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La responsabilidad
civil del auditor
En el ejercicio de su profesión, el auditor puede incurrir en responsabilidad por el daño
ocasionado a terceros. No obstante, el Tribunal Supremo limita esa responsabilidad, pues
afirma que la obligación del auditor no alcanza a detectar todos los errores o fraudes
que puedan cometer los administradores o directivos, sino sólo aquellos que una correcta
ejecución de su prestación profesional debería haber descubierto
S
e trata de una responsabilidad que se Ley 19/1988, de 12 de julio, de Auditoría de
rige por las reglas generales de la res- Cuentas, aprobado por el Real Decreto
ponsabilidad civil y, por tanto, el auditor 1636/1990, de 20 de diciembre.
puede incurrir tanto en Responsabili-
dad Civil Contractual (RCC), como Responsa- En cuanto al ordenamiento comunitario, la
bilidad Civil Extracontractual (RCE), por los Directiva 2006/43/CE de 17 de mayo de
daños ocasionados a terceros en el ejercicio 2006, considerando decimonoveno, en cuan-
de la profesión (Art. 11 de la Ley de Auditoría to a la posible responsabilidad del auditor
de Cuentas - LAC). De ahí la importancia de frente a los socios de la compañía auditada,
analizar este supuesto para, a partir de esto, estipula que los auditores tienen la obligación
poder abordar la responsabilidad en la que de trabajar con la debida diligencia y se de-
puede incurrir el auditor. ben responsabilizar de aquellos perjuicios fi-
nancieros que, por negligencia, hayan causa-
En el ordenamiento jurídico español, la do tanto a aquellos con quienes mantienen
responsabilidad del auditor se regulaba en el una relación contractual, como a los terceros
artículo 11 de la Ley 19/1988, de 12 de julio que se relacionen con la sociedad auditada.
de Auditoría de Cuentas y el artículo 42 de su
reglamento de desarrollo, RD 1636/1990 de La Comisión Europea emitió, en 2007, un
20 de diciembre. Si bien se ha visto modifica- documento para la consulta (consultation on
da en varias ocasiones, por la Ley 44/2002,
de 22 de noviembre, de medidas de reforma (*) A la hora de realizar el presente estudio, se ha utilizado
del sistema financiero y por el Real Decreto un material previo, de ámbito universitario, que el autor reali-
zó sobre la responsabilidad civil del asesor fiscal y que fue
1156/2005, de 30 de septiembre, por el que dirigido por el profesor Miguel Pérez de Ayala Becerril, a
se modifica el Reglamento que desarrolla la quien el autor agradece dicho esfuezo.
FICHA RESUMEN
2.- Fijar una cuantía máxima en el contrato FICHA RESUMEN
de auditoría, en función del tamaño de la Autor: Alberto Muñoz Villarreal
Autores:
Título: La Texto
responsabilidad civil del auditor
sociedad auditada. Título: Texto
Fuente: Partida Doble, núm. 225, octubre 2010
Fuente:
Resumen: Partida Doble, núm. en
La responsabilidad 000, páginas
la que 00incurrir
puede a 00 mes 2010 en el ejercicio de su profesión se
el auditor
3.- Fijar una cuantía máxima en el contrato Localización:
rige PD generales de la responsabilidad civil. La jurisprudencia del Tribunal Supremo señala
por las reglas
Resumen:
que se trataTexto
de una responsabilidad extracontractual, cuando no se pueda acudir a la acción de
de auditoría, en función de los honorarios
Palabras clave:social
responsabilidad Textoestipulada en la Ley de Sociedad Anónimas. Para cuantificar la indemnización,
por el servicio profesional. Abstract:
hay que tenerTexto
en cuenta que los daños y perjuicios van más allá de los que pueden derivarse de los
Key words:
costos Texto necesaria para corregirlos o sustituirlos, pues sino se estaría excluyendo la
de actividad
4.- Aplicar un régimen de responsabilidad responsabilidad derivada del ejercicio de la función de auditoría. A la hora de valorar el perjuicio
económico, el Supremo considera que se produce desde el momento en el que el informe se emite.
proporcional. Esta última opción, que en- Palabras clave: Auditoría. Auditor. Responsabilidad Civil. Dolo. Mora. Negligencia. Culpa.
caja con la responsabilidad civil de nues- Abstract: The responsibility may be incurred by the auditor in the course of their work is governed
tro ordenamiento jurídico, ha sido la final- by the general rules of civil liability. The Supreme Court’s jurisprudence indicates that it is a tort, when
you can not go to the action of social responsibility stipulated in the Limited Partnership Act. To
mente escogida en España. quantify the damages, it must be borne in mind that the damages go beyond those which may arise
from the costs of activities necessary to correct or replace them, but it would be excluded because
Muy recientemente, la responsabilidad del the responsibility for the exercise of the audit function. When assessing the possible risk , the
Supreme Court considers that occurs from the time when the audit report is issued.
auditor ha vuelto a ser modificada, y así, el 17 Key words: Audit. Auditor. Civil liability. Mens. Default. Negligence. Fault.
de junio de 2010 el pleno del Congreso de los
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28 de julio, del Mercado de Valores y el texto “1. Los auditores de cuentas y sociedades
refundido de la Ley de Sociedades Anónimas de auditoría responderán por los daños y per-
aprobado por el RD Legislativo 1564/1989, de juicios que se deriven del incumplimiento de
22 de diciembre, para su adaptación a la nor- sus obligaciones según las reglas generales
mativa comunitaria. (BOE 1/07/10). del Código Civil, con las particularidades es-
tablecidas en el presente artículo.
Dicha Ley se aprueba pasado cuatro años
desde la Octava Directiva Europa ya comenta- 2. La responsabilidad civil de los auditores
da, tras tres borradores de Ley estudiados, y de cuentas y las sociedades de auditoría será
para su adaptación a la normativa comunitaria, exigible de forma proporcional a la responsabi-
modifica la Ley 19/1988, de 12 de julio, de Au- lidad directa por los daños y perjuicios econó-
ditoría de Cuentas, la Ley 24/1988, de 28 de micos que pudieran causar por su actuación
julio, del Mercado de Valores y el texto refundi- profesional. La responsabilidad civil del auditor
do de la Ley de Sociedades Anónimas aproba- de cuentas será exigible en forma personal e
do por el Real Decreto Legislativo 1564/1989, individualizada, con exclusión del daño o per-
de 22 de diciembre, que a su vez, ha sido de- juicio causado por la propia entidad auditada o
rogada por el RD legislativo 1/2010, de 2 de ju- por un tercero.
lio, por el que se aprueba el texto refundido de
la Ley de Sociedades de Capital. 3.—Cuando la auditoría de cuentas se
realice por un auditor de cuentas en nombre
Mientras la derogada Ley de auditoría re- de una sociedad de auditoría, responderán
gulaba la responsabilidad del auditor en dos solidariamente, dentro de los límites señala-
apartados (1. Los auditores de cuentas res- dos en el apartado precedente, tanto el citado
ponderán por los daños y perjuicios que se auditor que haya firmado el informe de audito-
deriven del incumplimiento de sus obligacio- ría como la sociedad.
nes según las reglas generales del derecho
privado con las particularidades establecidas 4.—La acción para exigir la responsabili-
en el presente artículo. dad contractual del auditor y de la sociedad
auditora prescribirá a los cuatro años de la
2. Cuando la auditoría de cuentas se reali- fecha del informe.”
ce por un auditor que pertenezca a una socie-
dad de auditoría, responderán solidariamente Sin que se haya aprobado todavía el Re-
tanto el auditor que haya firmado el informe glamento de desarrollo de dicha ley.
de auditoría como la sociedad).
El Preámbulo de la citada Ley explica de
Su reglamento de desarrollo, artículo 42, la siguiente manera la nueva redacción da-
estipulaba que: da al precepto relativo a la responsabilidad
del auditor:
“1. Los auditores de cuentas responderán
directa, solidaria e ilimitadamente frente a las “En cuanto a la responsabilidad civil de
empresas o entidades auditadas y frente a los auditores, la Directiva 2006/43/CE no im-
terceros por los daños y perjuicios que se de- pone obligación alguna a los Estados miem-
riven del incumplimiento de sus obligaciones. bros en relación al régimen que la regula, li-
mitándose a ordenar a la Comisión Europea
2. Cuando la auditoría de cuentas se reali- que se emita, previa consulta pública, un in-
ce por un auditor que pertenezca a una So- forme sobre el impacto de las normas nacio-
ciedad de auditoría, responderán tanto el au- nales vigentes en esta materia en la realiza-
ditor como la Sociedad en la forma estableci- ción de auditorías sobre los mercados euro-
da en el apartado anterior. Los restantes so- peos de capitales y sobre los regímenes de
cios auditores que no hayan firmado el infor- seguro de los auditores. A raíz de este infor-
me de auditoría de cuentas, responderán de me, la Comisión ha emitido la Recomenda-
los expresados daños y perjuicios de forma ción de 5 de junio de 2008, en la que aconse-
subsidiaria y con carácter solidario”. ja a los Estados miembros que se limite la
responsabilidad de los auditores que realicen
Actualmente, el nuevo artículo 11 de la la auditoría de las sociedades cotizadas, sal-
Ley, titulado precisamente Responsabilidad vo en los casos de incumplimiento delibera-
Civil, cuenta con cuatro apartados: do, tanto frente a la auditada como frente a
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en una concreción de consecuencia dañosa que esta sea física o jurídica) incumple un
necesitada de resarcimiento. contrato u obligación, o produce daño a un
tercero, concurriendo por su parte dolo, culpa
El sistema anglosajón prefirió establecer o negligencia de manera tal, que debe repa-
un sistema eminentemente práctico (a seme- rar el perjuicio irrogado o indemnizarlo.
janza del derecho romano), estableciendo el
criterio diferenciador en torno a la distinción Es común en la doctrina diferenciar en-
del daño y su facultad de reparación respec- tre la Responsabilidad Civil Contractual
tiva del mismo. El Common law desarrolla (RCC) (art. 1089 CC), que surge de las obli-
los conceptos de trespass, referido a daños gaciones que nacen de la ley, los contratos,
injustos basados en el ilícito y por tanto con los cuasi contratos y los actos y omisiones
intencionalidad directa, y case que consiste ilícitos o en los que intervenga cualquier gé-
en la generación de daños producidos no nero de culpa o negligencia, y la RCE (art.
necesariamente por un ilícito, sino por negli- 1902 CC), que nace de las acciones u omi-
gencia, sin duda voluntaria en su acción pe- siones que causan daño a un tercero, con la
ro no intencional en su efecto dañoso. concurrencia de culpa o negligencia. La ju-
risprudencia ha declarado al respecto (STS,
Sala 1ª, de 5 de julio de 1983) que “si bien
CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD
las responsabilidades contractual y extracon-
Y ASPECTOS JURÍDICOS
tractual tienen su punto de arranque en la
La Responsabilidad, en palabras de Díaz- exigencia o no de una relación negocial, tan-
Picazo y Gullón (2000:523), “significa la suje- to la doctrina del Tribunal Supremo como au-
ción de una persona que vulnera un deber de torizados sectores de la científica estiman
conducta impuesto en interés de otro sujeto a que no existe entre ellas esenciales diferen-
la obligación de reparar el daño producido”. cias y si fundamentos y finalidades comu-
La RC consiste en la obligación que recae so- nes, y que en ambas partes pueden señalar-
bre una persona de reparar el daño que ha se como puntos de coincidencia: a) la pro-
causado a otro, sea en naturaleza o bien por ducción de un daño (lesión), b) la atribución
un equivalente monetario, (mediante el pago del mismo aun sujeto (imputabilidad), y, c) el
de una indemnización). El concepto de res- deber de indemnizar o resarcir (responsabili-
ponsabilidad nace de la obligación que todos dad). (….) dichas responsabilidades se dife-
tenemos de responder de nuestros propios rencian en que mientras la llamada culpa
actos y de no dañar a nadie, y se produce contractual nace como consecuencia del in-
cuando una persona (con independencia de cumplimiento o infracción de los términos o
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Con independencia de si se trata de RCC Dolo. “En los actos jurídicos, voluntad ma-
o RCE, para que se incurra en ella tiene que liciosa de engañar a alguien o de incumplir
darse alguno de los aspectos jurídicos que a una obligación contraída”. El dolo es uno de
continuación se definen. los vicios del consentimiento aplicable a los
contratos, elemento junto a la negligencia de
Mora. Definido por la Real Academia Es- la culpabilidad, que consiste en un engaño
pañola como “Dilación o tardanza en cumplir fraudulento (art. 1270 CC) o cuando cono-
una obligación, por lo común la de pagar can- ciendo el error del otro contratante se aprove-
tidad líquida y vencida”. Podemos entonces che del mismo (STS de 1 de diciembre de
distinguir entre la mora del acreedor (“mora 1986). Acción un omisión que mediando con-
accipiendi”) y del deudor (“mora solvendi”). ciencia y voluntad de producir un resultado
En cuanto a la primera, el CC la recoge en su antijurídico, impide el cumplimiento normal de
artículo 1.100, en el cual estipula que “Incu- una obligación. Por tanto, requiere para su
rren en mora los obligados a entregar o hacer apreciación un elemento intelectual (concien-
alguna cosa desde que el acreedor les exija cia) y otro volitivo (voluntad), pero no de la
judicial o extrajudicialmente el cumplimiento específica intención de perjudicar al acreedor.
de su obligación. No será, sin embargo, nece- Como presupuestos del dolo, podemos citar:
saria la intimación del acreedor para que la -que va dirigido a un acto, lesión de una per-
mora exista: sona o causación de un daño y existe volun-
tad de cometer el acto, –al acto corresponde
1.º Cuando la obligación o la ley lo declaren la producción concreta de ese resultado, y– el
así expresamente. resultado es querido por el agente.
2.º Cuando de su naturaleza y circunstancias Según el CC, art. 1.269, “hay dolo cuan-
resulte que la designación de la época en do, con palabras o maquinaciones insidiosas
que había que entregarse la cosa o hacer- de parte de uno de los contratantes, es indu-
se el servicio, fue motivo determinante pa- cido el otro a celebrar un contrato que, sin
ra establecer la obligación. ellas, no hubiera celebrado.” Mientras que el
deudor de buena fe responde de los daños y
En las obligaciones recíprocas ninguno de perjuicios, previstos o que se haya podido
los obligados incurre en mora si el otro no prever al tiempo de constituirse la obligación
cumple o no se allana a cumplir debidamente y que sean consecuencia necesaria de su fal-
lo que le incumbe. Desde que uno de los obli- ta de cumplimiento, “en caso de dolo respon-
gados cumple su obligación, empieza la mora derá el deudor de todos los que conocida-
para el otro” . mente se deriven de la falta de cumplimiento
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de la obligación.” (art. 1.107.2 CC). Según el cro censans” y/o del “dammum emergens”, la
artículo 1.102 CC “la responsabilidad proce- doctrina jurisprudencial haya arbitrado y dado
dente de exigible en todas las obligaciones. carta de naturaleza en nuestro derecho a la
La renuncia de la acción para hacerla efectiva reparación del daño o sufrimiento moral, que
es nula”, si bien se refiere a la renuncia pre- si bien no atiende a la reintegración de un pa-
via, pues la indemnización por el incumpli- trimonio, va dirigida, principalmente, a propor-
miento reprochable a dolo del deudor es re- cionar en la medida de lo humanamente posi-
nunciable con carácter general. ble una satisfacción como compensación al
sufrimiento que se ha causado”.
Daño. Por tal se ha entendido tradicional-
mente un detrimento, perjuicio o menoscabo Culpa y Negligencia. “La culpa o negli-
que se recibe por culpa de otro en la hacien- gencia del deudor consiste en la omisión de
da o la persona. El daño debe causar perjui- aquella diligencia que exija la naturaleza de la
cio, menoscabo o pérdida, recaer sobre bie- obligación y correspondan a las circunstan-
nes jurídicos de una persona, ha de ser sus- cias de las personas, del tiempo y del lugar.”
ceptible de resarcimiento y ha de ser real, (art. 1.104 CC). Se define pues por una omi-
debe poder probarse su existencia. sión de la conducta debida para prever y evi-
tar el daño, con ausencia de malicia pero pre-
Para que se dé responsabilidad, el daño, visibilidad de resultado, y se manifiesta por la
o la posibilidad de preverlo, es fundamental y imprudencia, negligencia, impericia o inobser-
este de ser evitable (puesto que si no es así vancia de reglamentos o deberes(5). La culpa
estaríamos ante fuerza mayor o caso fortuito) viene definida en el Diccionario de la Lengua
y se debe dar un nexo causal entre la con- Española de la RAE como “Omisión de la dili-
ducta del autor y el daño. gencia exigible a alguien, que implica que el
hecho injusto o dañoso resultante motive su
El resarcimiento de daños debe abarcar responsabilidad civil o penal”.
tanto los daños patrimoniales (lesión causada
a los bienes por la acción de un tercero, per- Existe una culpa consciente, en la que el
juicio ocasionado en el patrimonio de la vícti- profesional se representa la posibilidad de cau-
ma por el hecho del agente) como el moral. sar un daño pero estima que en las circunstan-
Este último es entendido por la jurisprudencia cias concurrentes éste no se producirá, y una
de la siguiente manera (STS, Sala 1ª, de 25 culpa inconsciente en la que el profesional no
junio 1984): “I) Aunque dicha figura no se en- se representa la posibilidad de causar un daño,
cuentre específicamente nominada en el Có- pero pudo y debió hacerlo, tratando de evitarlo.
digo Civil, tiene adecuado encaje en la exége-
sis de ese amplísimo “reparar el daño causa- Para que se de responsabilidad por negli-
do” que emplea en su artículo 1902, como tie- gencia, según la jurisprudencia, se debe dar:
ne declarado esta Sala a partir de la Senten-
cia de 6 de diciembre de 1912; II) La cons- 1. Existencia de una obligación, o deber ge-
trucción del referido daño como sinónimo de neral, jurídicamente reconocido, que exija
ataque o lesión directos a bienes o derechos a los sujetos ajustar sus actos e un deter-
extramatrimoniales, peca hoy de anticuada y minado tipo de conducta que proteja a los
ha sido superada tanto por la doctrina de los demás contra riesgos.
autores como de esta Sala; III) Así, actual-
mente, predomina la idea del “daño moral” re- 2. Que el agente del daño actuase sin ajus-
presentado por el impacto o sufrimiento psí- tarse a dicha conducta.
quico o espiritual que en la persona pueden
producir ciertas conductas, actividades o in- 3. Pérdida o daño efectivo sufrido por otro
cluso, resultados, tanto si implican una agre- en sus intereses.
sión directa o inmediata a bienes materiales,
cual si el ataque afecta al acervo extrapatri- (5) Como formas de culpa tenemos: A) Imprudencia: afron-
monial o de la personalidad (ofensas a la fa- tar un riesgo de manera innecesaria pudiendo evitarse. B)
ma, al honor, honestidad, muerte de persona Negligencia: implica una falta de actividad (no hacer) que
produce daño. C) Impericia: se presenta en aquellas activi-
propietario, etc.); IV). De ahí que, ante, frente dades que para su desarrollo exigen conocimientos técnicos
o junto a la obligación de resarcir que surge especiales. D) Inobservancia de reglamentos: implica el co-
nociendo las normas estas sean vulneradas implicando im-
de los daños patrimoniales, traducido en el prudencia, o que se desconozcan los reglamentos debiendo
resarcimiento económico o dinerario del “lu- haberse conocido por obligación, lo que implica negligencia.
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sea posible, con abono de los deterioros y tos de la ley que las hubiere establecido; y,
menoscabos que se determinen. en lo que esta no hubiere previsto, por las
disposiciones del Libro IV de las Obligacio-
3. En un dar, hacer o no hacer, y el juez o tri- nes y Contratos del CC (art. 1090 CC).
bunal establecerán atendiendo a la natura-
leza de aquel y a las condiciones persona- 2. Del contrato, con independencia de que el
les y patrimoniales del culpable, determi- incumplimiento de este sea impropio, defi-
nando si han de ser cumplidas por el mis- nitivo o defectuoso(10), pues dichas obliga-
mo o pueden ser ejecutadas a su costa. ciones tienen fuerza de ley entre las par-
tes contratantes y deben cumplirse al te-
4. Indemnización de daños y perjuicios, la ner de las mismas (art. 1.091 CC). Para
jurisprudencia “tiene declarado que para que se dé la RCC, es necesario un con-
condenar a daños y perjuicios hay que trato válido ente el autor del daño y la vic-
probara su existencia (…). La prueba in- tima y el daño ha de resultar del incumpli-
cumbe al actor” (STS, Sala 1ª, 1/04/96). miento del contrato.
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con sus respectivas cuotas, l os autores y sonales y económicas del culpable y la in-
cómplices entre sí responderán solidariamen- demnización de perjuicios comprenderá no
te por sus cuotas y subsidiariamente de una a solo los ocasionados al agraviado, sino tam-
otra categoría (art. 116.2 CP). bién a sus familiares o a terceros.
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JURISPRUDENCIA
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de mayo (responsabilidad del auditor frente a los de octubre (el auditor no es garante de la infor-
socios de la compañía auditada). mación de la empresa).
• STS, Sección 1ª Sala de lo Civil, 115/2009 de 5 • STS 16/09/2009, Rº 6279/2996 (prueba del daño
de marzo (cuantificación indemnización). al faltar a las normas de auditoria).
• STS, Sección 1ª Sala de lo Civil, 798/2008 de 9
de octubre (limita la rc del auditor).
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