Expediente : 1387-2016- OEFA/DFSAI/PAS

Escrito : 01
Sumilla : PRESENTA DESCARGO Y OTRO

SEÑORE S ORGANISMO DE EVALUACION Y FISCALIZACION

AMBIENTAL -OEFA

SALOMON DANIEL HARO HORNA,

identificado con DNI Nº 18152337 y con
domicilio real en la Av. Hipolito Unanue
262 – El Porvenir - Trujillo y con domicilio
fiscal en Mz. C-3 Lote 01- Parque Industrial –
La Esperanza, ambos de esta ciudad de
Trujillo, a Ud. señor OEFA como mejor
proceda en Derecho digo:
I.- PETITORIO.- Que, ejerciendo el
derecho constitucional de petición consagrado en el inciso 20 del artículo 2 de
la Constitución Política del Estado, estando dentro del plazo legal establecido
por los artículos 106 de la Ley No 27444 Ley del Procedimiento
Administrativo General y lo establecido por el Art 17 de la Ordenanza
Municipal N° 107-2005-CMPP, es que recurro a su representada a efectos de
presentar descargo, respecto al ACTA DE CONSTATACIÓN –
NOTIFICACIÓN N° 07755, de fecha 10 de julio del presente año, por
supuestamente el recurrente infringir los códigos 400 y 416 de la O.M. antes
referida, atribuciones que niego categóricamente, en tal sentido su autoridad,
deberá dejar sin efecto el acta referido, por los siguientes fundamentos:
II.- FUNDAMENTOS DE HECHO
PRIMERO: DE LA LEGITIMIDAD
PARA REALIZAR CONSTRUCCIONES Y MEJORAS.- Que, el
recurrente es propietario, conforme se acredita con el Título de Propiedad que
se adjunta, desde hace más 20 años, dicho documento no sólo es instrumento
público sino también se encuentra revestida por la Buena Fe1, que se acreditó
al momento de la adquisición del inmueble y además durante el ejercicio del
derecho de propiedad, en virtud de las facultades antes referidas, que nos
garantizan las normas de nuestro derecho interno (constitución política,
código civil y otras normas) y también normas de carácter internacional, se
realizó algunas construcciones y mejoras del inmueble materia del Acta de
Constatación – Notificación ya referida.
SEGUNDO: DE LOS ACTOS DE
BUENA FE DEL PROPITARIO.- Que, el recurrente a efectos de tener la
propiedad del inmueble antes referido, saneado y no tener problema alguno
con los colindantes (sobre posesión de área), problemas de alineamiento entre
otro, que pueden derivarse del mismo, ha solicitado a su representada,
PARÁMETROS URBANÍSTICOS, en fecha 03 de octubre de 2011 y ante tal
requerimiento su representada emitió el Certificado de Parámetros
Urbanísticos y Edificatorios N° 559-2011-PU/SGPUC/GDU/MPP, en el
que, se afecta parte de mi propiedad, ante ello, el recurrente interpuso recurso
de reclamación en fecha 31 de enero de 2012, la misma que hasta la fecha, su
autoridad no da respuesta alguna, más cuando ante una petición solicitada su
autoridad está obligada a dar respuesta dentro del plazo de establecido por
Ley.
TERCERO: DE LOS ACTOS
REITERATIVOS DE ABUSO DE DERECHO POR LA
MUNICIPALIDAD.- Que, conforme se tiene el Acta de Constatación –
Notificación N° 005367, de fecha 22 de noviembre de 2011, en el que se
señala que el recurrente, estaría infringiendo los Códigos 400 y 416 de la O.M.
N° 107-2005-CMPP y ahora casualmente, nuevamente se nos levanta un
nuevo acta por los mismos Códigos, ello no sólo es un acto arbitrario por

1
Buena fe en la celebración. Esto impone a las partes la obligación de hablar claro. Es por ello que los
tribunales tienen decidido que las cláusulas oscuras no deben favorecer al autor de la declaración, principio
especialmente importante en los contratos con cláusulas predispuestas o de adhesión. En
http://blog.pucp.edu.pe/item/131568/el-principio-de-la-buena-fe.
parte de su representada sino doloso e intencionado, ya que no puede existir
doble sanción sobre un mismo hecho menos dos procedimientos
administrativos sancionadores. Ello per ser es arbitrario y se configura un
típico caso de abuso de derecho.
III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:
PRIMERO: DE LA INEXSISTENCIA
DE LA INFRACIÓN ADMISNTRATIVA.- Que, conforme se aprecia de
acta antes referido, se habría contravenido los Códigos 400 – Por ejecutar
obras de construcción, remodelación, ampliación y reparación con material
ladrillo y concreto sin autorización municipal y 416 – Por no respetar los
parámetros urbanísticos y edificatorios (alineamiento), pero debemos señalar
que los códigos de infracción al que hacemos referencia, son regulados por la
O. M. Nº 107-2005-CMPP, y las construcciones y mejoras se efectuaron
después de la adquisición del bien inmueble en al año 1985 y que
posteriormente en año 1994, se efectúo las construcciones. Por tanto señor
Alcalde deberá tenerse presente que al momento de la construcción la
Ordenanza por el que se me está considerando como infractor, no se
encontraba vigente, en consecuencia no es posible su aplicación2. No sólo la
legislación es clara al respecto sino también la doctrina señala de manera
unánime3.

2
Primero porque de manera, expresa y clara la Ley Nº 27444 en su Art. IV 1.1, señala que las autoridades
administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, Ley (…), ello implica que en nuestro sistema
jurídico, no permite la aplicación RETROACTIVA de la norma, con excepción en materia penal cuando
favorece al reo, es decir es inconcebible, que en pleno siglo XXI, la Gerencia de Desarrollo Urbano, pretenda
aplicar la O. M. 107-2005-CMPP, a una construcción efectuado hace más un década. Así lo señala el Art. 230
Inc. 4 y 5 de la Ley 27444. Señala que únicamente constituyen infracciones administrativas las que al
momento de cometer infracciones se encuentran regulas como infracción. Además Son aplicables las disposiciones
sancionadoras vigentes en el momento de incurrir el administrado en la conducta a sancionar, salvo que las posteriores le sean más
favorables.
3
(…) artículo 187 de la Constitución Política, que establece que “Ninguna ley tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo en
materia penal, laboral o tributaria, cuando es más favorable al reo, trabajador o contribuyente, respectivamente”. LA
IRRETROACTIVIDAD DE LAS LEYES Y LA SEGURIDAD JURIDICA. LUIS HERNÁNDEZ
BERENGUEL (Presidente del Instituto Latinoamericano de Derecho Tributario. Presidente del Instituto
Peruano de Derecho Tributario. Ex Miembro del Consejo General de International Fiscal Association (IFA).
Ex Presidente de Asociación Fiscal Internacional (IFA) Grupo Peruano. Profesor de la Facultad de Derecho
de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Profesor de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la
Universidad de Lima. Miembro de la Asociación Española de Derecho Financiero).
 SEGUNDO. DE LA GRAVE
AFECTACIÓN AL DERECHO DE PROPIEDAD.- Que, con el acta de
Constatación – Notificación, al señalar que el recurrente está infringiendo, sin
tomar en consideración que dicha construcción, se realizó dentro de nuestra
propiedad, sobre el cual, los recurrentes ejercemos derecho de propiedad
conforme lo establece no sólo la Constitución Política del Perú sino también
la Ley de la Materia4, siendo así en ejercicio de las facultades de derecho de
propiedad se hizo las construcciones respectivas, entendemos que, dicha
construcción debe estar conforme a las normas municipales de la jurisdicción,
es por ello en relación a la Infracción a los Código 400- Por ejecutar obras de
construcción, remodelación, ampliación y reparación con material de ladrillo y
concreto sin autorización municipal y el Código 416 - Por no respetar
parámetros urbanísticos y edificatorios (alineamiento), con relación los
recurrentes, venimos realizando los trámites administrativos correspondientes
ante su representada, por tanto no existe ninguna infracción a la O. M. 107-
2005-CMPP. No se puede restringir el derecho de propiedad ni su ejercicio
por una O.M. que es posterior a la adquisición de nuestro derecho, siendo el
mismo derecho fundamental5.
TERCERO: DE LA IRRAZONABLE,
DOBLE PROCEDIMIENTO SANCIONADOR ESTABLECIDO Y
EL ABUSO DE DERECHO QUE SE ME SIGUE.- Que, si bien es
competencia de la Municipalidad Provincial de Puno regular las habilitaciones
urbanos y por consiguiente toda la regulación de las Construcciones y
Edificaciones, pero en el presente, caso su autoridad se ha extralimitado en el
ejercicio de sus funciones, levantando el acta antes referido, al respecto
debemos señalar que ninguna regulación normativa ampara el abuso del
4
Art. 2 Inc. 16 y Art. 70 y SS de la Constitución Política del Perú, además el Art. 923 del Código Civil nos
garantizan no sólo el derecho de propiedad como un derecho fundamental sino también el ejercicio de las
facultades (uso, usufructuo, enajenar y la de reivindicar).
5
Al respecto, la Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente Nº 0048-2004-AI/TC ha
indicado que ambos artículos hacen referencia al ámbito subjetivo del derecho de propiedad, que lo consagra
como derecho fundamental en http://blog.pucp.edu.pe/item/62507/el-derecho-constitucional-de-
propiedad-y-su-relacion-con-las-exoneraciones-y-beneficios-tributarios.
derecho6, es más nuestra propia Constitución Política del Perú a si lo prevé7.
Además, señalamos que no solamente tal acta, deviene en arbitraria y abusiva
sino también es inconcebible, ya que con el Acta N° 005367 de fecha 22 de
noviembre del 2011, por el que se me señala que el recurrente infringió la O.
M. antes referida y en mérito, por el que se me inicia procedimiento
administrativo sancionador y el Acta Nº 077559, por los mismos hechos se
me pretende iniciar otro procedimiento, hecho que en ningún parte de los
sistema jurídico existente, no es amparado menos permitido8, por lo que
consideramos que debe acumularse los actuados.

MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS

1.- Copia simpe del DNI del recurrente
2.- Copia simple del Acta de Constatación y Notificación
3.- Copia simple de la reclamación
4.- Copia simple de descargo presentado.
POR TANTO:
Solicito a Ud. señor Alcalde admitir la
presente conforme lo solicitado, por encontrarse conforme a derecho.

Puno, 16 de julio de 2012

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Muy al contrario de ella, deviene no sólo, responsabilidades no sólo penal, administrativo sino también civil
(responsabilidad civil extracontractual del funcionario o servidor público que emite los actos administrativos,
más propiamente del personal técnico que tiene la delicada labor de asesoramiento), en los casos de
ocasionarse daños no sólo de orden patrimonial sino de orden moral, al que nos reservamos para accionar en
su oportunidad.
7
… cuarto párrafo del artículo 103° de la Constitución: “la Constitución no ampara el abuso del derecho”
EXP. N.° 5379-2005-AA/TC en http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2005/05379-2005-AA.html.
8
De modo semejante lo expresa el TC peruano, en la sentencia antes citada señala que “En su formulación
material, el enunciado según el cual, «nadie puede ser castigado dos veces por un mismo hecho», expresa la
imposibilidad de que recaigan dos sanciones sobre el mismo sujeto por una misma infracción, puesto que tal
proceder constituiría un exceso del poder sancionador, contrario a las garantías propias del Estado de
Derecho. Su aplicación, pues, impide que una persona sea sancionada o castigada dos (o más veces) por una
misma infracción cuando exista identidad de sujeto, hecho y fundamento” PRINCIPIOS DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR. Karen Vargas López.( Abogada. Área
de Asesoría de la Subgerencia Jurídica de la Caja Costarricense de Seguro Social)
enhttp://www.binasss.sa.cr/revistas/rjss/juridica14/art4.pdf.
 derecho6, es más nuestra propia Constitución Política del Perú a si lo prevé7.
Primero…

Artículo 3º.- Obligatoriedad de la certificación ambiental A partir de la entrada en vigencia del

Reglamento de la presente Ley, no podrá iniciarse la ejecución de proyectos incluidos en el
artículo anterior y ninguna autoridad nacional, sectorial, regional o local podrá aprobarlas,
autorizarlas, permitirlas, concederlas o habilitarlas si no cuentan previamente con la
certificación ambiental contenida en la Resolución expedida por la respectiva autoridad
competente.

Debido a que la entitad competente se demoro en emitir un resultado en cuanto a la aprobacion del DAP; de
acuerdo al Art al Art 15° del Reglamento de la Ley del SEIA, aprobado por D. S N° 019-2009-MINAM, que
establece; que toda persona natural o jurídica, de derecho público o privado, nacional o
extranjera, que pretenda desarrollar un proyecto de inversión susceptible de generar impactos
ambientales negativos de carácter significativo, que estén relacionados con los criterios de
protección ambiental establecidos en el Anexo V del presente Reglamento y los mandatos
señalados en el Título II, debe gestionar una Certificación Ambiental ante la Autoridad
Competente que corresponda, de acuerdo con la normatividad vigente y lo dispuesto en el
presente Reglamento. Asimismo a traves de este se tiene como medio probatorio el document
emitido por la entidad competente con fecha tal… ver anexo ****** donde esta el document.

Para efectos de lo señalado en el párrafo anterior, como resultado del proceso de evaluación
de impacto ambiental, la Autoridad Competente aprobará o desaprobará el instrumento de
gestión ambiental o estudio ambiental sometido a su consideración, entendiéndose cuando la
Resolución emitida sea aprobatoria, que ésta constituye la Certificación Ambiental. La
desaprobación, improcedencia, inadmisibilidad o cualquier otra causa que implique la no
obtención o la pérdida de la Certificación Ambiental, implica la imposibilidad legal de iniciar
obras, ejecutar y continuar con el desarrollo del proyecto de inversión. El incumplimiento de
esta obligación está sujeto a las sanciones, de Ley. Por este motive, ha hecho imposible la
implementacion de un Proyecto que es beneficios para la empresa y el ambiente, ya que este
Proyecto utiliza algunos residuos sólidos (pelo, grasa, virutas) para la elaboracion de abono.

En cuanto a la menciando en la ITA, de acuerdo al D. S N° 003-2002 cita en el parrafo que; para

el caso de las empresas pertenecientes al subsector curtiembre, el Ministerio de la Producción
propondrá posteriormente las medidas preventivas, de mitigación y/o correctivas a ser
implementadas a corto plazo. Por ello, desde que se inicio las labors se vio atado de manos por
no contar con una guia para poder implementar o desarrollar alguna medida. Pero desde la fecha
en que se viene desarrollando esta actividad, la empresa Inversiones HAROD S.A.C.; ha
realizado muchos cambios e inveriones, como se demuestra en tales folios…. En los que se ve el
compromise ambiental de la empresa.