VIII
Contenido
El Contrato de Underwriting
InformeS especialES
Derecho de los administrados a la petición administrativa
GLOSARIO empresarial
Ficha Técnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Título : El Contrato de Underwriting
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 198 - Primera
Quincena de Enero 2010
1. Introducción
El contrato de underwriting es uno de
carácter financiero, pues su finalidad es
que la empresa emisora de los valores
capte los recursos provenientes de su
colocación.
A diferencia del financiamiento directo
que pueden obtener las empresas a
través de los aportes de sus socios o me-
diante créditos otorgados por entidades
bancarias o financieras, en la colocación
de valores la empresa obtiene el finan-
ciamiento captando recursos del público
que se coloca en valores que dan derecho
a una rentabilidad (bonos) o valores que
dan derecho a participar en el capital
(acciones).
Para la entidad intermediaria que se
encarga de la colocación de los valores,
el contrato de underwriting constituye
una oportunidad de negocio al permitirle
obtener la ganancia constituida por el
diferencial entre el valor pactado con la
sociedad emisora y el valor de colocación
al público.
La finalidad de este informe es expo-
ner las características del contrato de
underwriting y desarrollar la forma en
que opera.
2. Marco legal
El contrato de underwriting es uno de
naturaleza atípica, es decir, que no posee
una regulación propia y específica en
nuestra legislación. Su regulación será
la prevista en el propio contrato, en las
N° 198 Primera Quincena - Enero 2010
Área Empresarial
VIII-1
VIII-3
VIII-4
El Contrato de Underwriting
disposiciones generales del Código Civil
en materia de acto jurídico, obligaciones
y contratos. Asimismo, por el sector al que
está dirigido, sus efectos estarán sujetos
también al cumplimiento de las normas
sobre mercado de valores.
3. Definición
El contrato de underwriting o de coloca-
ción de valores es un contrato de carácter
financiero a través del cual una empresa
emisora de valores (acciones o bonos)
encarga a una entidad, generalmente
bancaria o financiera, la actividad de
colocar dichos valores en el mercado.
Dependiendo de lo acordado en el con-
trato, la entidad intermediaria que coloca
los valores puede adelantar los recursos
representados en los valores, garantizar
la colocación o asumir la adquisición del
saldo no colocado.
4. Sujetos intervinientes
En el contrato de underwriting intervie-
nen dos sujetos o partes. Por un lado, la
sociedad emisora, que es una sociedad
que requiere de la captación de recursos y
ha optado por emitir valores que otorgan
derecho a una rentabilidad (bonos) o
valores que otorgan derecho a la partici-
pación en su capital (acciones).
Por otra parte, está el underwriter o
intermediario que se encargará de rea-
lizar la colocación de los valores en el
mercado. Usualmente, se trata de una
entidad bancaria o financiera, que
cuentan con la experiencia y estructura
necesarios para manejar la colocación de
los valores.
Cabe señalar que la colocación de los
valores implica que éstos sean suscritos,
es decir, adquiridos por un inversionista,
pero éste no forma parte del contrato de
underwriting y su vínculo con la sociedad
emisora no se da por este contrato, sino
VIII
Informes Especiales
por los derechos incorporados en los
valores que ha adquirido.
5. Caracteres jurídicos
• Es un contrato autónomo e inde-
pendiente, no está supeditado a
otros contratos.
• Es un contrato financiero, pues
su objetivo es que la sociedad
emisora obtenga los recursos
provenientes de la colocación de
los valores.
• Es un contrato atípico, pues no
cuenta con una regulación propia
en nuestra legislación.
• Es un contrato consensual, pues
no existe una disposición legal
que establezca una formalidad
para su celebración.
• Es un contrato de prestaciones
recíprocas, pues existen obliga-
ciones a cargo de ambas partes.
• Es un contrato de tracto sucesivo
o de duración continua, pues sus
efectos no se agotan en un solo
momento, sino que comprende
varias etapas.
6. Naturaleza jurídica
El contrato de underwriting o de coloca-
ción de valores es un contrato sui géneris,
aunque muchos autores lo consideran
como una modalidad del contrato de
comisión mercantil o de mandato, pues
el underwriter o intermediaria de la co-
locación actúa como un mandatario de la
empresa emisora de los valores.
El contrato de underwriting es autónomo
y no se identifica con ningún contrato
típico. Su principal diferencia con el con-
trato de comisión o de mandato es que
incorpora otros elementos que no son
propios de la comisión, como la presta-
ción de servicios financieros, de asesoría
contable, legal, etc.
Actualidad Empresarial VIII-1
 VIII Informes Especiales
7. Semejanza con otros contra-
tos
7.1. Con el contrato de compraventa:
• Se asemejan en que existe la
transferencia de propiedad de
bienes, en este caso los valores, a
cambio de un precio.
• Pero, la diferencia radica en que la
relación que se da en el contrato
de underwriting no es entre la so-
ciedad emisora y el inversionista
que adquiere los valores, sino con
la entidad intermediaria.
7.2. Con el contrato de comisión:
• La semejanza es muy marcada,
pues la sociedad emisora le en-
carga a la intermerdiaria la labor
de colocar los valores.
• Sin embargo, el contrato de un-
derwriting contiene servicios que
le brinda la empresa intermedia-
ria a la emisora que no se dan en
la comisión mercantil.
• Asimismo, en el underwriting la
empresa intermediaria puede asu-
mir obligaciones de adelanto de
recursos a la emisora, garantizar la
colocación o asumir la adquisición
de los valores no colocados.
8. Derechos y obligaciones de las
partes
8.1. Derechos de la emisora
• Exigir a la entidad intermediaria,
colocadora o underwriter, que
cumpla con todas las formali-
dades necesarias para llevar a
cabo la colocación. Esto puede
conllevar obtener la autorización
de la Conasev para la colocación
de valores en el Mercado de Va-
lores y para efectuar una oferta
pública.
• Solicitar a la intermediaria o
underwriter toda la información
relativa a ella, como su experien-
cia, especialidad, operaciones
anteriormente realizadas, solven-
cia, etc.
• Exigir el pago del precio pactado
con la intermediaria o underwri-
ter.
• Exigir a la intermediaria o un-
derwriter el adelanto de los recur-
sos provenientes de la colocación,
el aseguramiento de la colocación
o la adquisición del saldo no co-
locado, según sea el caso.
8.2. Obligaciones de la empresa
emisora
• Informar a la intermediaria o
underwriter acerca de todos los
VIII-2 Instituto Pacífico
detalles y características de la
emisión, como el tipo de valores
a emitir, sus derechos y obligacio-
nes, precio de colocación, valor
total de la emisión, plazo para la
colocación, etc.
• No realizar la colocación de los
valores a través de otra interme-
diaria, salvo que esta posibilidad
se haya regulado en el contrato.
• Abstenerse de vender o negociar
los valores materia del contrato de
underwriting en forma directa.
• Pagar a la intermediaria o un-
derwriter el valor diferencial de la
colocación y los demás conceptos
que se hayan pactado en el con-
trato como retribución.
• Asumir y efectuar todos los gastos
necesarios para llevar a cabo la
colocación, tales como gastos
legales, tasas, publicaciones, etc.
A menos que se haya pactado lo
contrario.
8.3. Derechos de la empresa interme-
diaria o underwriter
• Obtener de la emisora toda la
información relativa a la empresa
misma y los detalles de la emi-
sión.
• Exigir el respeto del precio pac-
tado por los valores y demás
condiciones de la colocación,
tales como plazos, acuerdos sobre
gastos, etc.
• Requerir el pago del diferencial
entre el precio pactado por los va-
lores y su precio de colocación.
• Solicitar el reintegro de los gastos
en los que hubiera incurrido,
salvo pacto distinto.
8.4. Obligaciones de la intermediaria
o underwriter
• Efectuar todas las gestiones pro-
pias de su función, es decir, la
colocación de los valores.
• Adquirir la totalidad de la emi-
sión, si fuera una colocación en
firme.
• Respetar el precio y todas las
condiciones de la emisión.
• Adquirir el saldo no colocado,
si se trata de la modalidad de
colocación en garantía.
9. Modalidades del Underwri-
ting
9.1. Underwriting en firme
Es la modalidad más segura para la
emisora, pues la intermediaria o un-
derwriter se obliga a adquirir toda la
emisión, asumiendo el riesgo de los
valores no colocados.
Puede pactarse por la totalidad de la
emisión o por una parte.
9.2. Underwriting con prefinancia-
ción
Como su nombre lo indica, la inter-
mediaria o underwriter adelanta los
recursos provenientes de la colocación
a la sociedad emisora, ya sea en forma
total o parcial.
Esta modalidad puede combinarse
con la adquisición en firme de la
emisión.
9.3. Underwriting sin colocación en
firme
En este caso la intermediaria o un-
derwriter no asume el riesgo de la
colocación, es decir, su labor se limita
a realizar las gestiones necesarias para
la colocación de los valores, pero no
asume la adquisición de los valores
que no se lleguen a colocar.
Podría contener un prefinanciamiento.
9.4. Underwriting de garantía
La intermediaria o underwriter asume
la obligación de adquirir el saldo de
los valores no colocados.
Se diferencia de la modalidad en fir-
me en que el underwriter no asume
el riesgo total de la colocación, sino,
únicamente de los valores, que no
llegue a colocar en el mercado dentro
del plazo pactado en el contrato.
9.5. Underwriting en base a mayores
esfuerzos
La intermediaria o underwriter asume
la obligación de realizar todos los
actos necesarios para la colocación,
en función de los precios y plazos pac-
tados en el contrato, pero no asume
el riesgo de la colocación.
Se caracteriza por ser una modalidad
“todo o nada”, en la que la sociedad
emisora no está obligada a transferir
los valores si no se llega a completar
toda la colocación, en cuyo caso, el
underwriter debe devolver los recur-
sos captados al público.
10. Problemática por el ejercicio
del derecho de suscripción
preferente
Tratándose de la emisión de acciones,
sabemos que existe un derecho de
suscripción preferente a favor de los
accionistas.
Frente al contrato de underwriting, este
derecho de preferencia tendría mayor
fuerza al estar previsto por ley.
Ante tal situación, sería necesario que por
acuerdo de la Junta General de Accionis-
tas, los socios renuncien a su derecho para
permitir la colocación de las acciones.
N° 198 Primera Quincena - Enero 2010

Derecho de los administrados a la
Ficha Técnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Título : Derecho de los administrados a la petición
administrativa
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 198 - Primera
Quincena de Enero 2010
1. Introducción
Una administración pública moderna
desempeña sus funciones sobre la base
de principios y procedimientos transpa-
rentes, que permitan a los administrados
conocer los requisitos que deben cumplir
para presentar sus solicitudes o recursos.
Además, los administrados requieren de
mecanismos que les permitan acceder a
la información que administran las enti-
dades públicas y a ser atendidos cuando
tengan dudas sobre los procedimientos
que desean iniciar o sobre el funciona-
miento de las entidades.
Todas estas necesidades de los administra-
dos se traducen en derechos que han sido
recogidos por la Ley N° 27444 – Ley del
Procedimiento Administrativo General,
y que se conocen como el derecho de
petición administrativa.
El objetivo del presente informe es
desarrollar los principales aspectos del
derecho a la petición administrativa
en sus distintas manifestaciones, como
son los derechos a formular denuncias,
consultas, a la contradicción y a solicitar
información.
2. Marco legal
Como hemos mencionado, el derecho
de petición administrativa, consistente
en la facultad de formular denuncias,
consultas, a solicitar información y a la
contradicción, se encuentra previsto en
la Ley N° 27444, en sus artículos 105º,
106º, 109º, 110º, 111º y 112º.
3. Concepto general del derecho
de petición administrativa
Resulta evidente, que en la relación
existente entre los administrados y la
Administración Pública hay un desequi-
librio, pues son los administrados los
que dependen de las entidades públi-
cas para obtener la satisfacción de sus
intereses, a través de los procedimientos
administrativos.
N° 198 Primera Quincena - Enero 2010
petición administrativa
Es tal el desequilibrio existente en dicha
relación, que es indispensable que existan
mecanismos que le garanticen a los ad-
ministrados un nivel mínimo de derechos
que deben ser respetados por las entida-
des públicas. Estos derechos tienen por
finalidad garantizar la transparencia, la
legalidad, la celeridad, la racionalidad, la
imparcialidad y la simplicidad que deben
estar presentes en todo procedimiento.
Para tal efecto, la Ley N° 27444 ha
previsto un derecho que le permite a los
administrados ejercer su participación y
control en las actividades de la Adminis-
tración Pública.
Este derecho, conocido como el derecho
de petición administrativa, se encuentra
consagrado a nivel constitucional, tal
como lo señalan los incisos 5 y 20 del
artículo 2º de la Constitución:
“Artículo 2º.- Derechos fundamentales de la
persona
Toda persona tiene derecho:
(...)
5. A solicitar sin expresión de causa la
información que requiera y a recibirla
de cualquier entidad pública, en el plazo
legal, con el costo que suponga el pedi-
do. Se exceptúan las informaciones que
afectan la intimidad personal y las que
expresamente se excluyan por ley o por
razones de seguridad nacional.
El secreto bancario y la reserva tributaria
pueden levantarse a pedido del Juez, del
Fiscal de la Nación, o de una comisión
investigadora del Congreso con arreglo
a ley y siempre que se refieran al caso
investigado.
(...)
20. A formular peticiones, individual o colec-
tivamente, por escrito ante la autoridad
competente, la que está obligada a dar
al interesado una respuesta también
por escrito dentro del plazo legal, bajo
responsabilidad.
Los miembros de las Fuerzas Armadas y
de la Policía Nacional sólo pueden ejercer
individualmente el derecho de petición.
(...)”.
La Constitución hace mención a dos
de las facetas del derecho de petición
administrativa, como son la del acceso
a la información y a la petición en sen-
tido general, que, como veremos más
adelante, comprende las facultades de
contradicción, formulación de consultas
y denuncias.
Así, el derecho a la petición administrativa
nace como una garantía a favor de los
administrados, que les otorga una serie
de facultades frente a la Administración
Área Empresarial VIII
Pública, según desarrollaremos a conti-
nuación.
4. El derecho de petición admi-
nistrativa en la Ley N° 27444
El derecho de petición administrativa,
consagrado en la Constitución, tiene un
desarrollo más amplio a nivel legislativo,
en el cual se detallan las distintas manifes-
taciones que contiene este derecho.
Así, la Ley N° 27444 dispone en su artí-
culo 106º lo siguiente:
“Artículo 106º.- Derecho de petición admi-
nistrativa
106.1 Cualquier administrado, individual o
colectivamente, puede promover por
escrito el inicio de un procedimiento
administrativo ante todas y cuales-
quiera de las entidades, ejerciendo el
derecho de petición reconocido en el
Artículo 2º inciso 20) de la Constitu-
ción Política del Estado.
106.2 El derecho de petición administrativa
comprende las facultades de presentar
solicitudes en interés particular del
administrado, de realizar solicitudes
en interés general de la colectividad,
de contradecir actos administrativos,
las facultades de pedir informaciones,
de formular consultas y de presentar
solicitudes de gracia.
106.3 Este derecho implica la obligación de
dar al interesado una respuesta por
escrito dentro del plazo legal”.
Tenemos entonces que el derecho de
petición administrativa contiene una
facultad general, inherente a todos los
administrados, para dar inicio a un pro-
cedimiento administrativo ante cualquier
entidad pública.
Pero, el artículo 106º también descompo-
ne el derecho de petición administrativa
en varias facultades de los administrados
para:
• Presentar solicitudes en interés parti-
cular o general.
• Contradecir los actos administrativos.
• Pedir información.
• Formular consultas.
• Presentar solicitudes de gracia.
A continuación, desarrollaremos estas
manifestaciones del derecho de petición
administrativa:
4.1. Presentar solicitudes en interés
particular o general
La facultad de presentar solicitudes
es el derecho básico de todo admi-
Actualidad Empresarial VIII-3
 VIII Informes Especiales
nistrado. Como sabemos, la labor
de la Administración Pública es la
realización de actividades que tienen
por finalidad la satisfacción de los in-
tereses y necesidades de los adminis-
trados, ya sea con carácter individual
o general.
Por ello, el derecho de petición ad-
ministrativa implica la posibilidad
de todo administrado de efectuar
solicitudes a título individual o co-
lectivo, que tengan por finalidad la
satisfacción de un interés legítimo o
de un derecho.
Así lo disponen los artículos 107º y
108º de la Ley N° 27444:
“Artículo 107º.- Solicitud en interés particular
del administrado
Cualquier administrado con capacidad jurídica
tiene derecho a presentarse personalmente
o hacerse representar ante la autoridad
administrativa, para solicitar por escrito la
satisfacción de su interés legítimo, obtener
la declaración, el reconocimiento u otor-
gamiento de un derecho, la constancia de
un hecho, ejercer una facultad o formular
legítima oposición.
Artículo 108º.- Solicitud en interés general de
la colectividad
108.1 Las personas naturales o jurídicas pue-
den presentar petición o contradecir
actos ante la autoridad administrativa
competente, aduciendo el interés
difuso de la sociedad.
108.2 Comprende esta facultad la posibili-
dad de comunicar y obtener respuesta
sobre la existencia de problemas,
trabas u obstáculos normativos o pro-
venientes de prácticas administrativas
que afecten el acceso a las entidades,
la relación con administrados o
el cumplimiento de los principios
procedimentales, así como a pre-
sentar alguna sugerencia o iniciativa
dirigida a mejorar la calidad de los
servicios, incrementar el rendimiento
o cualquier otra medida que supon-
ga un mejor nivel de satisfacción de
la sociedad respecto a los servicios
públicos”.
Resulta de especial interés las solici-
tudes que pueden hacerse en interés
colectivo. Se trata de peticiones que
pueden realizarse para buscar solu-
ciones a problemas que afectan a la
comunidad o a un sector determinado
de la población.
4.2. Contradecir actos administra-
tivos
La facultad de contradicción implica
el derecho de los administrados a
cuestionar los actos administrativos
que violan, afectan, desconocen o
lesionan un derecho o un interés
legítimo, con la finalidad que sea
revocado, modificado, anulado o que
sus efectos sean suspendidos.
Esta contradicción se realiza a través
de los recursos administrativos de
reconsideración, apelación o revi-
sión.
4.3. Pedir información
El derecho de solicitar información de
las entidades públicas está previsto en
el artículo 110º de la Ley N° 27444
y consiste en la facultad de solicitar
la información que obra en poder de
las entidades, las cuales deben contar
con los mecanismos necesarios para
la atención a los pedidos.
Cabe señalar que este derecho tiene
un mayor desarrollo a través de las
normas de acceso a la información
previstas en la Ley de Transparencia y
Acceso a la Información Pública, cuyo
Texto Único Ordenado fue aprobado
por el Decreto Supremo N° 043-
2003-PCM.
Debe tenerse en cuenta que este de-
recho tiene como límite la prohibición
de solicitar la información detallada
en los artículos 15º al 17º de la Ley
de Transparencia y Acceso a la Infor-
mación Pública.
4.4. De formular consultas
Otra facultad que se desprende del
derecho de petición administrativa,
es la que establece la posibilidad de
formular consultas por escrito a las
entidades administrativas, sobre las
materias de su competencia y sobre
el sentido de las normas aplicables a
su sector.
Las entidades están obligadas a ab-
solver estas consultas, debiendo im-
plementar los mecanismos necesarios
para su adecuada atención.
4.5. Facultad de formular peticiones
de gracia
Las peticiones de gracia implican
solicitar a las entidades la emisión de
un acto sujeto a su discrecionalidad o
a su libre apreciación, o la prestación
de un servicio cuando no cuenta con
otro título legal específico que permita
exigirlo como una petición en interés
particular.
La atención de estos pedidos requiere
de la notificación al administrado
sobre la calidad graciable de lo
solicitado y conlleva la ejecución
directa de lo solicitado, salvo que
por disposición expresa de la ley se
requiera de una decisión formal para
su aceptación.

Glosario Empresarial
1. ¿Cuál es el plazo de prescripción adquisitiva de propiedad?
La prescripción adquisitiva de propiedad para el caso de bienes
inmuebles opera a los diez años si la posesión es continua, pacífica
y pública como propietario. Si además el poseedor actúa de buena
fe y tiene un justo título, la prescripción opera a los cinco años.
En el caso de bienes muebles, la prescripción opera a los cuatro años
y si el poseedor actúa de buena fe, opera a los dos años.
2. ¿El deudor puede oponerse al pago de la deuda si el acreedor
no le entrega el recibo o comprobante correspondiente?
Sí, en virtud del artículo 1230º del Código Civil, el deudor puede
rehusarse a efectuar el pago de la deuda mientras el acreedor no
le entregue el recibo de pago correspondiente.
3. ¿Qué es la cesión de posición contractual?
La cesión de posición contractual es el acto en virtud del cual una
persona cede su posición, es decir, sus derechos y obligaciones
derivados de un determinado contrato, a favor de otra. Esta
cesión requiere del acuerdo de la contraparte del contrato, y
genera que el cesionario asuma todos los derechos y obligaciones
del contrato como lo habría hecho el cedente.
4. ¿En qué consiste la mayoría calificada que se exige para la
adopción de algunos acuerdos de la junta de accionistas?
Cuando la Ley General de Sociedades se refiere a la mayoría cali-
ficada, se refiere al porcentaje de votación consistente en el 50%
más uno de las acciones suscritas con derecho a voto.
A diferencia de este requisito, la mayoría simple sólo implica un
voto favorable del 50% más uno de las acciones que se hubieran
presentado en la junta, claro está, siempre que sea suficiente para
cumplir con el quórum.

VIII-4 Instituto Pacífico N° 198 Primera Quincena - Enero 2010