que actúan con carácter privado. En tal
sentido, la situación privada internacional se circunscribe a la relación
humana, social o jurídica entre dos sujetos que actúan con carácter privado.
Por ello, la diferencia entre una relación privada internacional y una relación
específica de Derecho Público radicaría esencialmente en los sujetos de la
relación y no en el presunto carácter público de las normas, ni tampoco en el
mayor o menor grado de intervencionismo del poder público. En efecto, el
grado de autonomía que el Estado concede a los sujetos privados en la
autorregulación de sus relaciones no altera de modo alguno el carácter
privado de la relación.
2.2. La relación jurídica privada debe ser internacional:
Un amplio sector de la doctrina ha señalado tradicionalmente la simple
presencia de un elemento extranjero, como el criterio más idóneo para
determinar el carácter internacional de una relación jurídica. El profesor
Maury sostuvo en 1936 que cada vez que un elemento de la relación jurídica
sea extranjero - ya sea uno de los sujetos (por su nacionalidad o su domicilio),
un bien (por su situación) o un acto (por el lugar de su conclusión o ejecución)-

estaremos en presencia de una relación donde el Derecho Internacional
Privado interviene en aras de brindarle una reglamentación adecuada a dicha
relación. Esto significa que el elemento extranjero presente en la relación
jurídica podrá estar dado por:
a) La persona; Por ejemplo, se celebra un contrato con un extranjero o con
una persona domiciliada fuera del Estado donde se celebra el contrato.
b) Los bienes; Por ejemplo, en un país determinado, dos nacionales 8
contratan sobre bienes situados en el extranjero.
c) El acto; por ejemplo, se discute ante los tribunales de un Estado la validez
o nulidad de un matrimonio celebrado por nacionales en el extranjero.
d) El hecho de ser extranjeros a la soberanía local dos y hasta los tres
componentes fundamentales de la relación jurídica. Esto sucedería, por
ejemplo: si se discutiera ante los tribunales de un país un contrato
celebrado por domiciliados en el país del foro, pero que deba ejecutarse
en el extranjero y sea tocante a bienes situados en el extranjero.
1.2.1 Relevancia del elemento extranjero
La jurisprudencia española ofrece ejemplos ilustrativos de este juicio de
relevancia del elemento extranjero que realizan los tribunales españoles como
presupuesto de aplicación de las normas de Derecho Internacional Privado.
Los casos Larios (Sent. T.S. de 10 de febrero de 1926) y Campomar (Sent. T.S.
Sala 1a. de 27 de Mayo de 1968) son particularmente interesantes, ya que
aunque ambas parten de un supuesto similar - esto es, la sucesión de un
sujeto cuya nacionalidad no estaba suficientemente determinada -, fueron
resueltos de forma diversa por
las tribunales, al emitir estos en
cada caso un juicio de
relevancia diferente sobre el
elemento de extranjería.
Efectivamente, en el primer
caso se consideró que el
causante era español; en contra de 1a pretensión sostenida par un sobrino en
el sentido de que este poseía la nacionalidad británica y, por lo tanto, debía

aplicarse a la sucesión el Derecho material inglés, de acuerdo con la norma de
conflicto española, Dicha norma material lo favorecía al atribuirle, gracias a su
calidad de primogénito, la totalidad de la herencia de su tío con exclusión de
sus demás primos. El T.S. se pronunció a favor de la nacionalidad española del
causante, declarando que la sentencia de primera instancia había aplicado
indebidamente la norma de conflicto española ante la no existencia de
elemento de extranjería alguno en la relación. De forma contraria, en el 9
segundo caso (Campomar), el T.S. consideró que el causante tenía una
nacionalidad extranjera (argentina). Así se puso en marcha el mecanismo de
Derecho Internacional Privado, que determinó que la herencia pasara a manos
de la viuda, en aplicación del Derecho material argentino, en contra del interés
del hijo. Este, por su parte, alegando la nacionalidad española de su difunto
padre, reclamaba sus derechos sucesorios en base al Derecho material
español, ante la inexistencia de elemento de extranjería alguno que permitiera
siquiera plantearse la aplicación del Derecho argentino." Todo esto nos lleva a
concluir que estaremos frente a una relación privada internacional regulada
par el Derecho Internacional Privado, cuando el elemento extranjero presente
en aquella sea relevante, esencial y no tan solo un factor accidental.
1.2.2. Presencia del elemento extranjero y grado de internacional ida de la
relación. El lugar, el momento y la forma cómo se presenta el elemento
extranjero en una relación jurídica nos permite determinar el grado de
internacionalidad de la misma, y clasificada tanto desde una dimensión
espacial como desde una dimensión temporal.
a) Clasificación de la relación jurídica internacional de acuerdo con su
dimensión espacial:
J. Jitta clasifica las relaciones jurídicas internacionales en: Situaciones
absolutamente internacionales Son aquellas que, desde su génesis, presentan
elementos conectados con varios sistemas jurídicos de diferentes países. Por
consiguiente, las situaciones absolutamente internacionales son situaciones
privadas internacionales cuyo presupuesto es la pluralidad de legislaciones. Es
el caso, por ejemplo, de las relaciones jurídicas que nacen cuando una persona
domiciliada en Chile contrae matrimonio con una domiciliada en el Perú.
Situaciones relativamente internacionales Son aquellas que, desde su origen,
presentan elementos que se vinculan a un solo sistema jurídico, a un solo país;
y se tornan multinacionales al adquirir accidentalmente una posterior
vinculación con otro país. Por consiguiente, las situaciones relativamente
internacionales son situaciones privadas internacionales cuyo presupuesto es
la pluralidad de jurisdicciones. Es el caso, por ejemplo, de un juez venezolano 10
que conoce de la legitimación de una filiación y debe pronunciarse, de
conformidad con la ley colombiana, sobre la validez o invalidez de Un
matrimonio contraído entre una pareja de colombianos en Colombia, por el
simple hecho de que las partes mudaron su domicilio a Venezuela.
b) Clasificación de la relación jurídica internacional de acuerdo con su

dimensión temporal.
Al respecto, resulta importante la clasificación que efectúa J.D. González
Campos5, quien diferencia las relaciones jurídicas internacionales según el
momento en que adquirieron el elemento extranjero jurídicamente relevante.
En tal sentido, distingue:
* Aquellas relaciones que fueron internacionales desde el momento de su
constitución.
* Aquellas relaciones que, siendo internas en su génesis, adquirieron con el
transcurso del tiempo una dimensión internacional.
3. DIFERENCIA FORMAL ENTRE EL DERECHO INTERNO Y EL DERECHO INTERNACIONAL

En el derecho interno, se encuentra una serie de conceptos que no están
desarrollados de la misma manera que en el derecho internacional:
1.- En cada Estado existe un conjunto supremo de normas (Constitución),
de éstas se derivan las demás que integran el sistema.
2.- En el Derecho interno se prevé la existencia de un legislador, que

cuando éste existe, el cuerpo o conjunto supremos de normas de confiere
la potestad de regular diferentes clases de conductas.
3.- En el sistema jurídico interno se encuentra limitado a un ámbito material
de aplicación que es COACTIVO y en una circunscripción territorial.
4. DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO Y DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 11

Aunque actualmente el derecho interno ha adquirido un desarrollo superior al del
derecho internacional; la experiencia jurídica no se agota dentro de las fronteras
nacionales, tiende a desbordarlas con gran frecuencia.
El intercambio y dinamismo de la comunidad internacional se acrecienta en
la mediad que ésta se expande; el derecho, como técnica de regulación de
conductas, se desarrolla en forma de DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO para los
Estados y Organizaciones Internacionales; y de DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO para las relaciones interestatales de los residentes, súbditos o nacionales
de dichos estados.
Y entre estos ordenamientos las diferencias son notables, atendiendo a criterios
subjetivos y objetivos:
a) Subjetivos.- Los sujetos del DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO son los Estados
y las Organizaciones Internacionales, los sujetos del DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO es la población de dichos estados nacionales.
b) Objetivos.- Las normas de DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO son normas
internacionales y las de DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO son normas de
carácter nacional.
NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO según Jorge Basadre Ayulo
La naturaleza jurídica del derecho internacional privado radica en el hecho,

encuentra su objeto o campo de estudio en la materia que trata de regular y que,
12
en este caso, es los conflictos de intereses o incertidumbres jurídicas que nacen de
las relaciones jurídicas entre particulares y donde lo esencial es que las partes no
pertenecen a una sola nacionalidad y por ende nos encontramos ante el
enfrentamiento de dos legislaciones y jurisdicciones distintas; por tanto desde su
aparición el derecho internacional
privado tiene como función ejercer una
jurisdicción diferente a las otras; es
decir, como si fuera una jurisdicción
dirimente.
Pero lo que debemos tener en cuenta
es que la jurisdicción del Derecho
Internacional Privado no se aplica en
forma discriminada, sino que su ámbito
de aplicación es en los países que han
aceptado su intervención; pero también
se aplica cuando la voluntad de las partes en conflicto así lo establezca en los
contratos u otros.
El problema de la naturaleza del derecho internacional privado, consiste en
averiguar si pertenece al derecho público o al derecho privado y si es nacional o
internacional.A continuación, pasamos a exponer las distintas posturas acerca de
cuál es la naturaleza del DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
I. ¿CONSTITUYE EL DRECHO INTERNACIONAL PRIVADO

MATERIA INTERNACIONAL O TEMÁTICA JURÍDICA INTERNA
Una simple asociación de conceptos en la nomenclatura de esta asignatura conduce a la
ruta que para fines docentes, el Derecho internacional privado deba ser enseñado en las
aulas universitarias después de dictado el curso de Derecho Internacional Público.
13
La denominación Derecho internacional privado está erizada de problemas gnoseológicos
aunque su objeto resulta descrito con facilidad. El nombre otorgado a esta asignatura está
avalada por la cuantía de los tratados doctrinales, por sus “papers” presentados en
congresos, tesis preparadas para obtener el bachillerato, y las “citas” de los trabajos
registrados, amén de su identificación como materia específica en las facultades de
Derecho.
1. La presencia de una variopinta pluralidad de ordenamiento jurídico, dentro de la
comunidad jurídica internacional, produce la existencia de regulaciones privatistas
dependientes de los derechos nacionales. Por ello, los tribunales aplican el
Derecho extranjero en ciertos casos y cuando existen focalizados problemas
jurídicos internacionales en base a la potestad legislativa del Estado que dicta las
normas para solucionar de los conflictos, es decir, el fin resulta el establecer en
qué casos son competentes sus tribunales y cuáles son los principios que
determinan cuando y como es aplicable el Derecho privado extranjero. El tema es
muy vasto y rico. Resulta difícil encontrar formas apropiadas de atravesar estas
inmensidades.
2. En el Derecho internacional privado abundan las elucubraciones doctrinales sobre
la posición resaltante de su naturaleza jurídica. Es la materia jurídica de carácter
internacional o legislación interna. Al efecto, la doctrina jurídica ha expuesto
múltiples y diversas posturas para aperturar un ardoroso debate para formular
respuestas que a menudo resultan contradictorias, utilizando al efecto diversas
fórmulas provistas tanto de soluciones internaciones como nacionales. También
existe en este debate una tesis intermedia, preñada de una contundencia en
argumento poderosos provistos de un movimiento más que secular dentro de una

posición neutra a éstas; como es el caso proveniente de los civilistas quienes
realizan referencias a la múltiple intervención del Estado ya que existe una notoria
intervención de éste en los elementales regulatorios de la vida humana, aún en la
esfera internacional.
En doctrina, han sido generados plurales argumentos afines y
contradictorios entre si que a continuación mencionamos con breves 14
palabras:
a) LA POSICIÓN INTERNACIONALISTA.-
Esta postura jurídica pretende explicar que la disciplina de los conflictos
de leyes internacionales y controversias de jurisdicciones tiene por
objeto el alcance de constituir un Derecho auténticamente
internacional; el mismo que excede con creces al estrecho ámbito local.
Los defensores de esta tesis sostienen que si no existe el problema
derivado de la internacionalidad, tampoco existe el conflicto de leyes
entre dos o más estados, ni la elaboración de principios jurídicos sobre
el régimen de la nacionalidad, ni de la condición de los extranjeros. El
internacionalista Emil Dove sostiene al efecto que “las reglas que fijan la
competencia de los diferentes soberanos son, o deberían ser,
uniformes en todos los estados, la misma especia deberá recibir en
todas la misma solución, o sea cual fuere la nacionalidad del Tribunal”.
Esta posición internacionalista constituye evidentemente una utopía
fantástica y quimérica que no será posible alcanzar ni es previsible
lograr en los años iniciales del siglo XXI en que es cimentada una aldea
global.
El mencionado Emil Dove7, siempre perspicaz, sostiene al efecto
que “estos juristas han sido animados con esta idea por el hecho de que
en la mayoría de los estados, las leyes positivas de Derecho
7
Dove,Emil Op. Cit. P. 198.
internacional privado son en número muy pequeño. El rol de la doctrina

para determinar las soluciones es, pues, de relevante importancia.
Como ello sea que ésta justifica sus solucionar por razones lógicas, estas
reglas son tan universales como los argumentos que las fundan”.
a.1. A su vez, Jean Paulin Niboyet8 concluye, dentro de una
posición medular, que el Derecho internacional privado no
pertenece aún al Derecho internacional, y sintetiza así su 15
pensamiento: “Un Derecho internacional privado que fuese
verdaderamente una rama del Derecho internacional tendría
que ser común a los diversos países. Reprochan que el
Derecho internacional privado, en conjunto, está muy lejos
de tener ese carácter. Por el momento, es un principio
evidente que cada país posee su propio sistema para
solucionar los conflictos de leyes (reglas del carácter
puramente nacional de las soluciones; y que no existe un
conjunto de reglas cuya observancia sea obligatoria para toso
los estados”.
Además de las razones expuestas, debemos añadir que el
Derecho interno suministra a esta asignatura enjundioso
material abundante, como caudalosas arterias conductoras
utilizando normas dictadas para la solución de los conflictos
internacionales, mayor en cantidad que las reglas
convencionales y consuetudinarias.
a.2 En las materias de Derecho internacional privado que traten
sobre la nacionalidad y la condición jurídica de los
extranjeros, resulta evidente la persistente intención del
Estado en sentar obligatoriamente las normas adecuadas
8
Niboyet, Jean Paulin. Op cit, p. 32.
para su regulación legal. Estas normas son públicas ya que la

ingerencia estatal es completa.
Consideramos que dedicar mayor cantidad de líneas a la
temática excede los alcances sobre el fondo del libro que el
lector tiene en sus manos; ya que la esencia de la asignatura
es la internacionalidad de la misma y su médula recusa las
regulaciones meramente locales o internas. El propio nombre 16
Derecho internacional privado es claro al respecto en su
identificación y tal proposición resulta contundente.
ES UN DERECHO INTERNACIONAL:
El algunos juristas, y en General, la doctrina internacional,
pretenden que la ciencia de los conflictos de leyes tienen por objeto
o un derecho verdaderamente internacional. Afirman que las reglas
que fijan la competencia de los
diferentes soberanos, son o deberían ser
uniformes en todos los estados y; la
misma especie debería recibir en todas
partes la misma solución, sea cual fuere
la nacionalidad el tribunal.
Los partidarios del carácter internacional
del Derecho internacional privado9
sostienen que los argumentos
presentados por la tesis adversa no son
decisivos. Éstos afirman que la idea de soberanía y el carácter
nacional de cada sistema de solución de conflictos de leyes no
excluyen sistemáticamente lo relacionado con la voluntad de las
otras partes en el conflicto.
9
Ibídem, págs 19 y 20. El autor nacional sigue de cerca la obra de ÉMH. DOVE, Los grandes problemas del
Derecho internacional.
Así, si esta voluntad no aparece en los conflictos positivos, en

cambio sí surge en los conflictos negativos, ad ex., en el caso donde
la ley extranjera rechaza la competencia que le es ofrecida. Se
admite que no se puede imponer a una ley extranjera una
competencia que ella declina. Tal es el problema del reenvío
(transferencia de competencia). Además, se reconoce que la ley
extranjera puede aplicarse delante de los tribunales colombianos 17
cuando nuestra regla de conflicto le atribuye competencia. Pero, la
ley extranjera no es, en este caso, integrada al Derecho colombiano
e incluso no se aplica bajo el mismo título que la ley colombiana. Se
le considera como un hecho aislado y la Corte Suprema de Justicia
rechaza el control de interpretación.
En el campo de la condición de los extranjeros, nos encontramos en
presencia de las reglas pronunciadas unilateralmente por cada
Estado. Pero la coacción de las medidas de retorsión influye sobre
las decisiones del legislador y el elemento internacional no está, en
este caso, completamente ausente.
En materia de nacionalidad, aunque cada Estado pronuncie
unilateralmente reglas de juramento, todas las legislaciones se
esfuerzan por evitar los conflictos positivos o negativos relativos a la
nacionalidad.
En resumen, el argumento del método es tan sólo parcialmente
exacto. La proyección del Derecho interno sobre el plano
internacional existe, pero como toda proyección, es cuestionable.
No se puede hablar de analogía total entre el Derecho civil interno y
el Derecho internacional privado. No pocas veces, bajo la influencia
de las consideraciones El internacionales, las soluciones son aun

diametralmente opuestas10.
En conclusión, es necesario, cuando se quiere determinar la
naturaleza del Derecho internacional privado, precisar
cuidadosamente la óptica desde la cual se considera el problema. Es
incontestable que el Derecho internacional privado sea interno por
sus fuentes, pues, corno se expondrá, las fuentes internas son 18
ampliamente preponderantes. En cambio, es considerado público
por su objeto ya que el Derecho internacional privado reglamenta la
vida privada, la vida social internacional y presenta manifestaciones
de una solidaridad internacional irrebatible.
10
Así, por ejemplo, las cláusulas de oro, siendo prohibidas en los reglamentos internos, son válidas en los
reglamentos internacionales.
b) LA POSICIÓN NACIONALISTA - INTERNO.-

El carácter nacional del Derecho internacional privado quedó resaltado
con letras de molde en el sistema Jurídico inglés, por su origen derivado
en los pretorios mediante las sentencias que dictaron. Al respecto, el
tratadista y jurista Emil Dove pregunta y responde a
continuación;¿cuáles son las dos características de un derecho 19
verdaderamente internacional’. en primer lugar hay que proponer un

cuerpo definido de leyes orgánicas. ahora bien, los internacionalistas
europeos disputan entre ellos: sus sistemas son menos el reflejo de un
necesidad lógica segura que el de su filosofía jurídica personal.
Waechter predica la lex loci; Bichhorn y Golschen, la lex domicili;
Schaffener la lex loci; Savigny, Von Bae y Pillet proponen otros criterios.
Este Derecho no es internacional entre opiniones de los jurisconsultos
mismos. Seguidamente, es necesario que éste sistema netamente
definido sea aceptado por todos lo estado. Esto es desmentido por la
experiencia periódica. A lo menos el bloque anglosajón de los estados
del Common Law se oponen de una manera irreductible al grupo de las
legislaciones inspiradas en el Derecho romano”
La razón de ser del Derecho internacional privado resulta obvia: tal
asignatura queda ubicada en la diversidad de legislaciones, y
desaparecida esta multiplicidad, ella cesará de existir.
b.1 Existe la afirmación certera y valida de que las normas de Derecho

internacional privado tienen el carácter de nacionales, por cuanto
las leyes de solución de conflictos son de naturaleza interna y las
situaciones conflictos son de naturaleza interna y las situaciones
conflictuales de la jurisdicción son resultados por el propio juez
nacional, ya que no existe un tribunal internacional único para la
solución de estos conflictos salvo la sumisión de éste. El

Restatement norteamericano ha sentado el carácter nacional de la
jurisdicción aplicable a la
solución de los conflictos de
leyes, y que éstas no son
impuestas al Estado por una
fuerza exterior con carácter 20
mandatario. El Estado goza
de la misma libertad en la
fijación de sus reglas de
conflictos internacionales que en la adopción de toda otra
disposición legislativa como el de fijar la competencia judicial.
b.2 Resulta que el Derecho internacional privado no puede ser

puramente internacional porque para serlo sus normas deberían ser
impuestos con caracteres obligatorias e irrefragables a todos los
estados o algunos de ellos por una autoridad superior, situación que
no sucede en el mundo. La situación de la coexistencia de
numerosas y variadas legislaciones nacionales, disímiles y hasta
opuestas entre sí, no significa que el Derecho internacional privado
sea auténticamente internacional. Todo problema del Derecho
internacional privado queda reducido principalmente a resolver las
situaciones conflictuales de un país con otros, y supletoriamente la
nacionalidad y la extranjería. Además, la tarea será establecer la
competencia de cada foro para los distintos casos conflictuales. Si la
competencia estuviera uniformemente, regulada por todos los
estados del mundo, podríamos afirmar, sin hipérboles alguna, que el
sistema de conflictos de leyes y jurisdicciones es verdaderamente
internacional. De lo contrario deja de serlo y no podemos hablar de

más fórmulas alternativas.
b.3 El término internacional que es otorgado al Derecho internacional
privado sólo resulta utilizable en atención a la materia que pretende
regular, es decir, de las normas particulares nacionales que son
conectada con uno o más ordenamientos jurídicos externos.
No es internacional además, porque sus fuentes, aparte de los 21
tratados, son internas. El recurrir a los tratados pretende obtener un
objeto extraordinario y supranacional que individualmente no se
conseguiría.
b.4. Los puntos de conexión para la aplicación de un estatuto extranjero

en los casos conflictuales están plasmados dentro de los cauces de
una legislación interna.
b.5. Cada Estado tiene su propio ordenamiento internacional privado

que es interno y aplicado totalmente a los actos individuales. El
epíteto internacional quedo referido a la situación que pretende
regular la que está situada más allá de las fronteras de un
determinado Estado.
b.6. Ahora bien, cabe realizar una afirmación más bien finalista y
pedagogía: el Derecho internacional privado es denominado así para
tomar distancia del Derecho internacional público
3. El jurista francés Antoine Pillet ha efectuado una disquisición intelectual de

enjundia jurídica con respecto a este tema. Expresa que el Derecho
Internacional privado positivo constituye un Derecho nacional y anota que
las reglas positivas de esta asignatura son nutridas y casuistas para
aplicación.
Por estas razones, el juez debe integrar los vacíos legales acudiendo
a la fuerza de los tratados y a la doctrina imperante. A este Derecho ideal 22
se le reconoce un contenido universal.
Si ahondamos en el tema, podemos notar, como así lo ha
mencionado Dove, que un Derecho para ser internacional no requiere sólo
que todos los estados hayan escogido las mismas reglas para solucionar
conflictos. Esto no pasaría de ser una “coexistencia de derechos nacionales
idénticos”. Un Derecho auténticamente internacional requiere no sólo de
una aplicación universal, sino que sea impuesto obligatoriamente por una
fuerza exterior. Resulta lógico que el entendimiento de todos los estados en
formular reglas uniformes de Derecho internacional privado es todavía una
utopía, ya que existen oposiciones de las tradiciones, las costumbres, la
mentalidad de los distintos pueblos.
Sólo resultaría viable el lograr una internacionalización de la

disciplina por la vía de los tratados internacionales, pero será una meta muy
larga y hasta penosa.
Algunos juristas han estimado en que “la naturaleza de las cosas”
constituye un conglomerado de reglas ideales con validez universal. Desde
luego que el desiderátum era lograr la unidad irreductible y completa del
Derecho Internacional privado, pero en el actual momento todos o la 23
mayoría de los autores están de acuerdo con el carácter estrictamente
nacional de esta ciencia. Sin embargo, como asevera Martín Wolff, el
conflicto de leyes no fue siempre considerado como nacional ya que de
acuerdo con las líneas expuestas por este jurista; que: “cuando nació y
como hemos tratado en el capítulo II de este libro, en las ciudades estado
italianas de la Edad Media, se estimó como un Derecho supranacional. No
habría ningún sistema individualizado como de Derecho internacional
privado en Florencia, Bolonia y Módena, sino como un solo Derecho común
a todos los estados de un origen común. La idea de un Derecho
supranacional fue mantenida también en las doctrinas desarrolladas en
Francia y Holanda desde el siglo XVI en adelante (a pesar de la importancia
dada entonces a la concepción de la soberanía) y en aquellas originadas
después por la escuela de Derecho natural. Hasta la época de los grandes
Códigos continentales no desapareció la idea de un Derecho supranacional”
Hoy día, envuelto el hombre dentro de un nuevo milenio con todas
sus encrucijadas y nuevos episodios sangrientos, las reglas para solucionar
los conflictos de leyes y de jurisdicciones son estimadas como segmentos
de los respectivos sistemas jurídicos nacionales y constituyen partes
integrantes de éstos. Y, las reglas de la nacionalidad y las condiciones
jurídicas sobre los extranjeros, son disposiciones de Derecho interno con
evidentes alcances de ius publicum.
1. Resulta por demás evidente que si el Derecho internacional privado tiene

estrecha relación con el Derecho de gentes, en la actual situación de esta
materia nuestra asignatura constituye un auténtico Derecho nacional. No
podemos desconocer que la nacionalidad queda regulada libremente por el
Estado, como lo sostuvo el Tribunal Permanente de Justicia Internacional
en el dictamen evaluado el 07 de febrero de 1923, en que quedó expuesta
“la opinión del Tribunal es que en el estado actual del Derecho 24
Internacional, las cuestiones de la nacionalidad están, en principio,
comprendidas en este dominio reservado a las leyes soberanas de cada
país”.
Adicionalmente, es conveniente precisar que el Estado está en
entera libertad para fijar los derechos investidos a los extranjeros
domiciliados en su territorio, excepto ciertos derechos reconocidos
universalmente por el Derecho de gentes. Esta constituye la valiosa opinión
del Tribunal Permanente de Justicia Internacional, según sentencia número
7 del 25 de mayo de 1926.
5. Volvamos al tema que enunciamos antes. El Derecho internacional privado
no es verdaderamente internacional por cuanto en la realidad de los hechos
producidos ocurren numerosas dificultades en la ruta, como son las
siguientes:
a) Los problemas conflictuales surgidos en los países otorgan soluciones
desiguales, internas y particulares.
b) No existe un acuerdo unánime en sus principios jurídicos fundamentales.
Así por ejemplo, algunos países aceptan la ley del domicilio de un sujeto y
otros la ley nacional como puntos de referencia o de conexión para
solucionar las situaciones conflictuales internacionales.
c) Los factores sociológicos, racionales, culturales, y geopolíticos son
distintos entre los países tradicionales los que varían de un lugar a otro.
d) No existe una civilización igual a otra ni una conciencia jurídica similar en

todos los países del ancho mundo. Ello es más perceptible hoy día en las
grandes diferencias “de pensamiento” entre civilizaciones occidentales y
musulmana en donde hallamos del principio al final, esa facies constante de
las formas en todas sus gamas.
e) Cada Estado tiene su derecho propio y especial, provisto de fuentes
exclusivas que obedecen a diversos intereses económicos, políticos y aun 25
culturales que lo circundan.
6. En conclusión a este tema, hoy día ubicado el hombre en un nuevo milenio
tan sangriento como el anterior, resulta dable en mencionar, la teoría
unificadora sobre la base de que los derechos supranacionales (Derecho
internacional público y Derecho internacional privado) descansen sobre la
existencia de la comunidad jurídica internacional, aceptando que estos
sistemas jurídicos tengan tratamientos semejantes en las relaciones
interestatales y las coexistencias entre individuos pertenecientes a distintos
estados. Este punto de vista ha sido aceptado por muchos juristas clásicos
como Weiss, Zevallos, Surville, entre otros estudiosos de la materia.
En cuanto a una tendencia unificadora para marcar esta asignatura,
el profesor José Yanguas de Messía resume en los siguientes términos esta
postura y copia íntegramente la cita: “El Derecho internacional privado no
puede ser exclusivamente adscrito, ni al Derecho internacional ni al
Derecho interno, porque su especialidad consiste precisamente en estar
impregnado de una doble naturaleza, que aparece claramente manifiesta
en la bilateralidad de sus objetos, internacionales e internos, y en la
dualidad de sus funciones: 1) Delimitar y fijar las competencias legislativas;
y, 2) Aplicar la ley adecuada caso por caso en materias agrupadas en temas
diversos como referentes a las personas, cosas, familias, obligaciones,
contratos y sucesiones”.
7. Tanto el orden internacional como el orden interno, colaboran

estrechamente entre sí para la realización de los fines específicos del
Derecho internacional privado el mismo que circunda la seguridad jurídica.
No resulta suficiente el puro y simple orden internacional, porque muchas
de las normas sobre la solución de los conflictos legales emanan de las
fuentes internas que cada Estado fija, y, salvo los litigios ante jurisdicciones
internacionales, los casos de esta índole normalmente radican ante los 26
jueces nacionales. El orden interno no es suficiente porque los tratados, las
normas convencionales o consuetudinarias, aunque más escasas que las
legislativas, aseguran la igualdad de las soluciones en los distintos estados, y
tienen un rango jerárquico superior que la ley interna no puede contrariar.
8. Nuestra opinión en la postura glosada en este capítulo es que el Derecho

internacional privado contiene un conjunto de normas tanto nacionales
como internacionales para la solución de los conflictos de leyes y de
jurisdicciones, advirtiendo que desde luego una norma no puede ser al
mismo tiempo nacional e internacional. Esta dualidad no puede producirse:
las normas serán nacionales cuando el Estado resuelve por sí mismo la
cuestión controvertida en el conflicto que plantea la extraterritorialidad de

una ley extranjera. Las normas serán internacionales cuando existan
tratados ratificados que establezcan la ley aplicable para la solución de los
casos concretos en que intervengan elementos extranjeros.
Es que el Primer Tratado de Montevideo, y las conferencias
especializadas interamericanas, entre otros instrumentos aplicables del
Perú, permiten afirmar que han sido impuestos sus principios y en 27
consecuencia resulta aceptada la tendencia internacional, aunque desde
luego las normas jurídicas internacionales no pueden resolver todos y cada
uno delos conflictos de leyes y consecuentemente seguirán rigiendo para
muchos casos las normas nacionales.
En cuanto al tema de la nacionalidad, si bien lo consideramos un
asunto netamente parte del Derecho nacional, contiene algunos aspectos
internacionales como la solución a los problemas de la doble nacionalidad y
el del apátrida.
9. El acucioso jurista mexicano Carlos Arellano García explica claramente que
la nacionalidad contiene diversos aspectos internacionales como son:
a) Cuando la determinación unilateral de un Estado sobre la
nacionalidad afecta a otros estados, la materia resulta internacional. Este
fue el caso de la ley alemana conocida como Ley Delbruck que permitía a
los súbditos alemanes el solicitar otra nacionalidad sin perder la alemana. El
artículo 278 del Tratado de Versalles recusó este sistema.
Un caso similar resulta el de la afectación personal a otro Estado, lo que
ocurrió con la ley mexicana de nacionalidad y extranjería del año 1886 y por
la ley de Brasil del 15 de diciembre de 1889. Surgieron entonces airadas
protestas de los países que se sentían afectados por una intromisión
jurídica al considerar como mexicanos o brasileños a sus propios nacionales.
b) Cuando los países celebran tratados internacionales en relación al
tema de nacionalidad o cuando la legislación interna queda precisada a
regular la condición de los extranjeros, la asignatura es internacional. No

puede desconocerse el derecho y el deber de los estados en brindar
protección diplomática a sus súbditos cuando sean afectados en sus
derechos esenciales.
Debemos expresar que no compartimos esta tesis porque
recusamos la denominación de Derecho internacional privado y usamos el
de asignatura de los conflictos de leyes internacionales. El término 28
conflictos de leyes resulta más adecuado a la temática, así como lo es el de
divergencias de competencias.
10. La noción de normas de conflictos internacionales resulta esencial al tema
de la materia que como efecto inmediato determina la legislación aplicable
para encontrar la solución al caso conflictual. Tratase de normas internas e
indirectas que atribuyen competencia a una legislación extranjera, y a veces
son denominadas normas atributivas.
Estas reglas escritas para solucionar los casos de conflictos de leyes o
jurisdicciones, vinculan una relación jurídica determinada a uno de los
aspectos de dicha relación de un sistema jurídico determinado, como el
estado y capacidad de las personas, la herencia, los contratos, los bienes
inmuebles y muebles con la indicación del elemento de conexión que
servirá para entrelazar esa institución con un determinado elemento
jurídico, como son la ley de domicilio personal, la de la nacionalidad o la del
lugar de la ejecución. En tales casos, el juez nacional aplica la solución de
una ley extranjera pero no está en juego la soberanía del país escogido.
La sabiduría jurídica consiste en evitar qué extremos o movimientos
pendiculares hagan naufragar conceptos elementales. El Derecho
internacional privado como su partida de nacimiento lo indica es un
conjunto armónico de normas internas con efectos extralocales y no
entrega sino medios para la aplicación de las relaciones privadas
internacionales
ES UN DERECHO INTERNO:
En Inglaterra se le asigna al derecho internacional privado el
carácter de nacional, debido a su origen en los pretorios por las
sentencias. Es que el derecho internacional privado no puede ser
internacional, porque para serlo debería ser impuesto con
caracteres de obligatoriedad a todos los estados por una autoridad
superior, cosa que no sucede en nuestra disciplina. El hecho que 29
coexistan numerosas legislaciones nacionales no significa que el
derecho internacional privado sea internacional. Todo este se
reduce a resolver la cuestión consistente en que existen varias leyes
en conflicto y se trata de establecer la competencia de una de ellas.
Si la competencia estuviera uniformemente regulada por todos los
estados del mundo, se podría decir que nuestra ciencia es
verdaderamente internacional, por lo tanto el derecho internacional
privado positivo es un derecho nacional.
Algunos doctrinarios argumentan que esta rama jurídica no es
Derecho internacional ni es una parte del Derecho internacional, en
el sentido de desarrollar, operar o regular relaciones entre sujetos
de la comunidad internacional (sujetos con personalidad jurídica
internacional)11.
11
Vid. CALVO y CARRASCOSA, op. cit., pág. 7. Los autores señalan la inexactitud de la denominación porque
induce a confusión en torno a una "...falsa simetría con el Derecho internacional privado.
Esta tesis, ha sido sostenida principalmente por NIBOYET 12. Se

fundamenta en el predominio de las fuentes internas sobre las
fuentes internacionales y se cimenta, además, en el razonamiento
de que el Derecho internacional privado está estrechamente sujeto
a la soberanía de los Estados, existiendo en cada Estado un sistema
nacional de solución a los conflictos de leyes. La soberanía de los
Estados se manifiesta en los conflictos positivos y en este sentido, 30
ad ex., el juez colombiano aplicará la regla colombiana de conflicto,
sin preocuparse de la solución suministrada por el sistema
extranjero de solución de conflicto de leyes.
Igualmente, la condición de los extranjeros y la nacionalidad están
constituidos por un conjunto de reglas manifestadas
unilateralmente por cada Estado. Y, en lo que respecta a los
conflictos de jurisdicción, no hay que dejarse sorprender por el
principio del efecto internacional de los juicios, pues los juicios
extranjeros no producen efectos en Colombia, excepto cuando ellos
son amparados por el exequátur13 por la autoridad judicial
colombiana competente.
En resumen, para quienes han sostenido esta tesis14, el método
aplicado en Derecho internacional privado es un método de
Derecho interno: se toman los intereses en conflicto y se relacionan
con el Derecho civil interno. El Derecho internacional privado es
sólo una proyección del Derecho interno.
12
NiBOYET, J.P. Principios de Derecho internacional privado, selección de la segunda edición francesa del
Manual de A. PILLET y J.P. NIBOYET, traducida y adicionada con legislación española, Madrid, Instímto
Editorial Reus, 1928, pág. 32.
13
Infra. capítulo sexto. El exequátur es la orden de ejecución, dada por la autoridad colombiana a una
decisión proferida por una jurisdicción extranjera.
14
Entre otros, LEREBOURS-PIGEGNNIERE, quien definió el Derecho internacional privado como "una rama
autónoma del Derecho interno".
II. ¿NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ES UN

DISCIPLINA DE DERECHO PRIVADO O PÚBLICO?
La distinción entre el Derecho público y el Derecho privado para

agrupar las distintas ramas integradoras es quizá la más famosa por su
importancia histórica y porque aún conserva gran parte de interés.
31
En buena cuenta, el Derecho público es caracterizado por el
ejercicio preponderante del poder estatal y sus demás entes en la
regulación de las relaciones jurídicas con los particulares. Y el Derecho
privado regula las relaciones jurídicas entre sujetos particulares, sin que
ninguno de ellos esté revestidos de potestades estatales.
Las relaciones jurídicas provistas de notas de Derecho público en

cuanto a los sujetos privados quedan caracterizados porque existe la nota
de la desigualdad: el Estado total revestido del imperium. Por lo contrario,
en las relaciones jurídicas de Derecho privado, todas las personas
intervienen en una posición de igualdad.
Un pléyade de juristas
sostienen que el Derecho
internacional privado está
fundamentando en que las
materias que constituyen su
objeto pertenecen
esencialmente al Derecho
privado pese a que existe hoy
la tendencia a convertir este sistema jurídico eminentemente en público por la
incesante intervención y presencia de un Estado "mandón" y "concentrador",
sobre todo de las actividades económicas como lógica consecuencia de una
supuesta y falsa ortodoxia liberal que contradice el propio espíritu de Adam
Smith. Casi todo el Derecho Civil en el siglo XX empezó a ser público por la
incesante intervención de un Estado absorbente a despecho de lo que ocurrió

en la centuria anterior.
La delimitación de las competencias entre los diversos Estados, por causa de

conflictos, constituye una materia del Derecho público. En relación con este
aspecto, Jean-Paulin Niboyet expresa literalmente: "Creemos, además, que las
reglas de solución de los conflictos, aun en el caso de que resuelvan conflictos
entre leyes de derecho privado, son siempre reglas de Derecho público. En 32
efecto: su objeto consiste en determinar el imperio de las leyes que intervienen
en la cuestión, como el caso de la legislación española frente a la legislación
extranjera, separar en cierto modo los poderes del Estado (legislativo, ejecutivo y
judicial)".
Evidentemente, el Derecho internacional privado contiene normas de

regulación privada, por cuanto las normas conflictuales son referidas a la eficacia
internacional de la ley del Derecho privado sustancial, lo cual implica que dichas
reglas exceden las fronteras nacionales y resultan proyectadas a sistemas
jurídicos del exterior referidas a destinatarios individuales, lo que constituye una
visión netamente finalista con plena validez. No obstante este destino
privatístico, las normas de Derecho internacional privado son eminentemente de
un bagaje público.
A esta conclusión arribamos si hacemos un examen de los con-tenidos del

Derecho internacional privado. En efecto, el tema sobre la nacionalidad es de
Derecho público en virtud de que ésta constituye un vínculo político y jurídico
existente entre el Estado y el individuo. Las reglas que gobiernan la nacionalidad
son determinadas por el Estado, al establecer las condiciones expresas para
adquirir la nacionalidad.
De otro lado, las situaciones conflictuales están referidas al Derecho privado

pero adquieren caracteres públicos ya que no es permitido celebrar pacto en
contrario contra su fuerza emergente.
1. La condición jurídica de los extranjeros pertenece al Derecho público, aunque

desde luego el tema puede quedar referido al goce de los derechos privados
que obviamente no pierden la tutela permanente del Estado.
Además, también corresponde al propio Estado definir los derechos civiles

de los que gozan los extranjeros en su territorio, como también las
limitaciones al ejercicio de tales o cuales derechos "por motivo de necesidad
nacional" (artículo 2046 del Código civil peruano).
Los conflictos de leyes y de jurisdicciones pueden ocurrir tanto en el 33
Derecho público -como cuando se trata de la competencia de los Tribunales

con respecto a los estados -y en el Derecho privado- como ocurre con la
cláusula de sometimiento al tribunal competente.
Con este motivo, debemos reiterar que, las reglas de solución a los
conflictos internacionales son siempre de Derecho público, ya que las partes
no las pueden modificar a su capricho (artículo 2058, incisos 1 ° y 2 ° y 3 ° del
Código civil peruanos).
2. De un lado, el Derecho internacional privado constituye el De¬recho interno

que el Estado dicta con arreglo a sus criterios especiales. En otro aspecto, las
normas de conflicto dictadas por un Estado en cuanto van destinadas a
regular la actividad de sus tribunales, son normas de Derecho público,
mientras que las relaciones sobre las que van a recaer son privatísticas
cuando el Estado puede intervenir a modo de persona imbuida de esta
calidad.
3. La posición doctrinal alemana en esta materia establece tres co-rrientes

directrices:
a. Las normas del Derecho internacional privado forman parte del Derecho
público y así lo estatuye nuestra ley patria, (artículos 2057, 2058, 2059,
2060, 2061, 2062,2063, 2064, 2065, 2066, 2067 del Código civil peruano);
b. Las normas del Derecho internacional privado pertenecen a un tercer

grupo intermedio el mismo qire precede tanto a los derechos públicos
como a los privados, y,
c. Las normas del Derecho internacional privado deben incluirse y

catalogarse dentro de la óptica del Derecho privado.
No obstante estas disquisiciones que pueden resultar un tanto bizantinas

en busca de las verdades provenientes del culto a una diosa Lilis, el
sistema jurídico de los conflictos de leyes y contiendas de jurisdicciones
resulta ser autónomo frente a las demás desmembraciones. 34
El Derecho internacional privado es generalmente regulado en un

libro especial del Código civil peruano; o en leyes especiales como sucede
en Alemania (1986), Austria(1978), Suiza (1987), Turquía (1982) y he allí
colocado su nomenclatura privada.
4. El jurista argentino Diógenes de Urquiza años atrás decía "que las ramas
públicas y privada del Derecho positivo público y privado externo de cada
país" y expresaba "que no es necesaria la existencia del Derecho
internacional privado, ya sea como Derecho supranacional, para lo que le
falta el superestado que le daría vida, sino ni siquiera como rama del Derecho
interno. Cada una de las ramas verdaderas de dicho Derecho se basta por sí
sola para resolver los problemas que el carácter internacional de ciertas
relaciones jurídicas le plantean".
Las Normas formales del Derecho internacional privado que bus-can

determinar la ley aplicable al caso con elementos extranjeros son de Derecho
35
público y no pueden confundirse con las normas materiales, que pueden ser
de Derecho privado. Compartimos el criterio del jurista Niboyet, y creemos
que las reglas que establecen la vigencia de otras normas jurídicas contienen
postulados preponderantes de Derecho público, el mismo que no puede dejar
de estar presente cuando estudiamos esta materia.
5. La denominación correspondiente a los temas insertos en el Derecho

internacional privado, en cuanto están referidos a la materia privada, puede
resultar con un uso deleznable si consideramos que las huellas en la
separación de lo público y lo privado tienden a extinguirse por lo que su
objeto estaría cercenado. A despecho de tal afirmación, conceptuamos que el
Derecho es único y no debemos tolerar subclasificaciones ya vencidas por el
pasar del tiempo que sólo han sentado sus relaciones para generar la
confusión. Más bien, remarquemos que en estos temas que el Derecho
internacional privado marca distancias con el Derecho internacional público
mediante su identificación.
La doctrina ha disputado acerca de si el Derecho Internacional

Privado es Derecho Público o Derecho Privado. La propia distinción entre
Derecho Público y Privado plantea problemas y es relativa y cambiante con
el tiempo. En seguida esbozamos y explicamos ambas tesis.
 ES UNA DISCIPLINA DE DERECHO PRIVADO:
Esta tesis se fundamenta en la afirmación que los conflictos de leyes
son una materia de Derecho privado, pues los conflictos de leyes
reseñan relaciones de Derecho privado y, el método adoptado,

mientras sea autónomo, participa de ciertas consideraciones del
método civilista. Los conflictos de jurisdicción son una proyección
del Derecho judicial interno, y la dependencia de este derecho al
Derecho público es bastante discutida. Quienes sostienen que se
trata de un derecho privado, se basan en que las materias que
constituye su objeto, pertenecen esencialmente al derecho privado. 36
La condición de los extranjeros hacen referencia al Derecho público,
en cuanto que ellos se ocupan de las libertades y derechos políticos
de los extranjeros, pero rigen, también, los derechos privados (el
derecho al comercio, derecho a la propiedad, al establecimiento,
etc.).
Y, sobre la nacionalidad, aunque ella está muy integrada al Derecho
público, no hay que olvidar que lo contencioso de la nacionalidad
pertenece a los tribunales judiciales.
Consideramos el Derecho internacional privado como una "rama

autónoma", pues debemos reconocer que en su estructuración
intervienen antecedentes extranjeros al Derecho privado
propiamente dicho. Pero, no existe una naturaleza idéntica a la del
Derecho público o a la del Derecho privado en lo que respecta a la

vida interna. El Derecho internacional privado debe ser repartido
entre estos dos cuadros generales. Así, cuando se trata de las
relaciones de Derecho privado de los individuos (excepto cuando se
refiere a la nacionalidad o a la condición de los extranjeros en
Derecho público, o de Derecho fiscal, etc.), el Derecho internacional
privado es una parte complementaria de nuestro Derecho privado. 37
Reconocido, por lo tanto, el carácter privativo del Derecho
internacional privado, se encuentra este fenómeno todavía más
acentuado por la aparición del método de las normas materiales, las
cuales si se desarrollan tienden a hacer de esta disciplina, no sólo!
un Derecho internacional privado, sino también un Derecho privado
internacional.
Los doctrinarios que apoyan esta tesis, son los siguientes:
 Antonio Sánchez de Bustamante y Sirvén:
“El Derecho Internacional Privado forma parte del
derecho privado, porque “en nuestra ciencia, aún en
las cosas en que intervienen las naciones lo hacen
obrando como individuo”.
 Jitta:
“El Derecho Internacional Privado pertenece al orden
del derecho privado porque las relaciones jurídicas a
que se aplica se forman entre individuos y no entre
corporaciones de derecho público como tales”.
 Niboyet:
“Las normas de solución de conflictos de leyes entre
leyes de derecho privado son siempre de derecho
público ya que su objeto consiste en determinar el
imperio de las leyes nacionales en relación con las

extranjeras”.
 Luis Pérez Verdía:
“El Derecho Internacional Privado forma parte del
derecho privado, porque “en nuestra ciencia, aún en
las cosas en que intervienen las naciones lo hacen
obrando como individuo”. 38
 Martin Wolff:
“Llama al Derecho Internacional Privado, derecho de
colisión y lo ubica dentro del derecho privado ya que
“Cuando un código civil establece la circunstancia en
la que él mismo deberá ser aplicado, tal
determinación tiene el carácter de derecho privado,
ya que persigue la realización de la justicia en
relaciones de los particulares entre sí”
 Francisco J. Zabala:
“Reconoce que las relaciones entre particulares de
diversos estados son ordenados por el Derecho
Internacional Privado, estima que este participa del
derecho público “porque esos individuos de diversos
estado, están bajo el amparo de sus leyes y gobiernos,
y los conflictos privados vienen a ser en realidad
nacionales”.
III. ¿LAS NORMAS DE DERECHO PRIVADO SON NORMAS

FACULTATIVAS U OBLIGATORIAS?
Para los particulares u órganos del Estado (no soberanos) la norma jurídica del
Derecho internacional privado es siempre obligatoria.
Para el Estado comprometido por una norma jurídica internacional que lo obligue a
aplicar el derecho extranjero es obligatorio el cumplimiento mientras no lo liberen
los otros Estados con los cuales se comprometió. 39
Para el Estado obligado por sus propias normas de Derecho Internacional Privado
será facultativo, ya que el Estado puede modificar o conservar o derogar sus
normas.
IV. ¿LAS NORMAS DE DERECHO PRIVADO SON NORMAS

FORMALES O MATERIALES?
Contiene normas formales y las normas materiales pertenecen al sistema nacional
o al derecho uniforme.
El carácter formal de las normas jurídicas de derecho internacional privado
significa que no rige la conducta humana en la relación jurídica concreta que ha de
40
regirse, sólo determina cuál es la norma jurídica que ha de regirla.
El Derecho privado no contiene normas de carácter material, porque de
contenerlas eliminaría el presupuesto necesario que da cabida a las normas
iusprivatistas y que es la presencia de la vigencia simultánea de normas jurídicas
provenientes de más de un Estado.
CONCLUSIONES SOBRE ESTE DEBATE
En atención a todas las consideraciones expuestas y a las observaciones

elaboradas, el Derecho internacional privado, como lo indica con claridad su
nombre, constituye una parte de las ciencias jurídicas que regulan los conceptos
privados sobre las situaciones conflictuales internacionales presentadas en un
sistema jurídico, utilizadas para solucionar el caso específico en casos conflictuales 41
externos.
Las normas de Derecho internacional no son sólo materiales sino también
de forma: sus reglas de solución son caracterizadas, en que no son reguladoras de
relaciones jurídicas, sino meramente dispositivos de aplicación o delimitadoras que
tienen la finalidad única y pública de señalar qué ley o qué autoridad judiciaria son
competentes para regular y actuar una relación jurídica determinada de carácter
internacional.
Estas normas de colisión o de conflicto son reglas de aplicación o mandatos
de límite. Constituyen normas públicas insertadas en un Código privado. Y, los
respectivos ensamblajes sobre las soluciones a los conflictos nacidos de la
diversidad de estados y de nacionalidades son eminentemente públicas, así como
los postulados sobre un nuevo Derecho económico internacional.
Las normas jurídicas de colisiones internacionales están insertas
generalmente en un Código civil, son principios enteramente públicos con efectos
sobre los que recaen en relaciones privatísticas. El sujeto no tiene las facultades
para alterar las reglas remisorias o factores de conexión prescritas por la ley y éste
debe sujetarse a ellas.
En cuanto al asimismo de la internacionalidad, este epíteto es justificable
por los problemas que intenta regular con la pluralidad de ordenamientos
jurídicos, por lo menos uno de ellos situado más allá de las fronteras del Perú.
No obstante esta aseveración, podrá ser sostenida "que los sujetos de dicha relación son
sujetos de Derecho privado o de Derecho público que actúan con carácter privado.
1. El Código civil peruano confirma de forma inequívoca su perfil dogmático: el libro

décimo de su texto queda intitulado como de Derecho internacional privado
encuadrado en su texto largo que empieza con el artículo 2046 y culmina en el
numeral 2111, mediante la aplicación de normas evidentemente públicas por ser
impuestas forzosamente a las leyes internacionales para los casos ius privatísticos
en conflictos legum. Estas reglas constituyen disposiciones generales, de
competencia jurisdiccional, sobre la ley aplicable en caso de conflictos 42
internacionales, y, el reconocimiento y ejecución de sentencias y fallos arbitrales
extranjeros.
Por ende, dentro del articulado existente en la ley peruana en materia de
Derecho internacional privado, queda precisado el aspecto bifronte que encierra el
debate de cuyos diversos horizontes hemos señalado con sus bases estamentales.
He allí diseminado el conjunto de reglas internacionales señaladas por la ley
nacional que son a su vez públicas para su vigencia privada.
Pongamos un ejemplo extraído al azar: el artículo 2068 del Código civil
peruano sienta la regla que "el principio y fin de la persona natural se rige por la
ley de su domicilio". Tratase de una regla dictada para la relación privada de un
sujeto cuyo nacimiento y muerte está mandatoriamente focalizada en la ley
domiciliaria. Esta constituye clara y meridianamente una disposición de orden
público que bajo el marco de la ley peruana no puede ser modificada para que un
individuo pretenda aplicar el factor nacionalidad en el caso glosado. El tope legal
constituye una norma de Derecho público dentro de su estructura normativa pero
la aplicación de ella es privada. Existe pues un consenso de las dos
desmembraciones o partes; "ideales" a los que nos hemos referido mediante un
acercamiento que está tan claro y a la mano. Sus principios no son incompatibles
entre sí como pueden serlo otros en el Derecho. Esta voluntad legal habrá que
acatarla a rajatabla y aceptar la partida bautismal de la ley, en cuanto a que la
asignatura es por tradición civil y privada.
El Derecho Internacional Privado de fuente internacional es creado por la

sociedad internacional con eficacia extraterritorial mientras que el DIpr de fuente
nacional es creado por cada Estado en particular con eficacia territorial. Los
problemas que plantean las relaciones entre las normas de fuente interna y las de
fuente internacional se podrían solucionar recurriendo al criterio de la
competencia. En otras palabras los problemas referidos deberán resolverse a partir
del análisis de los ámbitos de aplicación (material, espacial y temporal) de las 43
diversas normas existentes sobre la materia de que se trata. Y los fundamentos
normativos para ello se encuentran en el artículo 27.1 de la Convención de Viena
de 1986 sobre Derecho de los Tratados y el artículo 1 de la Convención
Interamericana sobre Normas Generales de DIPr. Esto 12 implica en la práctica,
resolver la cuestión de la determinación de la fuente normativa aplicable al caso.
 NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO La

naturaleza jurídica del derecho internacional privado radica en el hecho,
encuentra su objeto o campo de estudio en la materia que trata de regular y
que, en este caso, es los conflictos de intereses o incertidumbres jurídicas que
nacen de las relaciones jurídicas entre particulares y donde lo esencial es que
las partes no pertenecen a una sola nacionalidad y por ende nos encontramos
ante el enfrentamiento de dos legislaciones y jurisdicciones distintas; por
tanto desde su aparición el derecho internacional privado tiene como función
ejercer una jurisdicción diferente a las otras; es decir, como si fuera una
jurisdicción dirimente.
 Para determinar la naturaleza de las Normas de Derecho Privado es
necesario responder los siguientes cuestionamientos y de su respuesta
determinar la naturaleza de las normas:
1. ¿Las normas de Derecho Internacional Privado son de Derecho Público o de

Derecho Privado?
SON DE DERECHO PÚBLICO.
Como punto de partida es necesario recordar la teoría de las relaciones, o de la
división inicial del derecho en público y privado; son normas de Derecho Público el
conjunto de normas que regulan las relaciones jurídicas en las que uno de los
sujetos de dicha relación actúa como entidad soberana y son normas de derecho 44
privado aquellas en las que ninguno de los sujetos actúa como entidad soberana.
Una persona jurídica es una entidad soberana cuando puede imponer su voluntad
a otro sujeto e internacionalmente cuando puede darle relevancia a su voluntad
para crear una norma jurídica internacional.
El Derecho Privado contiene normas jurídicas que remiten a la norma jurídica que
prevalecerá ante una doble o múltiple vinculación de una situación jurídica con los
preceptos normativos de más de un país, la norma jurídica a la que remite puede
ser de derecho público o privado.,
En el Derecho Privado estamos frente a una relación jurídica compleja:
 Una entidad no soberana (persona física o colectiva de derecho privado) al lado
de otra no soberana se hallan interesados en adecuar su situación jurídica
concreta a una norma competente.
 Una entidad no soberana y una soberana (Estado, órgano del Estado,
funcionario público) están interesados en adecuar una situación jurídica
concreta a una norma aplicable.
 Un órgano del Estado (juez, legislador, funcionario público) sin recabar la
aceptación de los interesados impone su voluntad, obligando a las partes a
estar a lo ordenado por una de las normas en conflicto.
La relación jurídica en el Derecho Internacional Privada es el nexo en que un sujeto
determina obligatoriamente la norma que les ha de regir.
Es una relación de supra a subordinación en la que el Juez o Legislador
impone una norma al particular, una norma que le indica CUÁL ES LA NORMA
APLICABLE, es decir, UNA NORMA ORIENTADORA que siempre se considera

de DERECHO PÚBLICO.
2. ¿Las normas de Derecho Internacional Privado son de Derecho Nacional o 45

Internacional?
Serán de carácter nacional cuando el Estado resuelve por sí sólo, sin seguir
ordenamientos o lineamientos derivados de un compromiso internacional
(Tratados).
Serán de carácter internacional cuando un derecho supraestatal contenga una
norma jurídica que regule la situación de un problema de vigencia simultánea de
normas, es decir cuando la NORMA ORIENTADORA se contenga en un TRATADO
INTERNACIONAL.
3. ¿Las normas de Derecho privado son normas facultativas u obligatorias?

Para los particulares u órganos del Estado (no soberanos) la norma jurídica del
Derecho internacional privado es siempre obligatoria.
Para el Estado comprometido por una norma jurídica internacional que lo obligue a
aplicar el derecho extranjero es obligatorio el cumplimiento mientras no lo liberen
los otros Estados con los cuales se comprometió.
Para el Estado obligado por sus propias normas de Derecho Internacional Privado
será facultativo, ya que el Estado puede modificar o conservar o derogar sus
normas.
4. ¿Las normas de Derecho privado son normas formales o materiales?

Contiene normas formales y las normas materiales pertenecen al sistema nacional
o al derecho uniforme.
El carácter formal de las normas jurídicas de derecho internacional privado
significa que no rige la conducta humana en la relación jurídica concreta que ha de 46
regirse, sólo determina cuál es la norma jurídica que ha de regirla.
El Derecho privado no contiene normas de carácter material, porque de
contenerlas eliminaría el presupuesto necesario que da cabida a las normas
iusprivatistas y que es la presencia de la vigencia simultánea de normas jurídicas
provenientes de más de un Estado.
BIBLIOGRAFIA
47

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INTRODUCCIÓN

El marco de vida de cada individuo como parte integrante de la población de un Estado,

Facultad de Derecho y Ciencias Políticas -UNPRG

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

“...la función del Derecho internacional privado es determinar cuál de los

privadas que no dependen por entero de la legislación material interna

2. OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Una sola situación jurídica, en virtud de distintos puntos de conexión o puntos de

• Corresponde al Derecho Internacional Privado decidir qué norma jurídica

Al intentar precisar el objeto del Derecho Internacional Privado nos

punto de partida sería, en este caso, la norma y no la relación jurídica. De

relaciones y situaciones humanas cuyos elementos no se realizan en un

2.1. La relación jurídica internacional debe ser privada: De este modo,

un bien (por su situación) o un acto (por el lugar de su conclusión o ejecución)-

el sentido de que este poseía la nacionalidad británica y, por lo tanto, debía

b) Clasificación de la relación jurídica internacional de acuerdo con su

3. DIFERENCIA FORMAL ENTRE EL DERECHO INTERNO Y EL DERECHO INTERNACIONAL

2.- En el Derecho interno se prevé la existencia de un legislador, que

4. DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO Y DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 11

NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL

La naturaleza jurídica del derecho internacional privado radica en el hecho,

I. ¿CONSTITUYE EL DRECHO INTERNACIONAL PRIVADO

argumento poderosos provistos de un movimiento más que secular dentro de una

internacional privado son en número muy pequeño. El rol de la doctrina

para su regulación legal. Estas normas son públicas ya que la

Así, si esta voluntad no aparece en los conflictos positivos, en

de las consideraciones El internacionales, las soluciones son aun

b) LA POSICIÓN NACIONALISTA - INTERNO.-

verdaderamente internacional’. en primer lugar hay que proponer un

b.1 Existe la afirmación certera y valida de que las normas de Derecho

solución de estos conflictos salvo la sumisión de éste. El

b.2 Resulta que el Derecho internacional privado no puede ser

internacional. De lo contrario deja de serlo y no podemos hablar de

b.4. Los puntos de conexión para la aplicación de un estatuto extranjero

b.5. Cada Estado tiene su propio ordenamiento internacional privado

3. El jurista francés Antoine Pillet ha efectuado una disquisición intelectual de

Sólo resultaría viable el lograr una internacionalización de la

1. Resulta por demás evidente que si el Derecho internacional privado tiene

d) No existe una civilización igual a otra ni una conciencia jurídica similar en

7. Tanto el orden internacional como el orden interno, colaboran

8. Nuestra opinión en la postura glosada en este capítulo es que el Derecho

cuestión controvertida en el conflicto que plantea la extraterritorialidad de

regular la condición de los extranjeros, la asignatura es internacional. No

Esta tesis, ha sido sostenida principalmente por NIBOYET 12. Se

II. ¿NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ES UN

La distinción entre el Derecho público y el Derecho privado para

Las relaciones jurídicas provistas de notas de Derecho público en

incesante intervención de un Estado absorbente a despecho de lo que ocurrió

La delimitación de las competencias entre los diversos Estados, por causa de

Evidentemente, el Derecho internacional privado contiene normas de

A esta conclusión arribamos si hacemos un examen de los con-tenidos del

De otro lado, las situaciones conflictuales están referidas al Derecho privado

1. La condición jurídica de los extranjeros pertenece al Derecho público, aunque

Además, también corresponde al propio Estado definir los derechos civiles

Los conflictos de leyes y de jurisdicciones pueden ocurrir tanto en el 33

Derecho público -como cuando se trata de la competencia de los Tribunales

2. De un lado, el Derecho internacional privado constituye el De¬recho interno

3. La posición doctrinal alemana en esta materia establece tres co-rrientes

b. Las normas del Derecho internacional privado pertenecen a un tercer

como a los privados, y,

c. Las normas del Derecho internacional privado deben incluirse y

No obstante estas disquisiciones que pueden resultar un tanto bizantinas

El Derecho internacional privado es generalmente regulado en un