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EL CONSTITUCIONALISMO
gobierno deriva y está limitada por la parte principal de una ley suprema». 1 Su objetivo es arbitrar
constitución, por lo que todas las leyes quedan reguladas y supeditadas al articulado general de la
constitución.
Toute Société dans laquelle la garantie des Droits n'est pas assurée, ni la séparation des
"Una Sociedad en la que la garantía de los Derechos no está asegurada, ni la separación de los
ANTECEDENTES
indica el Lic. García Laguardia, se encuentra en el Proyecto de Constitución de 112 artículos más
Larrazábal, llevó a las Cortes de Cádiz. Elaborado en el seno de la corporación en 1810, siguió el
constituyente español.
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continuación se presentará un listado de las distintas Constituciones que han regido a nuestro país
EL PERÍODO PRE-INDEPENDIENTE
Constitución de Bayona
Por la abdicación de Carlos IV, en 1808, en favor de Napoleón, nombró éste a su hermano
José I Bonaparte como rey de España. Éste último decretó la Constitución de Bayona, la cual
tenía por mandato y ámbito espacial que "...Regirá para España y todas las posesiones
Esta Constitución rigió lo que entonces era la Capitanía General de Guatemala. Esta
constitución fue promulgada con el objeto de darle el carácter de normas supremas a aquellos
aspectos que el rey consideraba de absoluta importancia. Esta Constitución enumera ya, algunos
Esta carta fundamental fue promulgada en Cádiz, el 19 de marzo de 1812. Se decretó por las
capítulo VIII el proceso de Formación de las leyes y sanción real. Destaca en el desarrollo
pueblos. Además incorporó las instituciones reales de la función administrativa. La rigidez quedó
determinada.
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funcionamiento de los tres poderes. Su objeto fue organizar el poder público. Posteriormente
Constitución.
jurídica. Como no tenían un cuerpo constituyente y legislativo para conformar el sistema jurídico
El primero de julio de 1823 fue suscrita por los diputados al Congreso de la Unión
proclamó la soberanía legitimada por verdaderos representantes del pueblo para las "Provincias
Unidas del Centro de América". Entre sus declaraciones, tanto de tipo dogmático como de
rigidez del texto normativo del Acto de 1823 queda reducida a un hecho puramente práctico. El
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acta contiene la expresión de que los representantes de las Provincias se han congregado en virtud
El Decreto que contenía las bases constitucionales de 1823 fue dado por la Asamblea Nacional
mismo mes y año. El documento estableció cuáles eran los propósitos de la Constitución, la
práctica de la religión católica, apostólica y romana, con exclusión del ejercicio público de
cualquier otra. Ésta decía que el congreso era el que hacía las leyes y el Senado, compuesto de
miembros elegidos popularmente, por cada uno de los estados, tendría la sanción de ley. Por
primera vez se habla de ley constitucional. El carácter de rigidez de las bases constitucionales se
torna impreciso.
PRINCIPIOS
Constitución Federal, la suya propia, el 11 de octubre de 1825. Establecía que sólo el legislativo
acelerada para aquellas resoluciones que por su naturaleza fueren urgentes. Se limitó a la
jurídico. Ante esta crisis el presidente de Guatemala convoca a una Asamblea Nacional
-Ley Constitutiva del Supremo o Poder Judicial del Estado de Guatemala (1839).
decreto del 25 de julio de 1839, aunque tuviera preceptos básicos para la futura Constitución
Política, sólo determinó un período de ausencia de derecho constitucional. Estos rigieron por más
de diez años.
derechos de los guatemaltecos y subordinaba las leyes constitutivas a las disposiciones básicas
del Acta.
El primer presidente fue Rafael Carrera. Fue reformada el 29 de enero de 1855, y la reforma
Se da una revolución encabezada por Justo Rufino Barrios, la cual culmina con una nueva
1879. En el proceso de formación y sanción de la ley no estableció requisito alguno para leyes
calificadas como constitucionales. Fue una constitución laica, centrista, sumaria. Se reconoció el
bastante firmeza. Por primera vez se encuentra el mandato de la Constitución para que una
En esta Constitución los Derechos Humanos son llamados Garantías. Sufrió varias reformas,
al derecho de trabajo, la prohibición de monopolios, las reservas del Estado en cuanto a correos,
libertad de emisión delo pensamiento, propiedad, se regulan los casos en que una persona puede
Esta fue decretada el 9 de septiembre de 1921 por los representantes del pueblo de los Estados
cumplimiento del pacto de unión firmada en San José de Costa Rica el 19 de enero de 1921. Esta
nueva carta constitutiva federal sólo fue un ensayo efímero. Tenían iniciativa de ley los tres
órganos del Estado y las Asambleas de los Estados. En el desarrollo orgánico se establecían
normas destinadas a regir algunas instituciones jurídicas nuevas. La rigidez constitucional quedó
definida mediante la aprobación bicameral. Las reformas a la Constitución podrían acordarse por
los dos tercios de votos de la Cámara de Diputados y los tres cuartos de la Cámara de Senadores.
declararon los principios fundamentales del movimiento conocido como Revolución del 20 de
Octubre de 1944. Más que una declaración dogmático-ideológica de un movimiento armado que
se rebela contra el orden jurídico-político y busca un nuevo acorde a sus postulados, entendemos
que aquellos principios, por ser posteriores a la espontaneidad y éxito del referido movimiento
revolucionario, eran bases fundamentales de una nueva organización estatal. Es decir, bases
constitutivas, dogmáticas y orgánicas para una nueva concepción del Estado guatemalteco. Éste
El 20 de octubre 1944 se gestó una revolución que derrocó al General Jorge Ubico, y el 11 de
marzo de 1945 se decreta la nueva constitución. Tres son las características fundamentales de ésta
constitución:
-Aspiración moralizadora, es decir que los funcionarios y empleados públicos deben ser
honestos.
Derechos Humanos.
-En el aspecto laboral se fijó un salario mínimo, se fijaron las jornadas de trabajo, descansos y
indemnización por despido injustificado, y la regulación del trabajo de las mujeres y de los
menores.|
autonomía universitaria, se crean normas para mejorar el magisterio nacional, se mejoran los
Bajo esta Constitución gobernaron Juan José Arévalo y Jacobo Arbenz Guzmán. Arévalo
mejoró las condiciones de los trabajadores. Arbenz propuso la reforma agraria, lo que motivo un
golpe de Estado.
Carlos Castillo Armas fue nombrado presidente y el 2 de febrero de 1956 se decretó la nueva
Constitución.
limita el intervensionismo del Estado y los proyectos de transformación agraria; limita los
Bajo esta Constitución gobernaron Carlos Castillo Armas y Miguel Ydígoras Fuentes. Este
último fue derrocado el 31 de marzo de 1963 por su Ministro de la Defensa, Coronel Enrique
Peralta Azurdia.
Constitutiva de Gobierno, del 31 de marzo de 1963, del Ministro de la Defensa Nacional, altos
General del Ejército, en nombre de una institución que, constitucionalmente, estaba normada
lealtad; además acto de rebelión constitutivo de delito penal. El golpe fue a la propia
SURGIMIENTO
1. En la Edad Media no existe un sujeto único que ostente el poder, pues este se encuentra
fragmentado y dividido entre varios individuos. En efecto, la sociedad medieval está constituida por
diversos estamentos (los velatores, los oratores y los labratores) y casa uno de estos detenta una facultad
legislativa y jurisdiccional propia. Así, por ejemplo, los oratores se rigen por unas leyes canónicas que
otorgan sus autoridades y son juzgados por tribunales especiales, los tribunales eclesiásticos. A este
2. Existiendo un derecho foral, un derecho de fueros, es comprensible la idea de que nadie puede
ostentar todo el poder antes mencionada. El rey medieval, por tanto, tiene acortadas sus facultades y las
mismas no las puede extender hacia el ámbito de los trabajadores o hacia el ámbito espiritual.
3. No obstante, poco a poco los reyes amplían su espectro de actuación y de poder. A través de
diversos fenómenos, éstos cooptan a los estamentos y aumentan su poder. Los reyes comienzan a legislar
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y a juzgar en materias propias de los estamentos por diversos mecanismos. Eso provoca que empiecen a
4. Debe sumarse a lo anterior el nacimiento de la teoría de la soberanía, la teoría del depositario del
poder. Los reyes se consideran los soberanos, los depositarios del poder. Ya no estamos en una etapa de
absolutismo produjo un movimiento contrario, una corriente que propugnaba por limitar el poder. Este es
el constitucionalismo, doctrina que tiene por objeto limitar el poder. La misma se desarrolla en diversas
6. I.- Inglaterra.- A la par de que el rey aumenta su poder, se afianza la burguesía. En la medida en que
existe una mayor producción de bienes, y no solo los necesarios para subsistir, los mismos pueden
7. Cuando el rey de Inglaterra advierte que no puede competir con este grupo, aumenta los impuestos
a cobrarles. El aumento de impuestos sentó mal a los burgueses, como es lógico. Muchos de ellos habían
accedido a un título nobiliario mediante su compra, constituyendo la nobleza togada. Todos los nobles
constituían una de las cámaras del Parlamento (cámara de los Loores), un consejo que había creado el
rey.[1]
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8. El Parlamento, irritado con el rey Jacobo II de Inglaterra, acordó con su primo, Guillermo de
Orange, que lo sustituyera en el trono. Así pues, se avecinaba una guerra civil entre el Parlamento y el
Rey. Antes de la batalla, Jacobo II sangró por la nariz, lo que tomó como una premonición de lo que
pasaría, de forma que antes de pelear decidió abandonar el país. La huída del rey fue tomada por el
Parlamento como abdicación y, por tanto, le ofrecieron el trono a Guillermo de Orange siempre y cuando
aceptara que el Parlamento fuera el único ente legislativo. Así lo hizo y para refrendar este espíritu
promulgó el Bill of Rigths en febrero de 1689, en el que afirma que todo impuesto cobrado sin
autorización del Parlamento es ilegal, y que el Rey no puede legislar ni suspender las leyes del
Parlamento.
9. Con lo anterior surgió la doctrina del King in Parlament, la cual sujeta la actuación del rey a las
decisiones que tome el Parlamento y que constituyó el primer paso en una división de poderes por una vía
histórica.
CRISIS
estos efectos conviene recordar que la idea de Constitución como concepto referido a la
organización del poder no es nueva y, como sabemos, fue ya manejada por Aristóteles en la
Estado Moderno. Sin embargo tenemos que decir que entre tales menciones tradicionales y el
solución de continuidad sino una auténtica ruptura histórica como es la que supone el hecho de
Solamente en cuanto la Constitución es una forma de organización del Estado que conjuga unas
elevadas dosis de racionalidad organizativa con los principios básicos de la filosofía liberal
Desde esta perspectiva constituye un elemento básico la aportación que realizan los primeros
libertades; así, sobre todo, los textos derivados de la Revolución Francesa, empezando por la
ensayo de modelos de organización política que produce en poco más de quince años la
Es precisamente éste último el que extenderá por todo el mundo la inspiración constitucional. En
salto cualitativo en su diferenciación respecto al Antiguo Régimen y, con todas sus luces y
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sombras, un modelo de recambio para el Estado Absoluto de aquella época. Y, con todos los
condicionantes que se quiera, su expansión llevaba aparejada una idea de modernización -que,
por otro lado, en el mundo del Derecho, Napoleón Bonaparte hizo muy ostensible mediante el
limitación del poder (siquiera fuese de forma moderada) era consustancial. Podemos decir que
con la expansión napoleónica toda Europa se impregna de la idea de Constitución y que en torno
Por otro lado, la misma idea estaba vigente en los Estados Unidos desde la declaración de
secuelas de desarrollo político y expansionista hicieron tanto de los Estados Unidos como de los
Estados europeos de mayor fuste un fuerte factor de influencia en el mundo, de manera que desde
comienzos del siglo XIX -con el proceso de constitucionalización de los países de América del
Sur a resultas de su independencia- hasta la segunda mitad del siglo XX -con el proceso de
descolonización y acceso a la independencia de los Estados del Tercer Mundo todo el planeta se
ha ido constitucionalizando. Lo mismo que la fórmula del Estado Moderno se extendió por toda
la tierra y hoy día todos los países están constituidos en Estados (y no en ninguna otra forma de
organización política) igualmente podemos decir que todos ellos se han dotado de una
PROCESO HISTÓRICO
derechos de los guatemaltecos y subordinaba las leyes constitutivas a las disposiciones básicas
del Acta. El primer presidente fue Rafael Carrera. Fue reformada el 29 de enero de 1855, y la
Rufino Barrios, la cual culmina con una nueva Constitución. Esta fue decretada por la Asamblea
ley no estableció requisito alguno para leyes calificadas como constitucionales. Fue una
fuerte. La rigidez constitucional se estableció con bastante firmeza. Por primera vez se encuentra
el mandato de la Constitución para que una determinada ley tenga el carácter de Constitución. En
esta Constitución los Derechos Humanos son llamados Garantías. Sufrió varias reformas, al
derecho de trabajo, la prohibición de monopolios, las reservas del Estado en cuanto a correos,
libertad de emisión delo pensamiento, propiedad, se regulan los casos en que una persona puede
INFLUENCIAS INTERNACIONALES
Constitucionalismo Clásico del siglo XVIII existió la idea de establecer un Derecho Universal y
época, sino a todo el mundo y a todos los tiempos. Tal fue el propósito de la Declaración de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Revolución Francesade agosto de 1789, cuyos
Sin embargo, durante mucho tiempo esos principios sólo se aplicaron en la medida en que los
Universal recién apareció como tal con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial.A partir de
entonces se planteó lo que dio en llamarse el Derecho Internacional de los Derechos Humanos,
que versa sobre los Derechos Fundamentales de todos los hombres del mundo, con prescindencia
del estado en el que se encuentren residiendo o transitando, y que debían tener protección no sólo
a nivel de cada Estado en particular, sino también a nivel universal. Cuando la Guerra estaba por
Guerra, se constituyó la Organización de las Naciones Unidas, la que se dictó la ya citada “Carta
de las Naciones Unidas”, donde aludió a derechos y libertades fundamentales de todos los
hombres como condición para preservar la paz mundial. En su art. 55 inc. "c" establece que
Organización de las Naciones Unidas promoverá el "respeto universal a los derechos humanos y
a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por motivos de raza, sexo, idioma o
para proteger universalmente los derechos individuales, civiles, políticos, económicos, sociales,
culturales, etc.; también para desterrar para siempre flagelos como la esclavitud, la servidumbre,
Americanade los Derechos y Deberes del Hombre y más tarde otros de particular trascendencia,
exclusiva o reservada de los estados, sino que pertenece a una jurisdicción concurrente o
derechos humanos pasa a situarse en la cúspide del derecho interno, y se ubica de modo
A través de estos documentos, se trata de reconocer y garantizar en forma precisa los derechos
civiles, políticos, económicos, sociales y culturales. Los estados asumen el compromiso de tomar
usar efectivamente los recursos disponibles para garantizar un nivel de vida mínima para todos
los individuos.
Por tal motivo, actualmente los derechos humanos se encuentran regulados tanto por el
cumplimiento de sus obligaciones, sin que ello implique intervenir en sus asuntos internos.
humana, cuyos derechos son superiores y anteriores a los del estado. Se ha producido lo que se
Todo ello, obviamente, sin perjuicio de la protección que, respecto de tales derechos
establecieran las constituciones de los estados en particular. Así como en los Estados Federales
hay una doble protección de los derechos individuales, una superposición del Derecho Federal
sobre el Derecho Local, donde este último se encuentra subordinado al primero, completándolo
en lo referente a los problemas locales pero siguiendo los lineamientos básicos del federal, en
estaduales.
Hay una diferencia notoria entre los tratados y convenciones que, tradicionalmente, desde hace
siglos, vienen celebrando los estados miembros de la Comunidad Internacional, y estos llamados
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tratados o convenciones sobre derechos humanos. En el primer caso, son tratados que se refieren
a problemas de los estados firmantes y en beneficio de las relaciones entre los mismos; en el
segundo, se ocupan de los individuos que viven en ellos, como individuos, no como conjunto,
para ser protegidos, no sólo contra los abusos de los habitantes o los gobiernos de otros estados
sino, principalmente, contra los atropellos que puedan sufrir del gobierno de su propio estado.
cuando expresó que los tratados sobre derechos humanos "no son tratados multilaterales del tipo
mutuo de los estados contratantes. Su objeto y fin son la protección de los Derechos
propio estado como frente a los otros estados contratantes. Al aprobar estos tratados sobre
derechos humanos, los estados se someten a un orden legal dentro del cual ellos, por el bien
común, asumen varias obligaciones, no en relación con otros estados, sino hacia los individuos
bajo su jurisdicción".
Se considera modernamente que, por encima de los intereses de los estados, se encuentran los
dela persona. Elobjetivo principal de los tratados sobre los derechos humanos es el
De tal modo se justifica que determinados organismos internacionales puedan tomar medidas
en contra de violaciones a tales derechos por parte de cualquier estado. Se interpreta que es una
forma de intervención que no viola la soberanía, aunque en la práctica es evidente que resulta
disminuída.
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DERECHO CONSTITUCIONAL
El derecho constitucional es una rama del derecho público cuyo campo de estudio incluye el
análisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. Además, esta tiene la posibilidad de
verse desde el punto de vista tanto formal, como material. De esta manera, es materia de estudio
de los poderes públicos, incluidas las relaciones entre los poderes públicos y ciudadanos.
Desde el punto de vista jurídico, la Constitución puede ser comprendida en dos sentidos: uno
Tradicionalmente la técnica jurídica ha recomendado que las constituciones deben ser breves
o sumarias: contener las cuestiones básicas y generales, dejando los detalles para la legislación
ordinaria, mediante la expedición de leyes orgánicas. Además, las cuestiones de detalle cambian
prontamente sin que sea posible reformar la Constitución cada vez que esto suceda, por el grado
transitorias; hoy, la Constitución de Ecuador supera a todas con 444 artículos a más de las
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vacíos o lagunas, y las ambigüedades en que, a veces, se incurre por la excesiva brevedad de los
preceptos constitucionales.
Pero quizá el mayor argumento –en mi criterio- sea el de no dejar a la voluntad del legislador
ordinario, cuando elabore la ley respectiva, aquellas cuestiones que el legislador constituyente ha
considerado como importantes; en tales casos, para evitar la tergiversación, se prefiere desarrollar
característica de ser una ley que para su elaboración o reforma requiere de un procedimiento
diferente al de las leyes ordinarias y, además, de un órgano o autoridad especial. Sin embargo,
esta noción formal de Constitución puede tener sus excepciones, como el caso de Inglaterra
procedimiento legislativo ordinario (en cuanto tiene que ver con textos escritos).
establece que las Constituciones pueden ser rígidas y flexibles: las primeras son aquellas que,
flexibles son -al contrario- las que adoptan el mismo trámite de las leyes ordinarias, es decir,
como sucede en el caso inglés. Pero no se crea que los ingleses por no tener un procedimiento
especial pueden modificar fácilmente sus normas constitucionales pues siendo un sistema
La mayoría de los Estados prefieren una Constitución rígida, en mayor o menor grado, para
inmutabilidad de sus preceptos, pues es obvio que estos tienen que adecuarse a la dinámica social
implantar están en relación directa con las realidades y circunstancias históricas de un pueblo: de
fines.
En nuestra época, los procedimientos de reforma constitucional que utilizan generalmente los
Estados podrían calificarse de semirrígidos; así ocurre en el Ecuador. Hay que tener presente que
el exceso de rigidez puede contribuir a la ruptura del Estado de Derecho porque se estaría dando
competente; o bien, son reglas nacidas de la costumbre impuestas por los usos y prácticas
reiteradas. El carácter de texto escrito le otorga mayor precisión (a la vez que facilita su
anteriormente.
Igualmente, ha sido Inglaterra el prototipo de un Estado que se rige por una Constitución
emanada de la costumbre, pero también forman parte de ella los documentos escritos: desde la
Carta Magna, hasta aquellos que se han dado en este siglo. Lo que significa que el
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tienen una Constitución escrita pero dejan también margen a la costumbre, la que juega un papel
FUNCIÓN
El derecho constitucional tiene como función garantizar el fin político por el cual se organiza
Función
El derecho constitucional tiene como función garantizar el fin político por el cual se organiza
una comunidad humana, en busca de su bienestar y seguridad existencial; tal fin únicamente será
alcanzado si los actos humanos que lo llevan a cabo están fundamentados en un cuerpo normativo
Tenemos entonces que el derecho constitucional es una disciplina jurídica, aunque sus normas
Funciones de la constitución
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Es preciso destacar para qué esta creada la Constitución y cuáles son sus funciones y para ello
algunos juristas entre ellos José Peraza Chapeau coinciden con los análisis de Carlos Marx y
a) La función política se expresa ante todo, en su carácter clasista. La clase que tiene el poder
político plasma en la Constitución sus conquistas y los resultados de su lucha contra el enemigo
establece los principios más importantes y es el punto de partida para todas las ramas del derecho
y las ordena en un sistema único, siendo con ello la norma básica y central de ese sistema.
Mediante este instrumento legal esa clase apuntala sus concepciones en torno a la
organización del Estado, el régimen político, la estructura y organización del poder y contribuye
con esto a hacer que su ideología jurídica sea dominante. Puede afirmarse por ello, que la
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Constitución tiene una gran carga ideológica, por lo que al corporizar ese conjunto de
abstracciones que son el derecho y la ley en la sociedad de clases, forma parte del cuerpo
poder en el Estado, a partir de la división de los poderes de gobierno tanto a nivel del aparato
central del poder, como a nivel territorial, con el objeto de impedir la concentración del mismo,
sin que ello contradiga la conveniencia de lograr una cooperación funcional entre ellos, para
evitar el bloqueo de las decisiones de gobierno y, de tal modo, la parálisis del Estado.2
La constitución es, a tal efecto, un instrumento de distribución de las funciones supremas del
Estado. Las funciones básicas de los poderes del Estado corresponden a la calificación
ORIGEN Y EVOLUCIÓN
concepto de Daniel Moreno que nos expresa lo siguiente: Es una rama del Derecho público y su
Ubicado dentro de un sistema de normatividad: Conjunto de normas que tienen por objeto la
Disciplinas Jurídicas
jurisprudenciales.
instituciones.
El derecho constitucional tiene relaciones constantes, comunes y estrechas con todas las áreas
de la ciencia jurídica. Ello se produce debido a que el derecho constitucional fija los principios
La relación que media entre el derecho constitucional y las distintas ramas del ordenamiento
jurídico, posee una importancia fundamental, esto teniendo en consideración la presencia de los
principios básicos de todas las ramas del derecho. En ellos se expresan los lineamientos a los
cuales tienen que adecuarse las legislaciones civil, comercial, penal, administrativa, laboral,
apartarse de los principios declarados en forma solemne por la ley constitucional. No le es lícito a
ninguna norma jurídica ordinaria separarse de la letra y del espíritu de la Constitución, ni menos
contravenirla, ya que ésta constituye precisamente la condición de validez formal y material para
“Existe una estrecha conexión entre el derecho constitucional y la ciencia política, al extremo
que, teniendo en cuenta la integración que hubo entre ambas disciplinas, y que tuvo su desarrollo
Tanto la ciencia política como el derecho constitucional se proyectan sobre un objeto común,
pero mientras que para la primera el poder se presenta en forma general, para el segundo se limita
reglamento.
del Estado”.2
objeto no significa que el derecho constitucional resulte privado de su condición de derecho y del
La administración se desenvuelve dentro del marco establecido por la Constitución y las leyes
La relación de subordinación no resulta solamente de la forma que deben ser estructurados los
organismos de la administración sino también de la forma en que ellos deben funcionar para la
preservación de las libertades constitucionales, armonizando las libertades individuales con los
En cuanto a la relación que existe con el derecho internacional, éste como técnica destinada a
concretar la paz entre las naciones, no puede ser concebido en conflicto con el derecho
constitucional de las sociedades democráticas, donde desempeña el rol de una técnica para la
libertad.
ordenamiento jurídico de seguridad jurídica. Es un principio ordenador básico que ofrece una
gran seguridad jurídica debido a su enorme simplicidad. Así, basta conocer la forma una
disposición, para saber cual es, en principio, su posición y fuerza en el seno del ordenamiento.
principio de jerarquía normativa, que consagra el artículo 9.3 de la Constitución, las normas
jurídicas se ordenan jerárquicamente, de forma tal que las de inferior rango no pueden
contravenir a las superiores, so riesgo de nulidad. Actúa entre la Constitución y las normas
primarias (Ley o normas con fuerza de ley) y entre la Ley y las normas con fuerza de ley y las
normas secundarias (Reglamentos). A su vez, las normas que poseen el mismo rango poseen la
entenderá que ha derogado a la anterior. La estructura jerarquizada tiene una forma piramidal,
cuya cúspide es la Constitución, norma suprema que se impone a todas las demás. El respeto del
- Jerarquía de normas
(normas primarias o asimiladas con fuerza de ley), que están a su vez subordinadas a la
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indubitada.
A continuación vendría el estrato de las normas primarias cuya jerarquización es, como hemos
establecido anteriormente, muy dudosa, pero cuyas diferentes tipologías conducen en ocasiones a
En tercer lugar aparece el estrato de las normas secundarias que, éste sí, es a su vez divisible en
variados estratos jerarquizados ya que debe tenerse en cuenta que a mayor jerarquía del órgano
que dicta la norma administrativa, corresponde mayor valor formal de la norma dictada (así un
reglamento aprobado por el Consejo de Ministros, a través de un Real Decreto, tiene mayor valor
jurídico que una disposición oficial dictada por un Ministro, a través de una Orden Ministerial).
jurídico se ordenan mediante un sistema de prioridad, según el cual unas normas tienen
preferencia sobre otras; para establecer tal prioridad se pueden usar distintos criterios, como son,
por ejemplo, la validez de la norma basada en otra previa superior, la función de la norma, la
preferencia en la aplicación de la norma o el diferente órgano político del que surge la norma.
Con la jerarquía normativa se ordenan diferentes elementos del ordenamiento jurídico, de modo
jerarquía normativa. En el art. 1 del Código Civil también se acoge la jerarquía normativa, sobre
todo en sus referencias a la prioridad de las fuentes del Derecho que deben aplicarse: así la ley
tiene preferencia sobre la costumbre, y ambas sobre los principios generales del Derecho. En este
precepto resulta especialmente valioso para el principio de jerarquía normativa el art. 1.2 que
establece: Carecerán de validez las disposiciones que contradigan una de rango superior.
Requena López entiende que lo esencial de la jerarquía normativa consiste en hacer depender la
validez de unas normas jurídicas de otras normas jurídicas, de modo que una norma es
jerárquicamente superior a otra cuando la validez de ésta depende de aquélla, de manera que la
norma inferior debe acatar la superior. La idea de jerarquía normativa está presente en el
pensamiento jurídico de Hans Kelsen (1881-1973) para quién también el elemento decisivo que
ordenamiento jurídico se organiza como una pirámide escalonada donde cada rango normativo
ocupa un escalón, de modo que la norma del escalón siguiente fundamenta la validez, la
pirámide la ocupa la Constitución; tras ésta en un segundo escalón están las normas generales, en
las que Kelsen incluye leyes y costumbres; en un tercer escalón se ubican los reglamentos; en el
cuarto escalón la función judicial (para Kelsen una sentencia es una individualización de una
sostiene en un elemento ideal y no positivo cómo es la norma fundamental, mientras que su base
se corta por el plano fáctico dado por los efectos sociales que producen las normas.
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LA CONSTITUCIÓN
CONCEPTO
Una Constitución (del latín constitutio, -ōnis)1 es un texto codificado de carácter jurídico-
poderes, definiendo y creando los poderes constituidos (legislativo, ejecutivo y judicial),2 que
equilibrios (checks and balances),3 además es la ley fundamental de un Estado, con rango
como costumbre adicionar normas ajenas a la regulación del poder político, dependiendo de la
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ideología, tales como los fundamentos del sistema económico. La constitución no constituye al
estado o la nación, debido a que ambos ya son hechos anteriores constituidos por su constitución
material histórica. En ciencia política los estados que tienen separación de poderes se la añade el
la República constitucional). En el uso cotidiano del término, se le llama constitución a todas las
EVOLUCIÓN HISTÓRICA
Antigüedad griega (democracia ateniense), la obra de sus legisladores (logógrafos) o los estudios
legislativos de sus filósofos (Aristóteles, Athenaion politeia -cuyo título se traduce habitualmente
como Constitución de los atenienses-). Lo mismo puede decirse de los fueros locales o
retrospectivamente calificado de "constitución", como la Ley Perpetua del Reino de Castilla que
intentaron promulgar los comuneros de la Junta de Ávila (1520).7 Con mayor trascendencia, el
régimen político establecido en los Países Bajos sublevados desde finales del siglo XVI incorpora
algunas características propias de un sistema constitucional, aunque los textos que generó
"constituciones". El régimen político inglés establecido paulatinamente desde finales del siglo
XVII ("Revolución Gloriosa" y Bill of Rights de 1689 -los Tratados sobre el gobierno civil de
John Locke se publican ese mismo año-) se basa en el derecho consuetudinario, y se define como
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Consecuencia de la crítica ilustrada a los sistemas políticos del Antiguo Régimen (la
monarquía absoluta o autoritaria), las constituciones actuales comienzan con los proyectos para
Estados Unidos (17 de septiembre de 1787, cuyo antecedente directo es la del Estado de
Virginia,10 1776), estableciendo los límites de los poderes gubernamentales, y que en sus
primeras enmiendas (Bill of Rights de 15 de diciembre de 1791) protege los derechos y libertades
fundamentales.
La Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano aprobada por la Asamblea
Nacional Constituyente francesa (26 de agosto de 1789), documento precursor de los derechos
determinada, no tiene Constitución». El siglo XIX supuso un desarrollo constante de esta idea de
Rządowa o constitución polaca del 3 de mayo de 1791, Constitución francesa del 3 de septiembre
diseñando sistemas políticos muy diversos (Acta constitucional del pueblo francés o
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"Constitución del año I" -1793, una constitución republicana y democrática, que reconocía el
Más allá de los derechos civiles y políticos, la introducción de la llamada "segunda generación
de derechos" (los derechos sociales) comienza en las constituciones surgidas en el primer tercio
del siglo XX (Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos de 31 de enero de 1917,
Constitución soviética de 10 de julio de 1918 -precedida por una Declaración de derechos del
constituciones fascistas (Carta del Lavoro italiana de 1927, Ley Habilitante alemana de 1933,
del gobernante.
El siguiente hito fundamental fue la Segunda Guerra Mundial, tras la cual se produjo la
Declaración Universal de los Derechos Humanos (10 de diciembre de 1948), cuya ratificación
por los distintos Estados le otorgó cierto valor constitucional que algunas constituciones
explícitamente reconocen.
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a. Francia
sistematizar el ordenamiento político del Estado". Este esfuerzo se identifica con la obra del
Otro aporte fue la formulación de la teoría de la soberanía popular propuesta por JEAN-
con el objetivo de darle a la democracia un fundamento lógico y una base de legitimidad y como
ultimo y gran aporte no solo para el constitucionalismo moderno si no para la humanidad fue la
Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano proclamada el 26 de agosto de 1789,
con la cual se le brindan derechos y libertades individuales a cada persona, con un alcance
b. Estados Unidos
Los aportes que hicieron los norteamericanos al constitucionalismo moderno fue; primero que
este país fue el primero en hacer una Constitución escrita, de carácter nacional, dada en la
los nuevos Estados americanos y de muchos europeos en la mayoría del siglo XIX, otro aporte
fue en la conformación de un Estado federal, con muy buenos resultados y empleada por muchos
naciones en el mundo.
"la implantación del sistema de gobierno presidencial, en esa misma Constitución, sistema
sometido, a su vez, a un sistema de frenos y contrapesos por parte de los otros poderes públicos,
y que luego seria adoptado por la casi totalidad de los Estados Unidos de América y por muchos
Y por ultimo fue la independencia de los jueces, del poder ejecutivo y del legislativo, gracias a
Parte Dogmática
Esta parte comienza desde el artículo 1 al artículo 139, en la cual se encuentran los derechos y
Parte Orgánica
Esta parte comienza desde el artículo 140 al artículo 262, en la cual se establece la
Organización del Estado y de los Organismo del Estado, los cuales son:
En ésta se establecen las garantías y los mecanismos para hacer valer los derechos establecidos
actualmente.
1. Concepto de Constitución
La constitución en sentido material se entiende según Camilo Velásquez como "el conjunto de
reglas de distinta jerarquía y valor que se refieren al funcionamiento de los órganos del Estado" o
según Naranjo Mesa consigna un concepto el cual es "el conjunto de reglas fundamentales
relativas a la organización y a la actividad del Estado" De esta Constitución hacen parte varias
cosas como los reglamentos de las cameras legislativas, estatutos particulares de las instituciones
del Estado, los usos y las costumbres que animan la vida de las instituciones, entre esas
costumbres se encuentran integradas determinadas prácticas políticas. Un país que utiliza esta
Al igual que existe una Constitución en sentido material, también existe uno en sentido formal
el cual lo denominan "como un texto escrito que contiene las normas fundamentales del Estado,
La mayor parte de los países tienen esta clase de Constitución (formal), estos países la utilizan
ya que consideran que garantizan la libertad, Pero hay países que no tienen Constitución formal,
un ejemplo claro es Inglaterra, que lo tienen en sentido material, pero esta de todas maneras hace
garantizar la libertad.
2. Contenido de la Constitución.
a. Contenido Dogmático
La parte dogmática de la Constitución consiste para Camilo Velásquez como: "unas que se
refieren a los derechos de las personas, al tipo de relaciones de las personas con el Estado, con la
sociedad y a las relaciones interpersonales, que constituyen el espíritu del régimen político
b. Contenido Orgánico
de los titulares de la función gobernante, en sus fueros, en sus competencias y en las relaciones
entre los distintos órganos o poderes del Estado, (que en nuestro ordenamiento es el poder
3. Tipos de Constitución.
a. Constitución flexible
42
Esta Constitución consiste en el que se puede modificar la misma Carta de igual forma o el
mismo procedimiento como las leyes ordinarias. Un ejemplo de esta Constitución es Gran
Bretaña, ya que allí las normas constitucionales pueden ser modificadas por el Parlamento a
través de una ley ordinaria o por los jueces a través de una nueva jurisprudencia, otros casos de
esta Constitución son las cartas francesas de 1814 y 1830, la Constitución italiana de 1848 y
Pero en el mundo "cabe anotar que en la actualidad son rígidas casi todas las Constituciones
b. Constitución rígida.
El autor Ricardo Guastini la constitución "es rígida si y solo si, en primer lugar, es escrita; en
mediante un procedimiento especial de revisión constitucional". Esta clase de Carta solo se puede
Esta rigidez se puede dar por varias razones, como es el caso de una cláusula que prohíba
Un país que tiene esta Constitución es el caso colombiano tal como lo dice la Carta en los
artículos 374 a 380, la cual puede ser reformada por el Congreso, o por una asamblea
Colombia es solo un caso de otros con esta clase de Constitución como es el caso Suiza,
c. Constitución escrita.
Esta clase de Constitución es aquella en la cual las normas que hablan de la organización del
Estado están contenidas en algún texto o documento, que se considera como ley fundamental o
máxima y esta al ser un documento de jerarquía superior en el ordenamiento, debe ser un código
único, debido a que "Este documento o código constitucional único, debe ser adoptado
La primera Constitución que se dio de esta clase en los tiempos modernos fue la de Filadelfia
de 1787, esta fue de carácter nacional ya que en 1776 se dieron Constituciones pero de carácter
estatal (en las trece colonias norteamericanas) y en Francia se dio una Carta de esta modo en el
año de 1791, de ahí en adelante todos los regimenes políticos franceses serán regidos por la
Constitución escrita.
estados era por medio de la costumbre, y al aparecer la constitución escrita, se les daba más
d. Constitución no escrita
Esta Constitución se da cuando los principios generales del Estado resultan de practicas o de
tradiciones consagradas por la sociedad a través de los años, los cuales terminan y/o se les otorga
una fuerza jurídica o rango de leyes constitucionales, pero en los países que había esta clase de
Esta clase de Constitución es la que se daba antes de que apareciera la Constitución escrita. Un
consuetudinario (no escrita). Hay que tener en cuanta de que esta costumbre va en contra de la
Constitución escrita.
Guatemala, en la cual se rige todo el Estado y sus demás leyes. La Constitución Política de la
República de Guatemala actual fue creada por una Asamblea Nacional Constituyente, el 31 de
mayo de 1985, la cual lo hizo en representación del pueblo con el objeto de organizar jurídica y
políticamente al Estado, así como, también contiene los derechos fundamentales de los miembros
de su población.
a de consultar
vigencia
Guatemala (Guatemala).
Federal de
Centroamérica
de 1824
Constitución
del Estado de
Guatemala de
1825
República de
Guatemala el 21 de
46
marzo de 1847.
Constituyente el 11 de diciembre
noviembre de 1887 y 30 de
Nacional.
1945 Revolución de
Octubre
Funciones
48
La constitución designa facultades específicas a cada uno de los servidores del estado,
En principio, su rango es superior a cualquier otra ley. Por eso, si el funcionamiento de los
organismos del estado es el adecuado, la constitución garantiza que ninguna ley o disposición del
Origen
Moderna, las primeras constituciones fueron redactadas a partir de las revoluciones del siglo
XVIII. Eran la manifestación de la oposición al llamado Antiguo Régimen, que se basaba en las
monarquías absolutas.
Por eso, las constituciones liberales señalan derechos de todos los ciudadanos, así como la
igualdad entre ellos, impidiendo que una persona o un grupo de personas exijan privilegios por
sobre otros.
Supremacía constitucional
Sin embargo, los tratado internacionales exceden las fronteras de ese país y pueden tener un
rango superior o inferior a la Constitución. El derecho de cada país define el rango constitucional
Humanos, pero otros tratados internacionales deben estar supeditados a estas dos autoridades.
Control de constitucionalidad
Para que la Supremacía Constitucional sea efectiva, deben existir instituciones y mecanismos
del estado que garanticen que ninguna ley, ordenanza o tratado entre en conflicto con la
Constitución.
Habitualmente es la Corte Suprema de la Nación el organismo que cuenta con los necesarios
medios de control para monitorear y en caso necesario invalidar aquellas normas que se
consideren inconstitucionales.
Flexibilidad
Flexibles: son las constituciones que pueden ser modificadas simplemente por una ley.
Constituciones liberales
50
ordenamiento que exceda la monarquía. Sin embargo, existen grados de liberalismo en las
mismas constituciones.
Aquellas que se consideran liberales son las que determinan que el estado es laico y que existe
una libertad de cultos en el territorio, que eliminan los derechos privativos y de corporaciones,
que exigen la nacionalización de los bienes eclesiásticos y/o que instituyen un gobierno
Constituciones conservadoras
Las constituciones más conservadoras a lo largo de las historia son aquellas que proponen
cambios más paulatinos, por ejemplo, garantizando una función oficial de la religión en el estado,
Principios constitucionales
Principio de independencia de los poderes del estado: los estados constitucionales tienen una
Principio de irretroactividad de la ley: las constituciones establecen que una ley nueva no
Las constituciones originales son aquellas que no toman otras cartas magnas como modelo.
Por el contrario, las constituciones derivadas son aquellas que han tomado como modelo otras
nación.
absoluto, algunas constituciones en siglos pasados fueron redactadas por el monarca. Esta fue una
forma que eligieron algunos reyes de continuar su mandato absoluto, bajo una apariencia de
legalidad.
Pactadas: son aquellas que surgen del debate y acuerdo entre diversos agentes de la sociedad.
ANÁLISIS DE SU ORIENTACIÓN
52
Definida la forma de Estado, los títulos de la Constitución que se refieren a los derechos de los
ciudadanos reciben un fuerte impulso del ponente socialista, que exige la detenida enumeración y
fuerzas de izquierda: aun definiéndose el sistema económico español como una economía social
de mercado, como en el resto de países occidentales, hay una serie de artículos que hablan, por
Muy progresista es el título IX, también debido principalmente a Gregorio Péces-Barba, según
el cual corresponde a los poderes públicos garantizar la igualdad de los derechos de todos los
españoles.
Sin embargo es el título VIII, referente a la organización territorial del Estado, el más
nacionalistas vasca, catalana y gallega y las incipientes valenciana, canaria y andaluza, esta
última sin el sentido histórico o geográfico de las otras, pero fomentada por el PSOE. Y esta
La situación vasca es complicada. Los nacionalistas exigen en 1977 (como en 1998) la restitución
de los fueros precedentes a 1839, por los que el País Vasco gozaba de una soberanía compartida
53
con el Monarca español. Por otro lado, lo que en 1839 se dejó a las tres provincias vascongadas
es un concierto económico, es decir un trato especial respecto al resto de España por lo que se
refiere al pago de impuestos. Franco, tras la Guerra Civil, deroga este concierto a Vizcaya y
Guipúzcoa, que se han opuesto a su invasión, mientras que lo sigue permitiendo en Álava, que ha
La solución que da a todo esto la Constitución de 1978 es: «La Constitución se fundamenta en la
indisoluble unidad de la nación española, patria común e indivisible de todos los españoles, y
la solidaridad entre todas ellas». A parte de los larguísimos debates que llevan a aceptar el
término nacionalidades, este texto no diferencia el grado de autonomía que pueden alcanzar una
Además describe, en otro artículo, dos ritmos diferentes para que el Estado conceda esta
La Constitución proclama su respeto por los derechos históricos de los territorios forales (además
de los tres territorios vascos, no olvidemos Navarra), pero no precisa en qué consisten estos
derechos.
El constitucionalista Francisco Rubio Llorente escribe que «se trata de una concepción en
cierto sentido provisional, que no incluye, ni para acogerla ni para rechazarla, la visión catalana y
vasca... En este extremo fundamental, nuestra Constitución sigue estando abierta, inconclusa», lo
cual no es en sí negativo.
54
CONCEPTO Y ANTECEDENTES
Los derechos humanos son aquellas «condiciones instrumentales que le permiten a la persona
reivindicaciones relativas a bienes primarios o básicos2 que incluyen a toda persona, por el simple
hecho de su condición humana, para la garantía de una vida digna, «sin distinción alguna de raza,
color, sexo, idioma, religión, opinión política o de cualquier otra índole, origen nacional o social,
exclusivamente del ordenamiento jurídico vigente, por lo que son considerados fuente del
derecho; sin embargo desde el positivismo jurídico la realidad es que solamente los países que
obligados jurídicamente a su cumplimiento.4 Así, por ejemplo, en relación con la pena de muerte,
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, destinado a abolir la pena de muerte no
ha sido firmado por países como China, Irán, Estados Unidos, Vietnam, Japón, India o
Guatemala.5
Desde un punto de vista más relacional, los derechos humanos se han definido como las
condiciones que permiten crear una relación integrada entre la persona y la sociedad, que permita
a los individuos ser personas jurídicas, identificándose consigo mismos y con los demás.
Muchos filósofos e historiadores del derecho consideran que no puede hablarse de derechos
concebidas en relación con el orden cósmico, no dejaban espacio para el ser humano como sujeto
sociedad estamental tenía su centro en grupos como la familia, el linaje o las corporaciones
profesionales o laborales,26 lo que implica que no se concebían facultades propias del ser humano
en cuanto que tal, facultades de exigir o reclamar algo. Por el contrario, todo poder atribuido al
La existencia de los derechos subjetivos, tal y como se piensan en la actualidad, fue objeto de
debate durante los siglos XVI, XVII y XVIII.28 Habitualmente se dice que los derechos humanos
son producto de la afirmación progresiva de la individualidad29 y, de acuerdo con ello, que la idea
de derechos del hombre apareció por primera vez durante la lucha burguesa contra el sistema del
56
Antiguo Régimen.30 Siendo esta la consideración más extendida, otros autores consideran que los
derechos humanos son una constante en la Historia y hunden sus raíces en el mundo clásico.
Antecedentes remotosUno de los documentos más antiguos que se han vinculado con los
derechos humanos es el Cilindro de Ciro, que contiene una declaración del rey persa Ciro el
Grande tras su conquista de Babilonia en 539 a. C. Fue descubierto en 1879 y la ONU lo tradujo
en 1971 a todos sus idiomas oficiales. Puede enmarcarse en una tradición mesopotámica centrada
en la figura del rey justo, cuyo primer ejemplo conocido es el rey Urukagina, de Lagash, que
reinó durante el siglo XXIV a. C., y donde cabe destacar también Hammurabi de Babilonia y su
famoso Código, que data del siglo XVIII a. C. No obstante, el Cilindro de Ciro presenta
Mandén mandinga, de 1222, se han asociado también a los derechos humanos. En contra de esta
idea, José Ramón Narváez Hernández afirma que la Carta Magna no puede considerarse una
declaración de derechos humanos, ya que en esta época existen derechos pero solo entre iguales,
y no con carácter universal:32 no se predica la igualdad formal de todos los seres humanos. Lo
mismo sucedía en el Imperio de Malí, cuya constitución oral, la Kouroukan Fouga, refleja cómo
1356. En todos estos casos, los derechos y libertades reconocidos pertenecen al ámbito de los
pactos entre el monarca y los estamentos del reino:33 no se trata, en suma, de derechos humanos;
Sociedad grecorromana
En la Grecia antigua en ningún momento se llegó a construir una noción de dignidad humana
frente a la comunidad que se pudiera articular en forma de derechos, sino que se entendió que las
personas pertenecían a la sociedad como partes de un todo y eran los fines de esta los que
opuesta a la norma, como se muestra en el mito de Antígona, plasmado por Sófocles en la obra
La sociedad griega se dividía en tres grupos principales: los ciudadanos, los metecos o
de Aristóteles, para quien "es evidente que los unos son naturalmente libres y los otros
naturalmente esclavos; y que para estos últimos es la esclavitud tan útil como justa".35 La
organización política se estructuraba en polis o ciudades-estado: para los griegos, la sociedad era
una consecuencia necesaria de la naturaleza humana. En este contexto, las teorías políticas de
Platón y Aristóteles hicieron un gran hincapié en el concepto de bien común. Para Platón,
agrupados los hombres en sociedad, esta se configura en la polis, cuyo bien común se sobrepone
al bien particular de los individuos que lo componen. La justicia, a su vez, es la salvaguarda del
bien común, y se expresa a través de las leyes, que son los instrumentos que permiten la
consecución del bien colectivo e individual.36 No obstante, en su afán por alcanzar una sociedad
58
perfecta, Platón llegó a recomendar dar muerte a los recién nacidos deformes o enclenques, y
Aristóteles también consideraba que el hombre era un ser social y que no podía realizarse
fuera de la familia y la sociedad, por lo que también subordinaba el bien individual al bien
común. Además, al definir la ciudad como una comunidad de ciudadanos libres,38 redujo el bien
común al bien de un grupo social determinado39 que excluye a las mujeres, los extranjeros, los
obreros y los esclavos. Sobre esta visión se sustenta la idea aristotélica de la justicia que afirma
que «es tan justa la igualdad entre iguales como la desigualdad entre desiguales».40
divino, lo que contribuyó a concebir al hombre como miembro de una familia universal más allá
de la polis. Séneca, Epicteto, Marco Aurelio o Cicerón fueron algunos de los que extendieron la
cosmopolitismo, a la que el cristianismo dio un sentido más espiritual41 para afirmar la igualdad
de los hombres y las mujeres en tanto que ciudadanos del Reino de Dios42 y su dignidad; no
obstante, según Luis de Sebastián, para los teólogos cristianos medievales la igualdad teológica
era compatible con la desigualdad social: las personas nacían con un estatus social que, de
acuerdo con los designios divinos, era el más adecuado para su salvación.43
59
El cristianismo, derivado de la religión judía, heredó de ella, entre otras, la tradición del
mišpat, un concepto jurídico de rica amplitud semántica. Indica las decisiones judiciales y el
juicio legal justo; en relación con el derecho, aquel que se manifiesta en la defensa de los pobres
y oprimidos y que se vincula a su vez con los bienes mesiánicos que se esperan.44 Dado que,
hasta la modernidad, el término derecho se atribuía principalmente a "lo justo" como orden
objetivo, en el pensamiento cristiano antiguo o medieval no existió una referencia explícita a los
tradición judía. Por ejemplo, el Nuevo Testamento contiene enseñanzas contra la injusticia, el
el apóstol denunció a los empleadores que no pagan a sus empleados sus justos salarios.45 El
situación de los esclavos, de los hijos y de las mujeres, cuyo estatus en la filosofía cristiana era
Tales ideas fueron desarrolladas por los Padres de la Iglesia, proclamando un sentido social y
limitado de la propiedad y de la ley. Pero fue Tomás de Aquino quien asentó las bases del orden
jurídico medieval, retomando ideas de Aristóteles y Agustín de Hipona y afirmando que existe,
además del derecho positivo determinado y establecido por los hombres, un derecho natural,
propio de la criatura racional, que ningún hombre ni ningún gobierno puede desconocer.
siguiendo la distinción hecha por Jesús de Nazaret («Dad al César lo que es del César y a Dios lo
que es de Dios»). Ante el problema de la conciliación de los intereses individuales y los sociales,
Tomás de Aquino afirmó en su obra Summa Theologiae que si existía un conflicto entre lo social
60
y lo individual en el seno del mundo material, debía prevalecer el bien común. Pero, por el
contrario, si el conflicto afectaba a la esfera íntima del ser humano y a su salvación, en ese caso
prevalecería el bien del hombre frente al de la sociedad.47 En este ámbito, de existir un conflicto
patente entre el derecho positivo y el derecho natural, del pensamiento tomista se desprende la
La idea del derecho subjetivo, básica para concebir los derechos humanos, fue anticipada en la
baja Edad Media por Guillermo de Ockham, que introdujo el concepto de ius fori o potestad
humana de reivindicar una cosa como propia en juicio. La escolástica española insistió en esta
visión subjetiva del derecho durante los siglos XVI y XVII: Luis de Molina, Domingo de Soto o
moral sobre lo propio.49 Aunque mantuvieron al mismo tiempo la idea de derecho como un orden
objetivo, enunciaron que existen ciertos derechos naturales, mencionando tanto derechos
individualista, fue decisivo en la difusión del término iura naturalia. Este pensamiento
iusnaturalista se vio auspiciado por el contacto con las civilizaciones americanas y el debate
producido en Castilla sobre los justos títulos de la conquista y, en particular, la naturaleza de los
que están presentes los gérmenes de la idea de derechos humanos, debatidos en la conocida
Controversia de Valladolid que tuvo lugar en 1550 y 1551. No obstante, algunos critican que, en
Vázquez, contribuyó también al impulso del iusnaturalismo europeo a través de Hugo Grocio.
DERECHOS INDIVIDUALES
concepción liberal que surgió de la Ilustración, que hace referencia a aquellos derechos de los que
gozan los individuos como particulares y que no pueden ser restringidos por los gobernantes,
SOCIALES Y ECONÓMICOS
Los Derechos Económicos Sociales y Culturales (DESC) son los derechos humanos relativos a
las condiciones sociales y económicas básicas necesarias para una vida en dignidad y libertad, y
hablan de cuestiones tan básicas como el trabajo, la seguridad social, la salud, la educación, la
abstenerse de ciertos actos. Constituyen una herramienta importante para asegurar la rendición de
cuentas de los Estados y cada vez más actores no estatales que han cometido violaciones, y
también para movilizar los esfuerzos colectivos para desarrollar comunidades y marcos globales
La comisión de derechos humanos del congreso de la República, es un apoyo valioso para las
funciones del Procurador. Esta comisión, según lo establece la Carta magna en su artículo 273, es
designada por el congreso de la república y esta integrada por un diputado de cada partido
Esta comisión tiene atribución constitucional de proponer al pleno del congreso la terna de la
español al crear al defensor del pueblo, pero adaptado a la idiosincrasia guatemalteca y a las
humano del congreso de la república, decreto Ley 32-87 de mayo de 1987, establece en su
articulo 8º que " Para la defensa de los derechos humanos los Tratados y Convenciones
La persona que sea elegida como Procurador de los Derechos Humanos debe reunir las
mismas calidades que se requieren para ser magistrado de la Corte Suprema de Justicia y gozara
Entre esas calidades están ser Guatemalteco de origen, de reconocida honorabilidad, estar en
Además, ser mayor de 40 años y haber desempeñado un periodo completo como magistrado
de la Corte de Apelaciones o de los Tribunales Colegiados que tengan la misma calidad o haber
El Procurador de los Derechos Humanos es electo por el pleno del Congreso de la República
por un periodo improrrogable de cinco años. Para ser elegida debe obtener como mínimo dos
tercios del total de votos en una sesión especialmente convocada para el efecto, dentro de una
personas.
3. Investigar toda clase de denuncias que le sean planteadas por cualquier persona sobre
Institucionales.
64
6. Promover acciones o recursos judiciales o administrativos en los casos que sea procedente y
Procurador de los Derechos Humanos le fija otras atribuciones relacionadas con programas de
También el Pro curador de los Derechos Humanos cuenta con el apoyo de los medios de
las denuncias de violación a esos derechos fundamentales, que corresponden a esas instituciones
mismas que corresponde al Procurador. En contraparte, el respeto a las decisiones del Magistrado
institución. Quizá debido al entusiasmo de los constituyentes cuando fue creada la figura, hizo
que se otorgan amplia competencia al Procurador y ello ha generado que en varias ocasiones haya
oportunidades es objeto de incomprensiones por parte de los actores de las acciones entre la
resoluciones, tal como en una oportunidad apuntó la Corte de Constitucionalidad, sólo tiene "la
autoridad que les otorga el prestigio de su emisor y la sabiduría y moderación de sus decisiones".
Hay que recalcar que la figura del Procurador de los Derechos Humanos, del Ombudsman,
tiene una legitimación esencial en el sistema democrático y desempeña un papel en los procesos
de transición de regímenes autoritarios a regímenes democráticos, tal como el que desde hace casi
Por otra parte, el control de la actividad gubernamental y de los órganos de poder de defensa
de los derechos de los habitantes, es una culminación necesaria para el estado de Derecho y el
El Procurador de los Derechos Humanos debe resolver sobre situaciones concretas, sobre
hechos reales, por lo general conflictivos, y ello hace que sus competencias sean altamente
participativas. Por ello es que el Magistrado de Conciencia está en permanente contacto con los
problemas reales que abaten a la sociedad y que se conjugan con las aspiraciones, las necesidades
y conflictos.
66
son de gran trascendencia y aunque debe actuar con evidente firmeza, también debe predominar
el fortalecimiento del sistema democrático, hay que recordar que sólo es un órgano de control, un
luchador de defensa de los habitantes que hace todo su esfuerzo para que se cumpla lo que está
especialmente los derechos de libertad, igualdad, solidaridad y justicia social, para que se hagan
una realidad.
sus diferentes titulares, ha hecho que la Procuraduría de los Derechos Humanos haga sentir su
presencia y que sea reconocida, nacional e internacionalmente, como una institución con
legitimidad. La credibilidad es algo que se ganó incluso desde antes de comenzar a funcionar y
que cada uno de quienes han fungido como Procuradores han sabido mantener, no obstante que
Sin embargo, tanto nuestras autoridades como la población no pueden dejar de reconocer que
la Procuraduría de los Derechos Humanos se ha ganado en estos casi once años de existencia, la
distinción de ser considerada un punto de referencia sobre el comportamiento del país en general
Las garantías individuales son derechos que todo individuo posee por el simple hecho de haber
nacido, sin importar nacionalidad, raza, sexo, edad, creencias religiosas o políticas, las cuales se
artículo 1° al 29.
Poseen 5 características:
• Limitativas del poder del estado. Es decir, el estado no tiene derecho sobre ellas.
• Artículo 1° En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarán de los derechos
• Artículo 4° Establece la libertad jurídica entre hombres y mujeres y dicta que toda persona
– De Libertad. Asegura la capacidad jurídica para el actuar libre del individuo en sociedad.
68
– De Propiedad. En este grupo sólo se encuentra el Artículo 27, establece que establece las
• Artículo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, posesiones o domicilio, si no
Por otra parte, también se encuentra la existencia de las garantías sociales, estas se diferencian
de las garantías individuales, debido a que son derechos otorgados a las clases que se encuentran
Conocer las garantías individuales es de extrema importancia, porque para ejercer los derechos
correctamente hay que estar informados, y no olvidar que como se goza de ellos, también se
cuenta con obligaciones, las cuales se deben de cumplir para lograr un bienestar social.
Las Naciones Unidas tienen como uno de sus principios rectores la doctrina de la
responsabilidad de proteger por la que se obligan, previa autorización del Consejo de Seguridad,
a intervenir en los conflictos con el objetivo de garantizar unos bienes mínimos a la población
víctima de dichos conflictos y lograr el cumplimiento de los Derechos Humanos. Entre los
numerosísimos ejemplos que podríamos citar, quizás uno de los más recordados es la guerra de
Irak.
conflicto, es necesario que las partes implicadas en el conflicto soliciten su intervención. Esto es,
que el Estado en el que existe el conflicto, como una guerra civil, solicite ayuda a Naciones
Unidas. Este hecho se deriva del principio del respeto a la soberanía interna de cada Estado. Sin
guerras se traducen en el hecho de que cada vez haya menos conflictos intraestatales y que estos
sean más cruentos, victimizandose sistemáticamente a la población civil. Este hecho plantea una
duda esencial en este debate, formulada especialmente por Kofi Annan: ¿quién es el titular real
de la soberanía?
Tradicionalmente, se ha asumido que la soberanía es una facultad exclusiva del Estado. Sin
institución soberana, la intervención tendrá una dudosa legitimidad. Sin embargo, si el objeto de
intervención es la defensa de la soberanía del pueblos, y por ello debemos entender sus derechos,
El planteamiento de la existencia de unos derechos humanos que deben ser defendidos a nivel
internacional parece legítimo, siempre y cuando se este el fin último de cualquier intervención
armada. Lamentablemente, la realidad parece demostrar que a nadie le importa que se vulneren
absoluta independencia.
La persona que es electa para el cargo de Procurador de los Derechos Humanos, debe reunir
las mismas calidades que se requieren para ser Magistrado de la Corte Suprema de Justicia. Goza
de las mismas inmunidades y prerrogativas de los diputados al Congreso. Quien es electo como
Procurador, no puede desempeñar otros cargos públicos ni fungir en cargos directivos de partidos
En Guatemala, el Procurador de los Derechos Humanos es electo por el Pleno del Congreso
para un período prorrogable de cinco años. Necesita como mínimo dos tercios del total de votos,
71
en una sesión especialmente convocada para ese efecto. Es electo de una terna de candidatos
propuesta por la Comisión de Derechos Humanos del Congreso, en un plazo de 30 días contados
Para el cumplimiento de sus funciones, cuenta con el auxilio de dos Procuradores adjuntos.
temporal y ocuparán el cargo en caso quede vacante, en tanto se elige al nuevo titular. Estos
Procuradores adjuntos deben reunir las mismas calidades requeridas para el cargo de Procurador
Funciones
personas;
Investigar toda clase de denuncias que le sean planteadas por cualquier persona, sobre
administrativo objetado;
constitucionales;
72
procedente; y
El Procurador de los Derechos Humanos, de oficio o a instancia de parte, actúa con la debida
diligencia para que, durante el régimen de excepción, se garanticen a plenitud los derechos
Revocatoria y Cesación
Con el voto favorable de dos terceras partes del total de diputados, el Congreso de la
República puede cesar en sus funciones al Procurador y declarar vacante el cargo por diferentes
causas:
Comisión de Derechos Humanos del Congreso de la República y del Procurador de los Derechos
Humanos.
Por renuncia.
Andrade.
SUSPENSIÓN DE GARANTÍAS
Citoyen otorgada en la Francia de 1789, constituye una premisa indispensable sin la cual
En efecto, nuestro sistema constitucional otorga diversos derechos3 fundamentales que forman
parte toral del ordenamiento jurídico, y dada su importancia, son normados al máximo nivel de la
El primer párrafo del artículo 1o. de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos4 determina que las garantías individuales no pueden ser restringidas ni suspendidas;
El primer problema que plantea dicha disposición es el relativo al grado de modificación que
pueden sufrir las normas constitucionales que contienen las garantías individuales. Parece claro
que pueden ser objeto de adición o reforma la ampliación de su ámbito de protección respecto del
gobernado; pero ha sido más discutida la posibilidad de reforma que limite el alcance de dichos
Algunos autores5 consideran que dada la disposición indicada, las garantías individuales no
no pueden derogarse sustituyéndolos por un vacío normativo sin desquebrajar nuestro Estado de
75
se encuentra facultado para reformar o adicionar los preceptos constitucionales, sin existir
disposición expresa que excluya de entre dichos preceptos a las garantías individuales.7 Por otra
parte, si bien es cierto que la disposición contenida en el artículo citado no incluye expresamente
respecto de otras normas constitucionales. Finalmente, por lo que respecta a la disposición del
artículo 1o., ésta permite la modificación de las garantías individuales en los términos
Como hemos indicado, las garantías individuales a que se refieren los artículos 1o. y 29
norma suprema. Sin embargo, se diferencian de otras normas del mismo rango en virtud de ser
segundo caso, más que derechos del gobernado serán normas que contienen obligaciones
Desde luego que ambas definiciones pueden encontrar relación en la medida en que para
algunos autores la Constitución es una norma que limita al poder y garantiza los derechos de los
gobernados, encontrando una íntima relación entre los derechos emanados de éstas y el modo de
No obstante, aunque pueda parecer que ambas concepciones respecto de las garantías
individuales (como derechos del gobernado o como obligaciones y límites a respetar por los
órganos del Estado) se encuentran en una relación bilateral, observamos que no es así,
inclinándonos por considerar más apropiado identificar a las garantías individuales como normas
Los criterios indicados adquieren relevancia teórica para el presente trabajo, además, en virtud
gobierno, permitiéndole con esto a los mismos una actuación más efectiva.
(como elemento del Estado) la rectoría básica de conducta social mediante la obligatoria
observancia y aplicación de las normas jurídicas; sin embargo, como hemos indicado, la función
77
gubernativa no es ilimitada, sino que se encuentra restringida y orientada por los derechos
1. Justificación
Las garantías individuales son normas constitucionales a respetar por los órganos estatales,
No obstante, esa normalidad de orden social que sustenta el derecho puede verse en extremo
amenazada por diversas circunstancias, ante lo cual, es necesaria la intervención del gobierno en
forma rápida y eficaz a fin de garantizar, precisamente, la continuidad del orden prestablecido y
Para favorecer la eficacia en la acción de gobierno será necesario suspender las disposiciones
normativas que puedan obstaculizar la citada actuación y, específicamente, las que contienen los
derechos fundamentales. En estos casos, el derecho admite que nos encontramos ante un interés
la suspensión de las garantías individuales se justifica por la necesidad política de que los
órganos gubernativos tengan libertad de acción para proceder con rapidez y energía a mantener el
orden público mediante la eliminación radical de las situaciones y circunstancias de hecho que
En los casos de invasión, perturbación grave de la paz pública, o de cualquier otro que ponga a
acuerdo con los titulares de las secretarías de estado, los departamentos administrativos y la
determinado las garantías que fuesen obstáculo para hacer frente, rápida y fácilmente a la
situación; pero deberá hacerlo por tiempo limitado, por medio de prevenciones generales y sin
el Congreso reunido, éste concederá las autorizaciones que estime necesarias para que el
Ejecutivo haga frente a la situación, pero si se verificase en tiempo de receso, se convocará sin
determinadas situaciones.
indispensable en que diversos autores coinciden al hablar de Estado de derecho, mas pueden
existir determinadas circunstancias en las que ante la supervivencia del mismo Estado no se
pueden anteponer requisitos o limitantes de tipo alguno que obstaculicen la acción del propio
Estado para garantizar su continuidad; esto se encuentra íntimamente relacionado con lo que en
teoría del Estado o ciencia política se ha denominado razón de Estado.14 Actualmente se puede
identificar a la razón de Estado como la ruptura del orden jurídico (o mejor dicho, del Estado de
derecho) por el poder político, para lograr la supervivencia del Estado ante determinadas
Ahora bien, consideramos que a fin evitar una práctica como la razón de Estado que en el
estableciendo los lineamientos necesarios para su activación, lo cual, desde luego, no elimina por
completo la posibilidad de dicha práctica de razón de Estado, pero al menos, genera la dificultad
para acudir a ella sin antes agotar los medios que el propio Estado de derecho propone. Es decir,
conexidad, mediante la cual, en algunos casos, el Estado de derecho, a través del derecho
Así, "en los sistemas jurídicos de derecho escrito, la ley fundamental resuelve la regulación
se genera con la aplicación del artículo 29 constitucional es conocido también como régimen de
Necesaria es pues la actuación rápida y eficaz del gobierno ante la amenaza hacia el Estado,
la estricta aplicación y respeto del mismo. "Ábrase así la puerta, que en épocas normales no
Dicha medida, aunque prevista por el ordenamiento jurídico, lo esfuerza a un límite que, no
obstante permisible, puede llamar a apetitos dictatoriales o generadores de cambios jurídicos que
2. Naturaleza jurídica
orden constitucional; b) el orden federal, y c) el orden local. Las normas locales se excluyen entre
80
sí espacialmente, mientras que entre éstas y las federales se genera una exclusión competencial (o
material). Así, entre los órdenes federal y locales no existe una cuestión jerárquica sino
competencial.
jerárquicamente superior a los órdenes federal y locales. Por otra parte, las autoridades que
desarrollan las funciones emanadas del orden constitucional, son las mismas que desarrollan las
competencias del orden federal o locales, son órganos específicos formados por combinaciones
Dentro del orden constitucional encontramos por lo menos las siguientes funciones: a) la
Obsérvese que al igual que las funciones previstas en los incisos a), b) y c); la suspensión de
garantías no puede considerarse una función del orden federal o del orden local. Es un
procedimiento constitucional, establecido por la Constitución en relación con sus propias normas
constitucionales (las que establecen derechos fundamentales). Aunque las autoridades que
procedimiento que nos ocupa, lo hace como autoridades del orden constitucional, pues la norma
que aplican y justifica su actuación no es una norma federal, sino la Constitución. Finalmente, el
resultado de su actuación será una norma jurídica jerárquicamente superior a las federales o
ANTECEDENTES
81
El procedimiento para alterar la observancia regular del orden jurídico ante situaciones de
gravedad que pongan en peligro al propio Estado, es una posibilidad que se ha considerado en
La suspensión de garantías individuales es, pues, un fenómeno que, con más o menos
variantes ha sido acogido en nuestro derecho público, pudiendo decirse, en general que reconoce
correspondía al Senado la designación del dictador atendiendo a las situaciones de peligro que se
presentaban en la vida del Estado, designación que debía ser aprobada por los cónsules.
El dictador debería hacer la guerra; estaba por encima de la ley y decidía sobre la vida y la
muerte. Su poder no se encontraba limitado por la magistratura u órgano diverso. Sin embargo, el
cargo.
institución nacional, tampoco es de forma alguna, novedoso para nuestro sistema constitucional.
Desde el proyecto de puntos constitucionales elaborado por Ignacio López Rayón en 1811,
artículo 308 contenía un procedimiento similar alo actual en el que se establecía: "Si en
de ella, la suspensión de alguna de las formalidades prescritas en este capítulo para el arresto de
analizado en el presente trabajo. Fue hasta las Bases Orgánicas de la República Mexicana de
preceptos constitucionales que contienen derechos fundamentales, sino que de igual forma genera
inquebrantables, como el de división de poderes, que de conformidad con el diverso artículo 49,25
83
segundo párrafo del texto supremo, también tiene como excepción las facultades extraordinarias
de su observancia en aspectos torales del Estado de derecho: la división de poderes y las garantías
individuales.27
relación con el debido cumplimiento acaecido en regularidad social, no implica que la acción de
gobierno derivada del procedimiento que nos ocupa sea ilimitada o arbitraria. No se excepciona
la observancia total del derecho; se permite su inaplicación parcial, pero con el apego estricto y
De ese modo,
pauta restrictiva de posibles extralimitaciones del poder público dentro de la misma situación de
anormalidad.28
olvidar que el mismo debe realizarse con estricto respeto a las propias normas que lo regulan.
GARANTÍAS
diversas autoridades, a saber: el Ejecutivo federal; los titulares de las secretarías de Estado, de los
les faculta para acordar con el Ejecutivo federal el inicio del procedimiento o impedir
jurídicamente el mismo.
suspensión de garantías.
refieren principalmente a la acción legislativa, por lo que en esa medida, la Comisión Permanente
La intervención del Ejecutivo Federal se entiende en la medida en que, dado nuestro sistema
ejecución de los actos que rigen al Estado; pero adicionalmente es quien constitucionalmente se
espera pueda responder eficaz y ágilmente en virtud de su naturaleza jurídica y facultades (entre
Armadas), y por lo mismo es el órgano idóneo para hacer frente a las situaciones que puedan
empleaba nuestra Constitución) es un matiz propio de los Estados parlamentarios; por lo que
no es "mera reminiscencia histórica" la que como tal se menciona, pues para serlo se
necesitaría que la misma hubiera quedado como resto, como supervivencia de un anterior
parlamentario traído de fuera y que como excepción a nuestro sistema presidencial se utiliza con
administrativos constituye una restricción para el uso indebido de las facultades presidenciales
Para abordar este aspecto, debemos en primer término definir si la aprobación de los titulares
de la administración pública requiere ser unánime o puede ser obtenida mediante mayoría simple.
De la lectura del precepto indicado se advierte que para decretar la suspensión de garantías se
requiere el "acuerdo de los titulares", por lo que consideramos que al establecerse distinción,
debe entenderse que es requisito sine qua non la unanimidad. A la anterior conclusión se arriba
similares en el mismo procedimiento; es decir, no es una decisión que toma un órgano, sino una
Finalmente, por lo que a este aspecto se refiere, consideramos que dada la consecuencia
jurídica derivada de dicha decisión, y al no establecer el Constituyente que la misma puede ser
tomada por "mayoría simple", la interpretación del precepto de mérito debe ser a favor de la no
Por otra parte, y como se ha indicado en líneas anteriores, dicha intervención es un matiz de
nombrado por el Parlamento, o en su defecto con aprobación del mismo, por lo que constituye un
control indirecto de los propios parlamentos respecto del Ejecutivo, mas en nuestro sistema
constitucional dicha regla no opera igual, en virtud de que los titulares de las secretarías de
Estado son nombrados y removidos libremente por el presidente de la República, por lo que en
lógica podría suponerse que en caso de que algún secretario de Estado no estuviera de acuerdo
87
con el Ejecutivo federal en refrendar la solicitud de suspensión de garantías, podría ser destituido,
Ahora bien, dicho supuesto no opera en forma idéntica tratándose del procurador general de la
República, en virtud que por disposición constitucional, si bien puede ser removido libremente
por el presidente de la República, el nombramiento del nuevo procurador deberá ser ratificado
Las causas que pueden dar lugar a una suspensión de garantías no están establecidas en la
Constitución en forma limitativa, sino enunciativa. En dicha máxima norma se expresa que la
suspensión podrá tener lugar "en los casos de invasión, perturbación grave de la paz pública, o de
Ahora bien, debe observarse que salvo el primer caso (el de invasión), los dos restantes
requieren de una decisión discrecional del poder público en la medida en que corresponde a éstos
decidir cuándo se considera que el Estado se encuentra en una situación que se traduzca en
perturbación grave de la paz pública (con movimientos armados, por ejemplo) o de cualquier otro
que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto. Dicha apreciación corresponde observarla a
todas las autoridades que intervienen en el procedimiento constitucional que nos ocupa.
En este aspecto, debe observarse que la diversidad de órganos participantes genera un control
circunstancia prevista por la norma constitucional; es necesaria además la coincidencia por parte
del "gabinete", y más aún, por parte del Congreso de la Unión o su Comisión Permanente.
88
las características de una iniciativa de ley a efecto de que el decreto de suspensión sea una norma
en ella todos los casos concretos; y, de igual forma será impersonal, puesto que no puede ser
emitida sólo respecto a determinado individuo o grupo. Lo anterior se desprende claramente del
propio artículo 29 constitucional, en la parte que determina que la suspensión debe realizarse
Por lo que respecta a la abstracción, ésta se genera en cuanto a que la suspensión de garantías
1. Ámbito personal
contraerse a determinado individuo, debiendo entender por esto, que tampoco podrá referirse en
relación a un grupo concreto de individuos. Lo anterior implica también que la norma que
aplicación; es decir, no se puede contraer a determinado individuo, pero tampoco puede dejar
fuera de su alcance a individuo o grupo determinado, mientras las garantías individuales de los
2. Ámbito temporal
autorización para suspender garantías, en virtud de que dicha suspensión no podrá decretarse por
Una primera interrogante a este respecto es la relativa al tiempo máximo que puede decretarse
la suspensión. La norma constitucional no establece límite, puesto que sólo reza que debe
decretarse por "tiempo limitado", sin indicar cuál es éste. Lo anterior aumenta el riesgo en que se
pone el propio orden constitucional, pues los límites han sido confiados por él mismo a la
discrecionalidad de sus autoridades, las que harán depender la temporalidad de la norma del tipo
de situación que deben enfrentar. A este respecto podrán operar las normas jurídicas secundarias
Reiteramos que lo anterior significa una lamentable distracción del Constituyente, puesto que
vigencia de la suspensión, puesto que éste debe depender del tiempo en que se encuentre presente
la circunstancia que la motiva; también lo es que menor inseguridad jurídica hubiera representado
el que la Constitución hubiera limitado el tiempo máximo por el que se conceda la autorización,
sin perjuicio de que la misma pueda renovarse indefinidamente hasta que termine la causa que le
dio origen.
volver a realizarse en caso de que el tiempo por el que fue otorgada fenezca sin que se haya
resuelto el origen del problema o regresado a la normalidad social prexistente. Concluimos que el
Otro de los problemas al que nos enfrentamos al analizar la figura jurídica de suspensión de
garantías es el relativo a, si una vez desaparecidas las causas que motivaron la misma, ésta debe
continuar. Algunos autores consideran que una vez inexistente el estado de emergencia, se
produce ipso iure la desaparición de la suspensión de garantías, toda vez que ni el Ejecutivo, ni el
Legislativo, ni cualquier autoridad del Estado tiene facultad para retardar dicha cesación.41
Coincidimos parcialmente con estas opiniones en virtud de que, si han desaparecido las causas
De igual forma, si bien las autoridades no tienen facultades para retardar la medida cuando las
causas que la originaron han cesado (máxime que lo anterior puede abrir la puerta a la dictadura y
a la terminación del Estado de derecho), también debe observarse que el tiempo que debe durar la
suspensión se encontrará expreso en las propias disposiciones generales que se decreten, por lo
cual, en caso de que cese la causa que originó dicha suspensión y se cumpla el plazo establecido,
Ahora bien, en caso de que desaparezcan las causas de emergencia y el plazo no haya
fenecido, tampoco se puede considerar que la suspensión desaparece por sí sola, en virtud de que
es a las propias autoridades a quienes corresponde determinar, en su caso, que las causas que
motivaron la suspensión han desaparecido, por lo que se requerirá de una declaración expresa en
dicho sentido. Es decir, así como se requirió de un acto jurídico para crear la norma que contiene
desaparición de la norma, a no ser que ésta se extinga por sí sola con el agotamiento de la
En este tenor, se requerirá de un acto discrecional por parte de las autoridades que les permita
Estado o a la sociedad.
Asimismo, si hemos advertido que la medida suspensiva puede terminar con anterioridad a la
vigencia temporal que le fue impresa, también debemos meditar respecto de las autoridades que
Una primera reflexión invita a suponer que para decretar la terminación de la norma que
estableció la suspensión, deben participar las mismas autoridades que participaron en su creación
contrario sensu de lo expresado por el artículo 29 constitucional, así como en otros artículos por
ejemplo el 72, punto f constitucional o diversos que lo armonicen con el conjunto normativo
supremo. Sin embargo, considero que para decretar la terminación de la medida, basta con la
que es este poder quien requiere la medida para hacer frente a la circunstancia de riesgo. Como la
consecuencia de dicho acto es delicada, dado que implica la alteración de la normalidad jurídica
garantías, bastará con la voluntad y determinación del Ejecutivo, pues será suficiente con que éste
92
3. Ámbito espacial
por lo que, en relación con la circunstancia que generó la solicitud, se deberá indicar al Congreso
si dicha medida es para suspender las garantías en todo el país, en alguna región del mismo o en
Es de suponerse que lo anterior dependerá de la causa que genera la solicitud y, por ende, el
lugar en donde se requiera la actuación del gobierno para hacer frente a la misma.43
4. Ámbito material
En las prevenciones generales que contengan la solicitud, se deberán indicar las garantías
Constitución para hacer frente a la situación de riesgo. En este punto, debe observarse que todas
las garantías individuales son susceptibles de ser suspendidas a través de este procedimiento, caso
carta magna, se establecía la prohibición de suspender las garantías que asegurasen la vida del
hombre.
artículo 29 constitucional puede suspender, al igual que las garantías individuales, otros derechos
93
A este respecto, consideramos que puede hacerse una interpretación extensiva del artículo 29,
y en dado caso se podrán suspender otro tipo de normas constitucionales, siempre y cuando dicha
Mención especial merecen en este apartado los derechos políticos, toda vez que, aunque de
igual forma podrían restringirse el tiempo que dure la suspensión, la medida debe ser tomada con
la correlativa responsabilidad a efecto de evitar el abuso de poder y con ello el sostenimiento del
constitucional.44
En cualquier caso, la medida del artículo 29 constitucional sólo podrá operar en relación con
5. Fundamentación y motivación
La solicitud deberá indicar los motivos y fundamentos que la originan; es decir, las normas
jurídicas que facultan a la autoridad a proponerla, pero también las circunstancias que conllevan
al Ejecutivo federal y a su "gabinete" a realizar la misma, indicando no sólo las causas que deben
enfrentarse (invasión, perturbación grave de la paz pública, o cualquier otro que ponga a la
sociedad en grave peligro o conflicto), sino los motivos por los que se considera necesaria la
16), sino que será el motor determinante que lleve al Congreso a autorizar o rechazar la solicitud;
6. Facultades extraordinarias
fin la suspensión de garantías, pero también, en relación con ésta, el otorgamiento de facultades
extraordinarias a favor del Ejecutivo federal, por lo que la solicitud no sólo será referente a la
esta facultad ya la tiene el Ejecutivo), se entiende que dicho otorgamiento de facultades refiere en
específico la posibilidad de legislar.47 Las leyes emitidas por el presiente de la República en estas
"El sentido de toda Constitución racional es procurar un sistema de organización que permita
contendrá en gran medida en una sola autoridad que pueda hacer frente a las circunstancias que
normas.
facultades extraordinarias, puesto que son actos diversos. Más aún, es jurídicamente posible que
95
facultades extraordinarias.49
Por otra parte, un análisis requerido respecto del otorgamiento de facultades extraordinarias es
permiten la creación de leyes que, además de hacer caso omiso a los derechos fundamentales
suspendidos, vayan en forma directa contra algún principio o precepto constitucional que no
en que el presidente emita las leyes necesarias para hacer frente a la crisis, además de hacer caso
omiso a las garantías suspendidas, puede violentar normas constitucionales diversas, por ejemplo,
atribuyéndose facultades para juzgar o subordinar las autoridades estatales y municipales a las
federales.
Para responder a lo anterior, indicaremos que las autorizaciones deben ir en estrecha relación
con la suspensión de garantías y respetar los principios constitucionales existentes, como, en este
caso, la división de poderes o la estructura del Estado federal, puesto que lo anterior sale de la
órbita de una mera suspensión de garantías. Llegar a tal extremo, sería aceptar que por la
aplicación de la medida suspensiva, se podría dejar sin efecto alguno la vigencia (aunque en
convertir en un "hoyo negro" por el que se vaciara la totalidad del régimen constitucional.
pacto federal.
96
De igual forma, las leyes de emergencia deben encontrar su finalidad en la propia finalidad de
Otro aspecto a considerar es el relativo a la validez y vigencia de las leyes de emergencia una
En este sentido, al quedar sin efectos la suspensión de garantías decretada por la situación de
emergencia, se restablece el orden constitucional en toda su plenitud, quedando sin efectos las
prevenciones generales y de igual forma las leyes expedidas por el Ejecutivo federal en uso de las
En dicho tenor, la validez y vigencia de las leyes de emergencia deriva del decreto de
suspensión de garantías, por lo que al perder eficacia este último, de igual forma la pierden las
primeras.
facultad legislativa puede hacer suyas las leyes emitidas durante la vigencia de la suspensión de
garantías no genera competencia para que las autoridades locales puedan actuar en forma similar
97
suspenderse las garantías individuales, dicha medida no sólo surte efectos para las autoridades
federales, sino también para las locales, dado que estas últimas podrán actuar sin las limitantes
que las autoridades locales puedan desobedecer el principio de división de poderes establecido en
autoridad alguna, como podría ser el gobernador del estado, así como tampoco podrán actuar
que dichas autoridades deberán continuar actuando en estricto apego a sus normas mientras éstas
se encuentren vigentes.56
garantías es el Ejecutivo federal, para lo cual deberá contar con el acuerdo de todos y cada uno de
artículo 29 constitucional. Una vez obtenido dicho acuerdo, se remitirá al Poder Legislativo
La aprobación del Legislativo por lo que hace a la suspensión de garantías, se realizará por el
Congreso General en caso de encontrarse reunido, o por la Comisión Permanente del mismo en
sus recesos. Sin embargo, por lo que hace al otorgamiento de las facultades extraordinarias a
favor del Ejecutivo federal, única y exclusivamente compete al Congreso y no así a la Comisión
98
Permanente, puesto que las mismas serán facultades para legislar y, en tal virtud, la Comisión
Ahora bien, la Constitución no refiere la forma en que el Congreso de la Unión debe desplegar
su actividad en estos casos. La Ley Orgánica del Congreso en su artículo 5o., establece los casos
en los que éste se reunirá en sesión conjunta de ambas cámaras y en dicha disposición no se
encuentra el supuesto del artículo 29 constitucional, lo que indica que la aprobación del Congreso
de la solicitud de suspensión de garantías (en caso de que éste se encuentre reunido) y del
otorgamiento de facultades extraordinarias, deberá hacerse en forma sucesiva en cada una de las
cámaras.
Consideramos que lo anterior es un lamentable olvido del legislador federal, toda vez que dada
la importancia y premura con que se debe de llevar a cabo el procedimiento en estudio, sería
Obsérvese que por lo que hace a la suspensión de garantías, en casos de urgente premura,
pareciera más eficaz que el Congreso se encuentre en receso, puesto que la Comisión Permanente
resolvería en una sola sesión. Desde luego que consideramos que ésta no es la finalidad de la
disposición constitucional.
solicitud; sin embargo, debemos entender que la autorización para decretar la suspensión de
garantías puede contener las mismas y no limitar la autorización del Congreso (o de la Comisión)
a su sola aprobación o rechazo, puesto que sería inadecuado suponer que por no permitirse las
En otro contexto, diversos autores coinciden en que la suspensión de garantías sólo puede ser
suspensión de garantías, sin que para ello se niegue que a tal efecto deba contar con el acuerdo de
su gabinete para solicitar al Congreso federal la autorización de realizar tal acto. Es decir, de
acuerdo con el citado dispositivo constitucional, "solamente el presidente de los Estados Unidos
Mexicanos podrá suspender las garantías", siendo diferente el hecho consistente en que para lo
anterior, deba contar con la aprobación del Congreso o Comisión Permanente, puesto que dicha
aprobación del Legislativo no hace suya la suspensión, sino que precisamente aprueba la
Si bien es cierto que la suspensión de garantías se llevará a cabo mediante la emisión de una
norma general (similar a la ley), la misma no es emitida por el Congreso, sino por el presidente
de la República con aprobación del Congreso. De esta forma, aun cuando el procedimiento del
exclusiva del Ejecutivo, por ser éste el órgano de gobierno que requiere la medida para actuar en
defensa del Estado o la sociedad en forma enérgica y eficaz; pero de igual forma es éste el único
Así pues, el acto mediante el cual el Congreso (o su Comisión Permanente) resuelve otorgar la
República decrete dicha suspensión, lo que en su caso hará mediante acto diverso y posterior al
La anterior interpretación permite concluir además, que incluso el Ejecutivo Federal está en
para ello por el Congreso de la Unión, culminando de igual forma con dicho acto el
facultades extraordinarias, puesto que éstas son decretadas desde luego, única y exclusivamente,
Por otra parte, aun cuando la Constitución no establezca algo al respecto, diverso
periódico de difusión oficial para conocimiento de los gobernados y autoridades del país. No
obstante lo indicado, consideramos que a diferencia de lo que ocurre con las leyes ordinarias, la
pues ésta la obtiene por su sola emisión, sin que lo anterior implique la inexistencia de la
variarse los ámbitos de validez que el Ejecutivo propuso tuviera la norma suspensiva. Es decir, si
con posterioridad al acuerdo con los integrantes de la administración pública de la medida para
101
procedimiento en términos del artículo 29 constitucional. Lo anterior es así, dado que cada
aspecto de la suspensión de garantías debe ser sometido al cumplimiento cabal e irrestricto del
contagiosas, graves circunstancias políticas o civiles que afectan e impiden la vida normal de una
nacional. Los derechos restringidos pueden ser los relativos a la libertad y seguridad personales,
ese estado las fuerzas armadas de un país pueden asumir el control de orden interno.
Las razones más comunes para decretar estados de excepción han sido por hechos que alteran
o amenazan la paz y la seguridad de la población o del Estado. Desde la firma de los Acuerdos de
Paz en 1996 se han decretado un total de 44 estados de excepción hasta el año 2014. De estos, 20
han sido ocasionados por sucesos que fragmentaron o amenazaron la armonía y seguridad del
internacionales que regulan los estados de excepción y su impacto sobre la gobernabilidad del
país.
En 1879, la Ley Constitutiva (Articulo 39) marcó el origen de los estados de excepción cuando
concedió el poder al Presidente con el acuerdo del Consejo de Ministros de suspender garantías
constitucionales. Sin embargo, su utilización cobró especial relevancia a partir del año 1944, pues
los hechos ocurridos durante ese tiempo sentaron precedentes en el manejo de tensiones y
disturbios internos, así como también en las muestras de oposición de los ciudadanos al
limitárseles sus derechos fundamentales. Tras manifestaciones y demandas sociales que exigían
la democratización del país ocurridas durante varios meses de ese año, el general Jorge Ubico,
quien contaba con 14 años en el poder, suspendió las garantías fundamentales a nivel nacional a
Investigación y Estudios Sociales (ASIES) indica que entre las actividades de resistencia civil
documento suscrito por los 331 ciudadanos que demandaban la renuncia del dictador (ASIES,
2004, p.3-6). Esta carta sirvió para exigir la reinstauración de las garantías constitucionales
argumentando que el estado de excepción había creado “una situación de intranquilidad en vez de
asegurar la paz y el orden que pareció inspirarlo” (Estrada, 1979). En ella los ciudadanos
argumentaron que la restricción de garantías creaba una situación de hecho, en la cual el pueblo
carecía de medios legales para manifestar sus anhelos y que era susceptible de provocar
consecuencias fatales.
que le permitan regular la restricción de derechos constitucionales, velando por el bienestar de las
legislativos de nivel constitucional que marcaron la evolución legislativa de este proceso (1879 a
1985).
104
La década de los ochenta se vio marcada por el uso constante y prolongado de los estados de
excepción para imponer un nuevo orden y eliminar la oposición al recién establecido gobierno.
Junta Militar de Gobierno publicó el Estatuto Fundamental de Gobierno por medio de sus
Ley de Orden Público. Habiendo asumido la presidencia el General Efraín Ríos Montt, decretó el
primero de julio, mediante el Decreto Ley 45-82 el estado de sitio en todo el territorio de la
República por treinta días, el cual fue prorrogado en ocho ocasiones hasta el 23 de marzo de
1983.
Durante este tiempo se limitaron en su totalidad las garantías contempladas en el Artículo 23, del
Estatuto Fundamental del Gobierno. Después de la derogación del estado de sitio, el 29 de julio
105
de 1983 se decretó el estado de alarma, el cual se mantuvo en vigor tres meses más hasta el
derrocamiento del General Ríos Montt (Organización de los Estados Americanos, s.f).
Durante 18 años (1996 a 2014) se promulgaron 20 estados de excepción por sucesos que
prevención, cuatro estados de sitio y tres estados de alarma (ver Figura 2). Destaca que durante el
año 2006 (gobierno de Óscar Berger) se decretaron cuatro estados de prevención, siendo este el
mayor número emitido durante un año en el periodo de tiempo observado. Aunque la recurrencia
de estados de excepción ha sido menor desde 2008 al 2014, su severidad ha aumentado. Es decir,
estado de alarma, siendo ambos considerados de mayor gradación que los estados de prevención.
106
En la Figura 2 se observa que, durante los años de 1996-2000 y del 2002- 2005 no se
excepción emitidos a nivel municipal, departamental y nacional. El mapa (Figura 3) muestra los
territorios donde se han limitado garantías fundamentales desde el año 1996 al 2014, excepto
aquellas restringidas a nivel nacional. Se puede observar que los estados de excepción han sido
Petén, Jalapa, Santa Rosa y Guatemala. En el caso de San Marcos se han establecido estados de
prevención para municipios específicos así como a nivel departamental. Por su parte, en los
departamentos del Petén, Jalapa, y Santa Rosa se han emitido diferentes tipos de estados de
nacional e internacional. Estos estipulan los requisitos y las condiciones que se deben cumplir
para la adecuada utilización de los estados de excepción. Esta sección se basa en el contenido del
“Limitaciones a los Derechos Constitucionales”, Artículos 138 y 139, que abordan la limitación a
los derechos constitucionales y el papel de la Ley de Orden Público, Decreto No. 7 (Asamblea
El Artículo 138 de la CPRG delimita los casos que ameritan el uso de los estados de excepción:
perturbación grave de la paz, actividades contra la seguridad del Estado, y calamidad pública.
Asimismo, precisa los derechos constitucionales que temporalmente pueden ser restringidos
(Tabla 1).
Es obligación del Estado mantener a los habitantes de la Nación en el pleno goce de los derechos
que la Constitución reconoce (CPRG, 1985, Art. 138), la facultad para restringir derechos debe
ser utilizada responsablemente, es decir con pleno apego a la ley y principios humanitarios. Al
duda su capacidad para proteger la paz y salvaguardar la seguridad de sus habitantes sin
Por su parte el artículo 139 de la CPRG indica que todo lo relativo a esta materia se regula en las
A pesar que tanto el texto constitucional como la Ley de Orden Público hacen referencia a las
determina con precisión la interpretación de circunstancias, tales como: la invasión del territorio,
perturbación grave de la paz y actividades contra la seguridad del Estado. Por estos motivos los
instrumentos en materia del derecho internacional y sus postulados democráticos deben guiar el
territorio o actos contra la integridad del Estado deben de ser contemplados bajo el estándar del
el 2010 determinó una definición consensuada a través del “articulo 8bis” que este se entenderá
como “el uso de la fuerza armada por un Estado contra la soberanía, la integridad territorial o la
independencia política de otro Estado, o en cualquier otra forma incompatible con la Carta de las
las Naciones Unidas, de 14 de diciembre de 1974, también determina los hechos que
agresión. De acuerdo con estos razonamientos, la seguridad del Estado tiene relación con la
110
amenaza o el uso de fuerza externa por parte de un Estado contra el territorio y la autonomía de
otro Estado.
En congruencia con este sentido interpretativo moderno, las acciones relacionadas a actividades
contra la seguridad del Estado y de invasión de territorio pueden ser evaluadas de manera que, de
acuerdo con su gravedad, las medidas de estado de sitio y de guerra contenidas en el artículo 139
coinciden con el concepto de “crimen de agresión” establecido por las Naciones Unidas. Estos
han sido justificados bajo la gravedad de hechos que se originan dentro del Estado, tales como el
consultados (ver Decretos Gubernativos No. 3-2008,1-2012, 6-2013, 8-2013, y 6-2014), según lo
establecido en el Artículo 6 del Convenio No.169 sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países
Independientes (OIT, 2007). Siguiendo este orden de ideas, las situaciones que se desarrollen
dentro del Estado y que constituyan una perturbación grave de la paz pueden ser evaluadas a
En este ámbito, el Comité Internacional de la Cruz Roja (CICR) con el fin de esclarecer el
concepto de “violencia interna” dentro de situaciones que no son consideradas conflicto armado
respecto considera que una situación de “disturbios internos” se caracteriza por existir dentro del
Estado un enfrentamiento que presenta cierta gravedad o duración e involucra actos de violencia,
111
no siendo este un conflicto armado. Por su parte, “las tensiones internas” no registran
racial, social o económico. Aunque los disturbios internos no necesariamente degeneran en una
lucha abierta en la que se enfrentan dos partes debidamente identificadas, las autoridades en el
poder pueden recurrir a cuantiosas fuerzas policías e incluso armadas para restablecer el orden
(Minning, 2008). Dada la naturaleza provisoria en la que deben de actuar elementos autoritarios
para restablecer el orden, estas situaciones necesitan ser reguladas dentro del estado de
Existen otros instrumentos tales como tratados internacionales que Guatemala ha ratificado y
Americana sobre los Derechos Humanos (CADH, Artículo 27). Los principios de Siracusa y los
Humanos de las Naciones Unidas, Leandro Despouy, sobre los derechos humanos y los estados
constitucionales.
ESTADO DE PREVENCIÓN
La Ley de Orden Público aprobada por el Congreso, contempla entre sus consideraciones que
ministros.
Estado de Prevención, de Alarma, de Calamidad Pública y estado de Guerra, son las cuatro
Estado de Prevención
No necesita aprobación del Congreso y su vigencia no podrá decretarse por más de 15 días. La
norma permite al Ejecutivo decretar, entre otras cosas, tomar las siguientes medidas:
Militarizar los servicios públicos, centros de enseñanza e intervenir los servicios particulares.
Disolver por la fuerza toda reunión, grupo o manifestación pública y exigir a los órganos de
publicidad o difusión, que eviten todas aquellas publicaciones que inciten a la alteración del
ESTADO DE ALARMA
del país.
Además de las restricciones establecidas en los estados previos, también se podrá disponer de:
acaparamiento.
Ordenar la evacuación de los habitantes de las regiones afectadas o que estén en peligro.
ESTADO DE SITIO
114
El Presidente ejercerá como Comandante General del Ejército, a través del Ministerio de la
Defensa.
Todas las autoridades y entidades de Estado están obligadas a prestar auxilio y cooperación a
la autoridad militar.
ESTADO DE GUERRA
TRAMITE
(como elemento del Estado) la rectoría básica de conducta social mediante la obligatoria
observancia y aplicación de las normas jurídicas; sin embargo, como hemos indicado, la función
115
gubernativa no es ilimitada, sino que se encuentra restringida y orientada por los derechos
1. Justificación
Las garantías individuales son normas constitucionales a respetar por los órganos estatales,
No obstante, esa normalidad de orden social que sustenta el derecho puede verse en extremo
amenazada por diversas circunstancias, ante lo cual, es necesaria la intervención del gobierno en
forma rápida y eficaz a fin de garantizar, precisamente, la continuidad del orden prestablecido y
Para favorecer la eficacia en la acción de gobierno será necesario suspender las disposiciones
normativas que puedan obstaculizar la citada actuación y, específicamente, las que contienen los
derechos fundamentales. En estos casos, el derecho admite que nos encontramos ante un interés
la suspensión de las garantías individuales se justifica por la necesidad política de que los
órganos gubernativos tengan libertad de acción para proceder con rapidez y energía a mantener el
orden público mediante la eliminación radical de las situaciones y circunstancias de hecho que
En los casos de invasión, perturbación grave de la paz pública, o de cualquier otro que ponga a
acuerdo con los titulares de las secretarías de estado, los departamentos administrativos y la
determinado las garantías que fuesen obstáculo para hacer frente, rápida y fácilmente a la
situación; pero deberá hacerlo por tiempo limitado, por medio de prevenciones generales y sin
el Congreso reunido, éste concederá las autorizaciones que estime necesarias para que el
Ejecutivo haga frente a la situación, pero si se verificase en tiempo de receso, se convocara sin
determinadas situaciones.
indispensable en que diversos autores coinciden al hablar de Estado de derecho, mas pueden
existir determinadas circunstancias en las que ante la supervivencia del mismo Estado no se
pueden anteponer requisitos o limitantes de tipo alguno que obstaculicen la acción del propio
Estado para garantizar su continuidad; esto se encuentra íntimamente relacionado con lo que en
teoría del Estado o ciencia política se ha denominado razón de Estado. Actualmente se puede
identificar a la razón de Estado como la ruptura del orden jurídico (o mejor dicho, del Estado de
derecho) por el poder político, para lograr la supervivencia del Estado ante determinadas
Ahora bien, consideramos que a fin evitar una práctica como la razón de Estado que en el
estableciendo los lineamientos necesarios para su activación, lo cual, desde luego, no elimina por
completo la posibilidad de dicha práctica de razón de Estado, pero al menos, genera la dificultad
para acudir a ella sin antes agotar los medios que el propio Estado de derecho propone. Es decir,
conexidad, mediante la cual, en algunos casos, el Estado de derecho, a través del derecho
Así, "en los sistemas jurídicos de derecho escrito, la ley fundamental resuelve la regulación
se genera con la aplicación del artículo 29 constitucional es conocido también como régimen de
Necesaria es pues la actuación rápida y eficaz del gobierno ante la amenaza hacia el Estado,
la estricta aplicación y respeto del mismo. "Ábrase así la puerta, que en épocas normales no
Dicha medida, aunque prevista por el ordenamiento jurídico, lo esfuerza a un límite que, no
obstante permisible, puede llamar a apetitos dictatoriales o generadores de cambios jurídicos que
2. Naturaleza jurídica
orden constitucional; b) el orden federal, y c) el orden local. Las normas locales se excluyen entre
sí espacialmente, mientras que entre éstas y las federales se genera una exclusión competencial (o
material). Así, entre los órdenes federal y locales no existe una cuestión jerárquica sino
competencial.
jerárquicamente superior a los órdenes federal y locales. Por otra parte, las autoridades que
desarrollan las funciones emanadas del orden constitucional, son las mismas que desarrollan las
competencias del orden federal o locales, son órganos específicos formados por combinaciones
Dentro del orden constitucional encontramos por lo menos las siguientes funciones: a) la
Obsérvese que al igual que las funciones previstas en los incisos a), b) y c); la suspensión de
garantías no puede considerarse una función del orden federal o del orden local. Es un
procedimiento constitucional, establecido por la Constitución en relación con sus propias normas
constitucionales (las que establecen derechos fundamentales). Aunque las autoridades que
procedimiento que nos ocupa, lo hace como autoridades del orden constitucional, pues la norma
119
que aplican y justifica su actuación no es una norma federal, sino la Constitución. Finalmente, el
resultado de su actuación será una norma jurídica jerárquicamente superior a las federales o
DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN
contemporáneo), podemos decir que aparecen épocas muy remotas y como se puede ver se
Constitución, despierta enorme interés por parte de los especialistas a partir de la primera post-
guerra mundial, dicha preocupación por este tema se mantiene y replantea hasta el presente.
instituciones, c0onceptos y medios vinculados a la idea de constitución entre los cuales podemos
mencionar:
contemporáneo dicho control será ejercido por una multiplicidad de formas de carácter
heterogéneos. Dicha diversidad se obtendrá debido a diferentes factores. Por un lado esta el
La oposición
entes independientes delos órganos fundamentales del Estado, que ejercen fiscalización del
Estado
Finalmente podemos decir que son de muy diferente naturaleza las modalidades que el control
puede adoptar:
Político o jurisdiccional
Previo y posterior
De legalidad
De constitucionalidad
De oportunidad
De eficacia, etc.
122
constitucional salvadoreño:
a) Hábeas Corpus
b. 1) Proceso de inconstitucionalida
b. 2) Inaplicabilidad o desaplicación
defensa, ya que permite garantizar la salvaguarda de la ley suprema ante la posibilidad de ser
infringida o vulnerada por las autoridades, con el objeto fundamental, histórico y jurid́ ico de
Constitución.
defensa de la Constitución, que son los procedimientos que se encuentran previstos por la ley
Es importante destacar que los medios de control o defensa de la ley suprema no son
la que se erige para contener a los poderes dentro de sus órbitas respectivas.
Existen diversas clasificaciones sobre la materia, no obstante, para los efectos del presente
ensayo basta con señalar, que las constituciones básicamente han establecido dos distintos
medios de defensa o sistemas de control, atendiendo a la naturaleza jurídica del órgano que
judicial.
política; se considera como uno de los dos principales sistemas de control constitucional.
Este sistema surgió en Francia como resultado de las ideas de José Siéyes. En Guatemala
dicho sistema fue considerado en la Constitución Centralista de 1836, que en su texto estableció
un medio de defensa constitucional por órgano polit́ ico, al que llamó “Supremo Poder
sea que operan antes de que la ley entre en vigor y no con posterioridad a su expedición y
meramente consultiva, es decir, de una simple opinión que carece de fuerza obligatoria para los
El sistema de control constitucional por órgano polit́ ico se caracteriza por lo siguiente:
en quienes se depositan los tres poderes de Estado, o bien se confiá a alguno de éstos;
ejercido por un particular que resulte afectado en sus derechos con una ley o acto contrario a la
ley fundamental, ya que ello sólo le corresponde a los órganos estatales o a determinados
funcionarios públicos.
125
Control jurisdiccional
poder judicial quien está facultado para examinar la constitucionalidad de los actos de cualquier
autoridad federal o local. Este sistema ha sido el más acogido por las legislaciones.
SISTEMA CENTRALIZADO
subjetiva.
Justicia donde esta facultad es discrecional del juez ordinario de poder hacer, además, de Juez
Constitucional. Residual, porque la actividad de control constitucional, que hace el juez ordinario
esta añadida a su tarea principal donde el control constitucional, indirecto y limitado al caso
concreto Inter partes, nunca puede relevar de su junción de hacer reparto o distribución de bienes
que el juez ordinario puede hacer recreando su función judicial con la de controlador concreto de
En nuestro sistema no se puede hablar de una justicia constitucional residual, sino al contrario
una justicia preponderante que día a día se va ganando su espacio propio, al emitir fallos
126
SISTEMA DIFUSO
El control difuso de constitucionalidad implica que todos los jueces tienen la potestad y
obligación legal de aplicar la Constitución con preferencia a las leyes y estas con preferencia a
los decretos o resoluciones; de manera que, como dice Fernández Segado: "todos los jueces están
habilitados para inaplicar aquellas leyes que juzguen contrarias a la Constitución". El mismo cita
además a Mauro Capelletti, según quien "en este sistema se atribuye a todos los órganos
constitucionalidad de las leyes y otras normas con rango de ley (judicial review), sentada en la
Corte Suprema Federal de los Estados Unidos, el 24 de febrero de 1803, surgido como
Cumplimiento entre un grupo de designados jueces de paz, entre los que figuraba William
Marbury Vs. James Madinson, bajo la Presidencia del Chief Justice John C. Marshall.
William Marbury, junto con otros colegas habían sido nombrados jueces de paz, Marbury
debía ser el Juez de Paz del condado de Washington, distrito de Columbia, al no haber recibido su
designación junto a sus colegas interponen acción ante la Corte Suprema en el mismo año de
127
1801; a efectos que el Secretario de Estado del Presidente Jefferson, James Madison, expidiera
los respectivos nombramientos. Reabierto el periodo de reuniones del Tribunal Supremo, el Juez
Marshall, no obstante el interés personal que tenía en esa causa, no se inhibió, sino que usó la
"La Constitución es una norma suprema inmodificable por normas ordinarias, o su nivel es el
de una norma legal legislativa" y, como otras leyes, es modificable cuando a la legislatura se
complazca de alterarla. Si la primera parte de esta alternativa es verdad, entonces una ley del
constituciones escritas son el ensayo absurdo, de parte del pueblo, para limitar el poder en su
interpretación del Derecho que los jueces están autorizados a emplear en su función de
administrar justicia y, por consiguiente, no existe una invasión del juez en la esfera legislativa.
b) Cualquier juez está investido del poder de no aplicar la ley contraria a la Constitución, de
existe un procedimiento especial para dilucidar la materia constitucional, pues se discute, tramita
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y falla dentro del juicio en que se plantea y llega a los tribunales superiores a través de los re-
ya que se falla en la sentencia definitiva del juicio y forma parte de la premisa mayor del
conflicto judicial. Esto no quiere decir que el actor en la vía judicial no puede promover la
inconstitucionalidad de una ley que le perjudica en el caso concreto sometido a la decisión del
juez o tribunal.
d) La sentencia que declara la inconstitucionalidad de la ley tiene efectos sólo en relación con
el caso concreto (inaplicabilidad al caso concreto), pero por el stare decisis (precedente judicial)
En los Estados Unidos los efectos generales de la sentencia provienen del stare decisis, figura
necesaria dentro de la concepción del Derecho en ese país, en donde no existe un sistema de
normas cerradas que el juez debe interpretar e integrar, sino un conjunto de reglas concretas
derivadas de los casos definidos. El juez es creativo en la solución del conflicto y como existen
infinidad de jueces y tribunales (todos creadores del Derecho) es preciso, por razones de
seguridad y unidad del Derecho, vincular al juez con sus propias decisiones y con las de los otros
jueces de igual o superior jerarquía, lo que en última instancia realiza la Suprema Corte. El juez
resolución sea revocada, como sucede en nuestro sistema, sino para no apartarse del Derecho
vigente.
Llamado también, Justicia Constitucional "ad doc" o "modelo europeo" nacido en la mente
brillante del austríaco Hans Kelsen, quien postuló, la existencia de un Tribunal especial para la
encarga a una magistratura (especial), del fuero común, donde su labor se centra, en la correcta
que podrá expulsar una ley declarando su inconstitucionalidad, el mismo que tendrá efectos erga
Tiene como punto de partida, el proyecto de Hans Kelsen; cuando el 21 de octubre de 1918,
tras la derrota del imperio Austro— Húngaro, luego de ser derrotados en la primera guerra
mundial.
fundamenta] de 1920.
Kelsen, fue el gran arquitecto de este sistema de control, tiempos después su diseño lo llevaría
a praxis cuando fue llamado a integrar parte de la magistratura del Tribunal Constitucional.
130
Consideración por cierto tomada de las ideas de Kelsen, quien posteriormente fundamento, sus
ideas. Tal como se puede apreciar en su célebre obra "la garantía jurisdiccional de la
constitución" que dice: "La organización de la jurisdicción constitucional deberá modelarse sobre
las particularidades de cada una de ellas. He aquí, sin embargo, algunas consideraciones de
alcance y valor generales. El número de miembros no debería ser muy elevado considerando que
Es el título del Artículo 267 de la Constitución Política de Guatemala, que indica que las
acciones en contra de leyes, reglamentos o disposiciones de carácter general que contengan vicio
Guatemala, s.f.).
Estado o la institución estatal a quien sirva, será solidariamente responsable por los daños y
La responsabilidad criminal se extingue, en este caso, por el transcurso del doble del tiempo
Ni los guatemaltecos ni los extranjeros, podrán reclamar al Estado, indemnización por daños o
CLASES DE RESPONSABILIDAD
Incurren en responsabilidad pena, los agentes públicos que, en ejercicio de sus funciones, por
acción u omisión, realizan infracciones expresamente previstas por las leyes como delitos o
condena impuesta por los tribunales, al cumplimiento de las penas, corporales o incorporales,
establecidas por el legislador. «Existen delitos que se castigan, cualquiera que sea la persona que
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los cometa, pero en caso de realizarlos un funcionario público producen una agravación de la
pena o una transformación de la figura delictiva. Hay otros en que, por el contrario, la condición
de funcionario es indispensable de tal modo que, sin ella, la figura delictiva desaparece» (Ruiz y
en ejercicio de sus funciones, por acción u omisión, afecta la disciplina o el buen funcionamiento
deberes del funcionario, se sancionan con medidas disciplinarias. Este parece haber sido el
Sin embargo ,la Ley Orgánica de Salvaguarda del Patrimonio Público contiene disposiciones
según las cuales no son una misma cosa la responsabilidad administrativa y la responsabilidad
disciplinaria. De no ser dos responsabilidades distintas, puede sostenerse que, según el criterio
administrativa.
La Responsabilidad Civil del funcionario se incurre cuando éste, en ejercicio de sus funciones,
con intención o por negligencia o por imprudencia o abuso de poder causa daño a los particulares
o ala Administración. Lafalta del funcionario genera en estos casos la obligación de indemnizar,
o sea, reparar pecuniariamente los daños causados. El daño puede ser causado a particulares o a
la propia Administración.
133
EL ANTEJUICIO
El antejuicio es un derecho, o bien, una garantía que gozan ciertas personas que están al
servicio de Guatemala de no poder ser detenidos ni sometidos a un procedimiento penal sin que
previamente exista una declaración de la autoridad competente, que existen elementos suficientes
para que exista la formación de causa. Este derecho se brinda con el fin de mantener una
la persona en sí sino al cargo que se ocupa; por lo que le mismo cesa al momento que la persona
Magistrados, los Jueces y los alcaldes gozan del derecho de antejuicio. Ahora bien, la Ley en
Materia de Antejuicio, decreto número 85-2002, establece más personas que gozan de dicho
derecho, entre ellas, el Presidente, Vicepresidente, Magistrados del Tribunal Supremo Electoral,
Procurador de los Derechos Humanos, Ministros, entre otros varios. A pesar que estas dos leyes
134
son las más importantes en materia de antejuicio, ciertas leyes regulan otras personas y/o
Ahora bien, las personas que gozan del derecho de antejuicio, y que sigan en el cargo que lo
ostenta, pueden perderlo por dos razones, la primera por denuncia presentada ante juez por
En el segundo de los casos, el delito flagrante es aquel que se está cometiendo en ese momento
y , por lo tanto, se lleva al arresto o aprehensión de la persona. En otras palabras, si una persona
está cometiendo un delito y es detenido en el acto, entonces se encuentra ante la figura de delito
flagrante.
Permanente del Congreso, la Corte Suprema de Justicia o Juez de Primera Instancia Penal o Juez
Ahora bien, en caso que un Juez tenga conocimiento de un delito por medio de una denuncia o
querella presentada en contra del dignatario o funcionario, este debe de elevar el expediente la
Corte Suprema de Justicia quien lo enviará al órgano competente, siendo estos el Congreso de la
nuevamente, del cargo que ostente la persona en contra de quien se presentó la denuncia o
querella.
del funcionario público o dignatario en contra de quien se presentó la denuncia o querella, deberá
135
iniciar el siguiente procedimiento. Lo primero que debe de hacer la Junta Directiva del Congreso
al tener el expediente es hacer de conocimiento del Plano del Congreso que en la próxima sesión
ordinaria, la cual no podrá exceder de 8 días, se informará de todos los detalles del asunto. En
esta misma sesión, el Pleno del Congreso deberá integrar una Comisión Pesquisidora, la cual se
conformará por 5 diputados electos por medio de un sorteo. Esta comisión analiza el expediente,
diligencias que considere necesaria para recabar información. Al concluir con la investigación, la
que puedan ser constitutivos de delitos; su función no es la de determinar la culpa o inocencia del
funcionario. Una vez conoce el pleno, debe de votarse, con las dos terceras partes si se declara
con o sin lugar el antejuicio. Si es declarado con lugar, se envía a la Corte Suprema de Justicia,
debe de realizar es que la Corte nombra a un Juez Pesquisidor, quien podrá ser cualquier Juez de
la propia Corte, de la Salas de la Corte de Apelaciones o Juez de Primera Instancia del Ramo
Penal. Este Juez pesquisidor tendrá las mismas funciones que la Comisión pesquisidora, es decir,
existen motivos suficientes para declarar con lugar el antejuicio y emitirá un informe, el cual no
puede ser en un plazo mayor de 60 días. Si en dado caso la Corte Suprema de Justicia declara con
lugar el antejuicio, lo debe de enviar al Juez Penal competente para que conozca el expediente.
En el caso que el Antejuicio lo deba conocer las Salas de la Corte de Apelaciones, se aplica lo
mismo que para el proceso de la Corte Suprema de Justicia, con la diferencia que el Juez
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Pesquisidor deberá ser nombrado entre los magistrados de las Propias Salas de la Corte de
El antejuicio es una protección de la que gozan ciertos funcionarios públicos para no ser
objeto de proceso penal si antes, por un “previo” procedimiento a cargo de alguna autoridad, no
se señala que existen indicios suficientes para que pueda existir alguna causa legítima y por ende
políticos, o bien por ciudadanos descontentos de manera injusta. La institución tiene el objeto de
resguardar el cargo y asegurar que el servidor público pueda ejercer sus funciones y
Ni en Guatemala ni en ninguna parte del mundo podemos definir alguna institución jurídica
con base en su abuso, porque el “Abuso de Derecho” es una patología muy compleja pero que el
propio sistema debe combatir. Los periodistas abusan del Derecho a la Libertad de Emisión del
Pensamiento, pero nadie piensa en censurarlos; los propietarios abusamos de nuestro derecho de
institucionalidad judicial es muy precaria. Es cierto que existen muchos jueces buenos, pero
también los hay quienes son terribles mercenarios de la ley y veamos por ejemplo el caso que ha
salido en varias ocasiones a luz pública de un juez de Paz de Villa Nueva que desde hace años
tiene como “encargo” sacar a legítimos propietarios o poseedores de sus inmuebles. Este juez de
Paz, que dicho sea de paso, un juez de paz es el más bajo de la estructura jerárquica judicial, hace
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en su juzgado lo que le da la gana, y debemos estar aún agradecidos con las autoridades judiciales
que no lo han trasladado a un juzgado de lo penal porque de seguro repartiría las capturas por
montón.
El antejuicio no es una garantía para el funcionario corrupto, ni nada por el estilo, es una
garantía para el funcionario honesto y probo —que los hay, y muchos— que quiere hacer su
trabajo pero que, de seguro, mafias y estructuras criminales que incluso se han metido hasta la
trabajador que se siente lesionado, o bien, un opositor oportunista, podría tener mil formas de
“meter a ese funcionario preso” por el hecho de no haberse plegado a sus intereses.
Ser un buen ministro o un buen alcalde sin antejuicio en un país donde el sistema penal
El antejuicio para candidatos es necesario y tiene su lógica. Somos un país que por décadas no
permitió ninguna oposición política. Ser candidato opositor era sinónimo de cárcel, exilio o
muerte, así que esa protección surge para aquellos ciudadanos que, hartos de la vieja política,
decidirán en tres años competir para cambiar nuestro país y pueden enfrentarse a “acusaciones
penales” maliciosas o de mala fe. Acá ni la denuncia falsa se castiga… así que seamos sensatos.
Lo que debemos hacer es que los procesos sean ágiles, una diligencia judicial dura cualquier
ÓRGANOS COMPETENTES
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exfuncionario pueda ser juzgado después de que hubiere cesado en sus funciones, haciendo
Incluso, hay algunos que defienden que el derecho de antejuicio debería hacerse extensivo a
los exfuncionarios después de haber cesado en sus funciones, respecto de actuaciones acaecidas
durante el desempeño del respectivo cargo público. Le denominan “antejuicio orgánico”. Sin
duda, esta extensión a los exfuncionarios sería una absoluta aberración jurídica, ya que el
que se ha convertido en un fuero de impunidad, retrata de pies a cabeza a nuestra clase política y,
asimismo, evidencia que no existe visión de país ni intención alguna de fortalecer el Estado de
Derecho. Por tanto, ha llegado el momento de analizar la reforma substancial de la institución del
TRAMITE
de Antejuicio.
República deba conocer de un antejuicio promovido contra un dignatario o funcionario que, por
razón del cargo goce de ese derecho, después de haberse inhibido un órgano judicial de continuar
instruyendo proceso por tal razón y habiéndose recibido los autos para su conocimiento, como
señala el artículo 16 de esta Ley, la Junta Directiva lo deberá hacer saber al Pleno del Congreso
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que en Próxima sesión ordinaria, que se celebrará no más de ocho días, después de su recepción
indica en el primer párrafo de este artículo, el pleno del Congreso será informado de todos los
En esa misma sesión el pleno del Congreso integrará una comisión pesquisidora, conformada
por cinco miembros por sorteo que se realizará entre todos los diputados, salvo el presidente del
Congreso.
Estado, que les otorgar inmunidad judicial. La razón de este derecho es evitar que las personas
que ocupan puestos clave, no pierdan el tiempo acudiendo a cualquier proceso judicial. Por la
naturaleza del puesto, es probable que haya descontento de parte de algunos sectores, por lo que
En ese sentido, la Corte Suprema de Justicia (CSJ) ofrece una primera revisión ante una
denuncia y da luz verde para que siga el proceso de antejuicio. Un ente pesquisidor se encarga de
recabar pruebas y determinar si la causa es válida o no. Tras concluir todo el proceso, si se
considera que es válida, se le retira la inmunidad lo que haría que enfrente un proceso judicial
con el antejuicio se evita que se abran procesos penales que podrían ser por razones políticas o