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IPCE CONTABILIDAD: V

INTRODUCCIÓN

El poder público es encargado, sea mediante elección, selección, designación o


nombramiento, a determinadas personas con el objeto de dar cumplimiento a los
fines públicos que se establecen en el marco de nuestro Estado social y
democrático de Derecho.
La corrupción se produce cuando el ejercicio de este poder público es desviado
de tales fines públicos y es utilizado para satisfacer intereses privados.
De esta manera, la corrupción desnaturaliza los fines de nuestro modelo de
Estado, toda vez que obstaculiza que la administración pública cumpla con sus
funciones orientadas al bienestar general y a posibilitar el desarrollo igualitario
de los ciudadanos.
En esta línea, la corrupción es un problema grave de cualquier sociedad y su
mayor reproche recae en la vulneración de derechos fundamentales que aquella
genera, especialmente para las personas con menos capacidad económica.

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DELITOS ADMINISTRATIVOS

1. DELITO DOLO
Es la conciencia y voluntad de la persona para realizar la acción. Es decir, el
autor quería cometer la acción que ha desarrollado. Como consecuencia del dolo
se cometen los delitos dolosos.

1.1. ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL DOLO.

En la mayoría de los delitos, para que se den todos los elementos del tipo de
delito señalado por el Código Penal, debe producirse previamente del dolo.
Ejemplo: Previamente a realizar la acción ya tengo planeado “llevarme el
videojuego gratis de la tienda”.

La tentativa puede ser castigada, pero para castigar la tentativa debemos


valorar previamente la voluntad de querer cometer la acción.

Ejemplo: Entro en una bisutería, cojo 4 pulseras pero pago sólo 3 porque una la
metía sin darme cuenta en mi bolso. Habría que valorar si realmente tuvo
voluntad de irse sin pagar una pulsera o realmente no quiso hacerlo.

El dolo tiene que tener una finalidad. Es decir, la acción dolosa debe tener
consecuencias tipificadas en el Código Penal y cuyo resultado será la comisión
de un delito doloso.

Ejemplo: Le quito la cartera a una persona sin que se dé cuenta, cojo el dinero
y tiro la cartera. La acción de quitar la cartera tiene como consecuencia que me
quedo con el dinero de otro.

1.2. ELEMENTO INTELECTUAL:

El autor es consciente de los elementos que integran el delito en el momento


en que va a llevar a cabo la acción. Asimismo prevé el resultado de la
realización del resto de acciones que conforman el hecho punible.

El autor prevé el resultado, el curso causal y es consciente de la peligrosidad e


ilegalidad de sus acciones.

1.3. AGRAVANTES Y ATENUANTES DEL DOLO:

Son las cualidades que un delito requiere para ser considerado de especial
catalogación. El Código Penal define ciertas acciones que agravan (art. 22
CP) la pena por el delito cometido y otras que lo atenúan (art. 21 CP).

El error invencible sobre un hecho constitutivo de la infracción penal o sobre la


ilicitud de este hecho, excluye la responsabilidad criminal.

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El error sobre un hecho que cualifique la infracción o sobre una circunstancia


agravante, impedirá su apreciación.

1.4. OTROS ELEMENTOS DEL DOLO:

• Desviación del curso causal: El autor de la acción planea un resultado


poniendo en marcha la acción. El resultado se produce finalmente por un
curso causal diferente al planeado.
• Error en el objeto o en la persona: El autor dirige la acción contra una
persona o un objeto pensando que se trata de otro distinto.
• Aberratio ictus: El autor dirige su acción contra un objeto o persona, pero la
ejecución incorrecta de su acción hace que resulte lesionado un objeto o
persona diferente.

1.5. CLASES DE DOLO.

• DOLO DIRECTO DE PRIMER GRADO:


El autor de la acción actúa voluntariamente para provocar un daño. El
resultado de la acción es el fin del autor de la acción. Se cometerá un
delito doloso de resultado.
Ejemplo: Una persona rompe una ventana para entrar a robar en una
casa y se lleva las joyas que encuentra.

• DOLO DIRECTO DE SEGUNDO GRADO:


El resultado de la acción no es el fin planeado por el sujeto, pero este
sabe que se producirá, pues va necesariamente unida a las
consecuencias derivadas de su acción. Se pueden cometer más de un
delito doloso.
Ejemplo: El resultado de romper la ventana es necesario para poder
entrar a robar en la casa, que es el fin de las acciones.

• DOLO EVENTUAL:
El autor no descarta que se pueda producir un daño derivado de su
acción y, aun así, ejecuta la acción. Igualmente se producirá un delito
doloso, aunque será producido con dolo eventual.
Ejemplo: En una carrera callejera entre dos coches, uno de los
conductores ve a una persona cruzando, si para perderá la carrera, pero
si sigue atropellará al peatón. Decide seguir.

2. DELITO PECULADO
El delito de peculado se encuentra tipificado en el artículo 387° del Código Penal
de la siguiente manera:
Artículo 387° del Código Penal

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El funcionario o servidor público que se apropia o utiliza, en cualquier forma, para


sí o para otro, caudales o efectos cuya percepción, administración o custodia le
estén confiados por razón de su cargo, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco días-multa.
Cuando el valor de lo apropiado o utilizado sobrepase diez unidades impositivas
tributarias, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni
mayor de doce años y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-
multa.
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran
destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos,
la pena privativa de libertad será no menor de ocho ni mayor de doce años y con
trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.

2.1. El Bien Jurídico Específico


En el ordenamiento jurídico peruano, la discusión en torno a cuál es el bien
jurídico específico protegido por el delito de peculado ha quedado, por el
momento, dilucidada con la emisión del Acuerdo Plenario N° 4-2005/CJ-116.313
Este señala que el peculado es un delito pluriofensivo y que el bien jurídico
contiene dos partes:

 Garantizar el principio de la no lesividad de los intereses patrimoniales de


la administración pública.
 Evitar el abuso del poder de los funcionarios o servidores públicos, que
quebranta los deberes funcionales de lealtad y probidad.
 En otras palabras, se estarían protegiendo los principios de integridad y
probidad en la administración o custodia del patrimonio gestionado por el
Estado. Esta perspectiva bipartita del bien jurídico ha sido acogida por la
jurisprudencia nacional.

Si el agente, por culpa, da ocasión a que se efectúe por otra persona la


sustracción de caudales o efectos, será reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de dos años y con prestación de servicios comunitarios de veinte a
cuarenta jornadas. Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos
estuvieran destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social.
En estos casos, la pena privativa de libertad será no menor de tres ni mayor de
cinco años y con ciento cincuenta a doscientos treinta días-multa.

2.2. Elementos Problemáticos

• La posición del funcionario público


Un aspecto que antes podía ser considerado problemático en torno al delito de
peculado, superado actualmente a nivel jurisprudencial, es sobre la posición que
el funcionario público debe tener para cometer esta transgresión.

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Así, para que un funcionario pueda ser considerado autor del delito de peculado,
los recursos o caudales públicos no tienen que encontrarse necesariamente bajo
su tenencia material directa. Por el contrario, lo que este exige es que el
funcionario cuente con disponibilidad jurídica.

La disponibilidad jurídica implica que el agente tenga, por efecto de la ley, libre
disposición sobre los bienes, caudales o recursos. Es decir, el funcionario debe
tener una competencia específica sobre los recursos públicos, adquirida por
efecto del cargo público que desempeña.

Y dicha competencia debe consistir en tener la facultad para poder disponer de


los recursos sin necesidad de mantenerlos, materialmente, bajo su custodia.
Este tema ha quedado esclarecido gracias, nuevamente, al Acuerdo Plenario N°
4-2005/CJ-116.

2.3. Clases de Peculado

• Peculado por apropiación.


• Peculado por uso.
• Peculado por aplicación oficial diferente.
• Peculado culposo.

3. DELITO APROPIACIÓN ILÍCITA

La apropiación ilícita es el acto cometido por un agente delictivo, en su


provecho o en el de un tercero; haciendo suya en forma indebida un bien
mueble, una suma de dinero o cualquier objeto que se haya entregado para la
guarda o depósito, a título de administración o cualquier otro título no traslativo
de dominio, existiendo la obligación de devolver oportunamente el bien
entregado en custodia.

En la apropiación ilícita, la capacidad de disposición del propietario resulta


afectada por el abuso de confianza, siendo precisamente este hecho el
que justifica la punibilidad del incumplimiento de la obligación de restituir; de
no concurrir tal abuso, no habría apropiación ilícita.

Existe apropiación ilícita cuando el agente realiza actos de disposición o un uso


determinado sobre un bien mueble, que ha recibido ilícitamente por un título que
no le incorpora un derecho, sumando a su patrimonio, ya sea el bien del que se
ve privado el propietario, ya el valor incorporado a él; esto es, el valor inherente
al bien mismo en virtud de la naturaleza y función del objeto en cuestión.

A lo que se agrega el hecho que el ilícito materia de imputación es


eminentemente doloso –animus doloso–; por lo que el agente debe conocer y
querer la apropiación, requiriéndose, además un elemento subjetivo del tipo, cual
es el ánimo de lucro, que comprende la intención de apoderarse de un bien y la
obtener un beneficio o provecho.
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Veamos las diferencias entre el delito de apropiación ilícita y el delito de estafa:

Apropiación ilícita Estafa

 En este delito no existe el  En este delito el engaño es


engaño. esencial.
 Hay abuso de confianza.  Hay engaño concomitante con
 La posesión de la cosa es la entrega del bien.
originalmente lícita y después  La constitución de la posesión
surge el ánimo de apropiación va precedida desde el primer
ilícita. momento por una conducta
 Recae sobre bienes muebles engañosa que precisamente es
el origen o la causa de esa
constitución, con lo que la
posesión es desde ese
momento ilícita.

3.1. Figuras penales de la apropiación ilícita

Las figuras penales que presenta el Código Penal Peruano de 1991 son
las siguientes:

a) Apropiación Ilícita (artículo 190).

b) Sustracción de bien propio (artículo 191).

c) Apropiación Irregular (artículo 192).

• c.1) Apropiación de bien perdido o apropiación de tesoro ajeno


(artículo 192).
• c.2) Apropiación de bien ajeno (artículo 192 inciso 2).

d) Apropiación de Prenda (artículo 193).

3.2. La apropiación ilícita común

3.2.1. Descripción legal

Artículo 190.- Apropiación ilícita común


El que, en su provecho o de un tercero, se apropia indebidamente de un
bien mueble, una suma de dinero o un valor que ha recibido en depósito,
comisión, administración u otro título semejante que produzca obligación
de entregar, devolver, o hacer un uso determinado, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años.

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Si el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, síndico,


depositario judicial o en el ejercicio de una profesión o industria para la
cual tenga título o autorización oficial, la pena será privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de seis años.

Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de


poblaciones que sufren las consecuencias de desastres naturales u otros
similares la pena será privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor
de diez años.

Veamos el delito de apropiación ilícita o delito de apropiación indebida en


el derecho comparado.

4. DELITO DESFALCO

El delito de estafa es el uso de artificio o engaño, a fin de procurar para


sí o para terceros un provecho patrimonial en perjuicio ajeno.
Sebastián Soler, considera como estafa «la disposición patrimonial
perjudicial tomada por un error determinado mediante ardides, tendientes
a obtener un beneficio indebido.»
Se debe tener presente que, en la estafa, hay una lesión del patrimonio
ajeno, mediante engaño o artificio apto para engañar y ánimo de lucro. En
la estafa el sujeto activo, empleando maniobras fraudulentas, ardides y
cambiando el modo de pensar de una persona -le induce al error-.
Lea también: R.N. 2504-2015, Lima: Precedente vinculante sobre el
delito de estafa
En el delito de estafa se sanciona al que se vale del engaño para
aprovecharse del patrimonio de otro.

 Cuadro comparativo de los delitos de estafa, hurto y robo.

ESTAFA HURTO ROBO

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 Por engaño,  Maña  Fuerza bruta,


astucia, ardid u  Distracción o intimidación.
otra forma ausencia del sujeto  Actos contra la
fraudulenta se pasivo. voluntad de la víctima.
indujo o mantiene  Apoderamiento del  Apoderamiento del
en error. bien del sujeto bien ajeno.
 Ingenuidad del pasivo.  Recae sobre bienes
estafado.  Recae sobre muebles (artículo 188
 Acto de bienes muebles. CP).
disposición del (artículo 185 CP).
sujeto pasivo.
 Recae sobre los
bienes muebles e
inmuebles
(artículo 196 CP).

4.1. Bien Jurídico Protegido

Se protege el patrimonio, es el delito patrimonial por antonomasia. El


delito de estafa está considerado como una infracción al patrimonio
dentro de casi todos los códigos contemporáneos, el objeto jurídico del
delito de estafa es un bien o interés relativo al patrimonio.

Se protege el patrimonio, pero de manera específica, la situación de


disposición que tiene un objeto sobre un bien, derechos o cualquier otro
objeto, siempre que tal situación tenga una protección jurídica y sea de
relevancia económica.

4.2. Tipicidad objetiva

4.2.1. Sujeto activo

Conforme al Código Penal de 1991, el sujeto activo en el delito de estafa puede


ser cualquier persona física, el agente activo del delito es el autor del engaño,
astucia, ardid u otra forma fraudulenta, mediante el cual induce en error al sujeto
pasivo, a fin de obtener, en perjuicio de éste un provecho patrimonial ilícito a su
favor o para un tercero.

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4.2.2. Sujeto pasivo

En el delito de estafa, el sujeto pasivo es la persona que sufre el perjuicio


patrimonial, es el titular del patrimonio.

4.3. Elementos constitutivos del delito de estafa

Engaño, astucia, ardid u otra forma fraudulenta

a) El engaño

Consiste en la mutación o alteración de la verdad, tendiente a provocar o


mantener el error ajeno, como medio de conseguir la entrega del bien. En
si, el engaño consiste en una simulación o disimulación capaz de inducir
a error a una o varias personas. El engaño, no debe ser cualquiera, debe
ser idóneo, lo suficiente para mantener en error a la víctima.

b) La astucia

Es la habilidad, carácter mañoso y audaz con que se procede para


conseguir un provecho ilícito creando error en la victima.

c) El ardid

Es un medio empleado, hábil y mañosamente, para el logro de algún


intento.

Soler, señala que la teoría del ardid constituye el punto central de la teoría
de la estafa, y agrega: «ardid es el astuto despliegue de medios
engañosos.»

d) Otra forma fraudulenta

Convierte al precepto en un tipo penal abierto o numerus apertus.

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