JUICIO ORAL NUEVO

SEÑOR JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA DEL RAMO CIVIL DEL

DEPARTAMENTO DE GUATEMALA, QUE ASIGNE EL CENTRO DE SERVICIOS

AUXILIARES DE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA:

FERNANDO DE JESÚS FUENTES, DUARTE, de sesenta y cuatro años de edad,

casado, guatemalteco, ejecutivo, de este domicilio de forma respetuosa

comparezco ante usted y

EXPONGO:

I. CALIDAD CON QUE ACTÚO: comparezco en mi calidad de ADMINISTRADOR

ÚNICO Y REPRESENTANTE LEGAL de la entidad COMERCIALIZADOR LINZ,

SOCIEDAD ANÓNIMA, lo que acredito con el Acta Notarial de mi Nombramiento,

autorizada en el municipio de Villa Nueva, departamento de Guatemala, el treinta y

uno de agosto del año dos mil quince, por la Notaria Claudia Alejandra Lemus

Ramos, documento que se encuentra debidamente inscrito en el Registro

Mercantil General de la República, bajo el número cuatrocientos cincuenta y ocho

mil cuatrocientos trece (458413), folio ochocientos sesenta y siete (867), del libro

trescientos ochenta y cinco (385) , de Auxiliares de Comercio, con fecha nueve de

septiembre de dos mil quince, el cual acompaño en fotocopia autenticada al

presente memorial.

II. ASISTENCIA TÉCNICA: Actúo bajo la dirección y procuración de los Abogados

Diana Karina Rodríguez Benavides y Mario Aníbal Valladares Orellana, quienes

podrán actuar en forma conjunta o separada e indistintamente dentro del presente

proceso.

III. DEL LUGAR PARA RECIBIR NOTIFICACIONES: Señalo como lugar para

recibir notificaciones y citaciones la oficina profesional de los Abogados que me

auxilian ubicado en la catorce calle A, siete guión cero ocho, zona dieciocho (14

Calle “A” 7-08 zona 18), San Rafael La Laguna tres, Centro Comercial Plaza

Manantial, local once (11), Municipio de Guatemala, Departamento de Guatemala.

IV. MOTIVO DE MI GESTIÓN: Comparezco en nombre de mi representada a

promover JUICIO ORAL, en contra de la entidad ALCANCE TOTAL

DESARROLLOS, SOCIEDAD ANÓNIMA, de quien ignoro el lugar de su sede

social, pero puede ser notificada en TRECE AVENIDA DIECISEIS GUION

TRIENTA, ZONA DIEZ DEL MUNICIPIO DE GUATEMALA, DEPARTAMENTO DE

GUATEMALA; con base en los siguientes:

FUNDAMENTOS DE HECHOS:

I. ANTECEDENTES:

La entidad que represento se dedica entre otras cosas a la promoción, publicidad,

compra, venta, renta, construcción y comercialización en general de bienes

muebles e inmuebles; emprender, llevar a cabo, asistir, promover, y dedicarse a

trabajos de investigación y desarrollo relacionada con la comercialización de todo

tipo de bienes muebles e inmuebles; solicitar, registrar, comprar, poseer en

dominio, vender, permutar, explotar y otorgar los derechos de uso de patentes,

solicitudes de patentes, licencias, procedimientos de manufactura, marcas de

fábrica y de comercio y cualesquiera otras formas de derechos de propiedad

industrial, tal como establece su escritura constitutiva.

En virtud de sus actividades como una desarrolladora de proyectos inmobiliarios,

mi representada es la responsable de la construcción y comercialización del

proyecto habitacional denominado Alta Villa El Naranjo, siendo titular, mi

representada de la marca de servicios Alta Villa El Naranjo y diseño que más

adelante detallo, que ampara la clase treinta y siete (37) clase treinta y seis (36) y
clase cero (0), en las cuales se ha reservado el uso de la misma, en todo color,

colores o combinaciones de los mismos o tamaño, dicha denominación y diseño

correspondiente mi representada puede utilizar en toda la papelería o en cualquier

forma de publicidad, titularidad inscrita en el Registro de la Propiedad Intelectual,

según número de expediente dos mil trece guión once mil seiscientos cinco (2013-

11605) de acuerdo a los certificados extendidos el cuatro y catorce de mayo de

dos mil quince, respectivamente por el Relacionado Registro y que acompaño al

presente memorial.

En ese orden de ideas, la demandad ALCANCE TOTAL DESARROLLOS,

SOCIEDAD ANÓNIMA, de conformidad con su patente de comercio, al igual a mi

representada, también se dedica al desarrollo de proyectos inmobiliarios y en el

desarrollo de sus actividades tengo conocimiento que es titular de la marca

RESIDENCIALES DI FLORI. Sin embargo señor Juez la demandada, en la

publicidad que realiza tanto escrita como de forma digital, ha utilizado en una

forma abierta y sin estar legitimada para ello, el diseño extremadamente similar al

que utiliza en la marca de ALTA VILLA EL NARANJO mi representada, y siendo

que la demandada también se dedica a iguales actividades, el uso de ese signo

distintivo por parte de la demanda, la perjudica, en virtud que tiende a desviar a los

consumidores entre una marca y otra, produciendo una asociación mental de

ambos productos en el público consumidor.

El proyecto inmobiliario identificado con la marca Alta Villa El Naranjo, propiedad

de mi representada, la componen un conjunto de cuatro edificios que contienen

cincuenta y seis apartamentos cada uno, al igual RESIDENCIALES DI FLORI, es

una marca que utiliza para promocional el proyecto habitacional que también se

compone de un conjunto de edificios con apartamentos, desarrollados por la parte

demandada, lo que deviene a tener igual actividad comercial, lo cual representa

que el uso de logotipos, signos distintivos o diseños similares tiende a confundir a

los clientes, al creer que son los mismos desarrolladores inmobiliarios.

En reiteradas ocasiones se tuvo un acercamiento con el representante legal de la

entidad demandada para que desistieran de usar el diseño (logotipo) que es

extremadamente igual al que usamos en nuestra marca, para evitar conflictos

futuros, sin embargo la demandada hizo caso omiso a nuestro requerimiento y ha

continuado publicitando su marca incluyendo el gráfico (logotipo) relacionado, sin

ser titular ni estar autorizada para hacerlo. Como podrá apreciar el honorable

juzgador en la imagen que acompaño impresa en hojas de papel bond, la marca

Alta Villa El Naranjo y diseño, de la cual es titular mi representada, comprende un

gráfico en forma de una flor con nueve pétalos, el cual lo utiliza tanto en su

documentación como en la publicidad del proyecto inmobiliario Alta Villa El

Naranjo como se expresó anteriormente. En su publicidad la entidad demandada

utiliza un diseño que comprende una flor con siete pétalos, de idéntica forma que

el diseño que mi representada es titular, la utilización de este diseño, lo publicita la

parte demandada sin autorización de mi representada y sin ser titular del mismo,

lo que ha confundido a la clientela del proyecto habitacional Alta Villa El Naranjo, a

creer que el proyecto habitacional Residenciales DI FLORI, son la misma

desarrolladora inmobiliaria, situación que ha perjudicado a mi representada

causándole graves daños y perjuicios.

Las acciones de la demandada ALCANCE TOTAL DESARROLLOS, SOCIEDAD

ANÓNIMA, al utilizar un diseño en su marca DI FLORI igual al que mi

representada es titular, constituyen una actitud reñida con las normas de una sana

competencia mercantil, es una imitación de las formas de nuestro negocio y un

uso ilícito de un diseño que imita hasta la identidad total del nuestro,

enumerándose en una competencia desleal, en tal virtud es menester que se le

prohíba a la demandada el uso del diseño de la cual es titular mi representada y

se le condene al pago de daños y perjuicios.

DE LOS DAÑOS Y PERJUICIOS PROVOCADOS A MI REPRESENTADA POR

PARTE DE LA DEMANDADA:

La competencia desleal realizada por la demandada, al utilizar el diseño en la

marca de la cual mi representada es titular, ha causado daños en sus promociones

y ventas de las que ha dejado de realizar y por ende de percibir las ganancias

efectivas del normal giro de sus actividades, en virtud que de las proyecciones

realizadas para el año dos mil dieciséis con respecto a las ventas de los

apartamentos representados por nuestra marca Alta Villa El Naranjo y Diseño, no

fue alcanzada lo que representó perdidas, y que ocasionó que mi representada no

pudiera realizar pagos en cuanto a los créditos obtenidos en instituciones

bancarias y con otras entidades y realización de nuevos préstamos, ya que se ha

tenido que pagar intereses sobre saldos, todo por la merma en las ventas de la

unidades habitaciones referidas, en virtud de lo manifestado es menester que se le

condene al pago pro conceptos de daños y perjuicios por la cantidad de DOS

MILLONES DOSCIENTOS TREINTA Y TRES MIL NOVECIENTOS SESENTA Y

NUEVE QUETZALES (Q.2.233,969.00).

FUNDAMENTO DE DERECHO:

Artículo 362 del Código de Comercio: Competencia Desleal: Todo acto o

hecho contrario. Todo acto o hecho contrario a la buena fe comercial o al normal

y honrado desenvolvimiento de las actividades mercantiles, se considerará de

competencia desleal y, por lo tanto, injusto y prohibido.

Artículo 363 del Código de Comercio: ACTOS DESLEALES. Se declaran de

competencia desleal, entre otros, los siguientes actos:

1º. Engañar o confundir al público en general o a personas determinadas,

mediante:

a)… b… c) El empleo de los medios usuales de identificación para atribuir

apariencia de genuinos a productos espurios o a la realización de cualquier

falsificación, adulteración o imitación que persigan el mismo efecto… (el resultado

es mío)

Artículo 35 de la Ley de Propiedad Industrial (reformado según decreto

3-.2013 del Congreso de la República) Salvo lo que se disponga en tratados y

convenios de los que Guatemala sea parte, el registro de una marca otorga a su

titular el derecho exclusivo al uso de la misma y los derechos de: a)… b)… c).

Hacer cesar judicialmente el uso, la aplicación o la colocación de la marca idéntica

o semejante, incluidas las indicaciones geográficas por parte de un terreno no

autorizado, en los casos siguientes: 1) Para identificar productos o servicios

iguales o semejantes a aquellos para los cuales se ha registrado la marca, o para

productos o servicios diferentes cuando pudieran causar confusión y también

sobre productos o servicios que se relacionan con los productos o servicios para

los cuales se ha registrado o usado la marca, en el entendido de que en el caso

del uno de una marca idéntica para productos o servicios idénticos que presumirá

que existe confusión.

Artículo 172 de la Ley de la Propiedad Industrial. Se considera desleal todo

acto que sea contrario a los usos y prácticas honestas del comercio realizado en

toda la actividad comercial e industrial. Para que exista un acto de competencia

desleal, no es necesario que quien lo realice tenga la calidad de comerciante, ni

que haya una relación de competencia entre el sujeto activo y el sujeto pasivo del

acto. En caso de contradicción entre las disposiciones de este capítulo y las que

sobre la misma materia contemple el Código de Comercio y cualesquiera otras

leyes, prevalecen las primeras para el caso específico de la competencia desleal

en materia de propiedad industrial.

Artículo 173 de la Ley de la Propiedad Industrial. Actos de competencia

desleal en materia de propiedad industrial. Constituyen actos de competencia

desleal en materia de propiedad industrial, entre otros, los siguientes: a) Todo acto

u omisión que origine confusión o un riesgo de asociación o debilitamiento del

carácter distintivo de un signo, con respecto a los productos, los servicios, la

empresa o el establecimiento ajeno…

Artículo 178 de la Ley de la Propiedad Industrial. En todo proceso judicial para

la protección de los derechos regulados en esta ley y para combatir los actos de

competencia desleal, deberán observarse los siguientes principios generales: a)

Los derechos de propiedad industrial son derechos de orden privado, sin perjuicio

de la obligación del Estado de tutelar y proteger estos derechos. Y b) El Estado

velará porque se establezcan medidas eficaces, prontas y eficientes contra

cualquier acto u omisión infractora de los derechos de propiedad industrial,

inclusive para prevenir dichas infracciones y disuadir nuevas infracciones.

Artículo 181 de la Ley de la Propiedad Industrial. Competencia. Los juzgados

de ramo civil son competentes para conocer de las acciones civiles o mercantiles

promovidas de conformidad con lo establecido en esta ley, salvo que se

establezcan y organicen juzgados con competencia especial para conocer de tales

materias.

Artículo 182 de la Ley de la Propiedad Industrial. Procedimientos. Los

procesos civiles o mercantiles que se promuevan en ejercicio de las acciones

reguladas por esta ley se tramitarán de acuerdo con el procedimiento del juicio

oral, establecido en el Libro Segundo, Título II, Capítulos I y II del Código Procesal

Civil y Mercantil.

Artículo 202 del Código Procesal Civil y Mercantil: Si la demanda se ajusta a

las prescripciones legales, el juez señalará día y hora para que las partes

comparezcan a juicio oral, previniéndolas presentar sus pruebas en la audiencia,

bajo apercibimiento de continuar el juicio en rebeldía de la que no compareciere.

Entre el emplazamiento y la audiencia, debe mediar por lo menos tres días,

término que será ampliado en razón de la distancia.

Artículo 239 del Código Procesal Civil y Mercantil establece: “El actor puede

pedir el embargo de bienes suficientes para cubrir las responsabilidades a que

esté sujeto el demandado según el contrato; y el juez lo decretará

preventivamente”.

MEDIOS DE PRUEBA:

Ofrezco probar mis aseveraciones con base en los siguientes medios de prueba:

I. DOCUMENTOS que acompaño al presente memorial consistente en:

A. Certificado de titularidad de la marca Alta Villa El Naranjo y Diseño

permitido por el Registrador de la Propiedad Intelectual del Ministerio de

Economía, el cuatro de mayo de dos mil quince, que ampara y distingue la clase

treinta y seis (36), a favor de Comercializador Linz, Sociedad Anónima.

B. Certificado de titularidad de la marca Alta Villa El Naranjo y Diseño, emitido

por el Registrador de la Propiedad Intelectual de Ministerio de Economía, el cuatro

de mayo de dos mil quince, que ampara y distingue la clase treinta y siete (37), a

favor de Comercializadora Linz, Sociedad Anónima.

C. Certificado de titularidad de la marca Alta Villa El Naranjo y Diseño, emitido

por el Registrador de la Propiedad Intelectual de Ministerio de Economía, el cuatro

de mayo de dos mil quince, que ampara y distingue la clase cero (0), a favor de

Comercializadora Linz, Sociedad Anónima.

D. Certificado de titularidad de la marca Alta Villa El Naranjo y Diseño,

permitido por el Registrador de la Propiedad Intelectual de Ministerio de

Economía, el cuatro de mayo de dos mil quince, que ampara y distingue la clase

treinta y cinco (35), a favor de Comercializadora Linz, Sociedad Anónima.

E. Acta Notarial faccionada el cinco de abril de dos mil diecisiete, por el

Notario Manuel Alejandro Figueroa, en la cual se hace constar la ubicación de una

valla publicitaria de Residenciales Di Flori en Calzada Roosevelt y veinticinco

avenida, zona trece de esta ciudad capital, en el cual se utiliza el gráfico

relacionado.

F. Acta Notarial faccionada el cinco de abril de dos mil diecisiete, por el

Notario Manuel Alejandro Figueroa, en la cual se hace constar la ubicación de una

valla publicitaria de Residenciales Di Flori en Calzada Roosevelt, treinta y cuatro

guión cero siete, zona once de esta ciudad capital, en el cual se utiliza el gráfico

relacionado.

G. Acta Notarial faccionada el cinco de abril de dos mil diecisiete, por el

Notario Manuel Alejandro Figueroa, en la cual se hace constar la ubicación de una

valla publicitaria de Residenciales Di Flori en Anillo Periférico y quinta calle, frente

a Comisaría Catorce de la Policía Nacional Civil, zona siete de esta ciudad capital,

en el cual se utiliza el gráfico relacionado.

G. Acta Notarial faccionada el cinco de abril de dos mil diecisiete, por el otario

Manuel Alejandro Figueroa, en la cual se hace constar la ubicación de una

valla publicitaria de Residenciales Di Flori en Calzada Mateo Flores, treinta y

cuatro guión doce, zona tres del municipio de Mixco, departamento de Guatemala,

en el cual se utiliza el gráfico relacionado.

I. Imagen impresa en una hoja de papel bond, en el cual se desfragmenta el

diseño de la marca Alta Villa El Naranjo, y su similitud con el diseño utilizado por la

entidad demandada en la marca Di Flori Residenciales.

J. Revista Ikónia, Guía de Inmuebles, Productos y Servicios, Guatemala,

marzo dos mil diecisiete (2017), en la cual en su última página se detalla la

publicidad de Di Flori Residenciales utilizando el gráfico relacionado.

K. Hoja del periódico Prensa Libre, de fecha seis de enero de dos

mil diecisiete, en la cual aparece la publicidad utilizada por la demandada en

cuanto a la marca Di Flori Residenciales, utilizando el gráfico relacionado.

L. Carta dirigida al Representante Legal de Alcance Total Desarrollos,

Sociedad Anónima, en la cual se le solicita se abstenga de utilizar el gráfico que

forma parte de la marca Alta Villa El Naranjo, de la cual mi representada es titular.

M. Copia simple de la Patente de Comercio de Sociedad de Alcance Total

Desarrollos, Sociedad Anónima.

N. Certificación contable del análisis financiero del estado de resultados real

y proyectado del año dos mil dieciséis de la entidad Comercializadora Linz,

Sociedad Anónima, que presenta el apalancamiento funcionario mayor al

presupuesto, extendida por Nidia Lisseth García Pivaral, contador de

Comercializadora Linz, Sociedad Anónima.

II. Declaración de Parte: Que deberá prestar el Representante Legal de

Alcance Total Desarrollos, Sociedad Anónima, de conformidad con el pliego de

posiciones que acompaño al presente escrito, bajo apercibimiento que si no

comparece, será declarado confuso.

III. Presunciones humanas y legales que los hechos probados se deriven.

PETICIONES:

DE TRÁMITE:

a) Que con el presente memorial y documentos adjuntos, se inicie la

formación del expediente respectivo.

b) Que con base en el documento acreditativo adjunto, se reconozca que

actúo en mi calidad de ADMINISTRADOR ÚNICO Y REPRESENTANTE LEGAL

de la entidad COMERCIALIZADORA LINZ, SOCIEDAD ANÓNIMA.

c) Que se tenga por aceptada la Dirección y Procuración del presente asunto

a los Abogados Diana Karina Rodríguez Benavidez y Mario Aníbal Valladares

Orellana, en la forma indicada anteriormente.

d) Que se tenga como lugar para recibir notificaciones y citaciones por parte

de mi representada la oficina de los Abogados que me auxilian, ubicada en la

catorce Calle A, siete guión cero ocho, zona dieciocho (14 Calle “A” 7-08 zona 18),

San Rafael La Laguna tres Centro Comercial Plaza Manantial local once (11),

ciudad de Guatemala, Departamento de Guatemala.

e) Que se tenga como lugar para recibir notificaciones y citaciones por parte

de la entidad demandada ALCANCE TOTAL DESARROLLOS SOCIEDAD

ANÓNIMA, conforme a lo contractualmente pactado en: TRECE AVENIDA

DIECISEIS TREINTA, ZONA DIEZ, DEL MUNICIPIO DE GUATEMALA,

DEPARTAMENTO DE GUATEMALA.

f) Que se admita para su trámite en juicio ORAL la presente demanda que

promueve en contra de la entidad ALCANCE TOTAL DESARROLLOS,

SOCIEDAD ANÓNIMA.
g) Que se emplace a la demandada para que comparezca a juicio oral,

previniéndole presentar sus pruebas en la audiencia, bajo apercibimiento de

continuar su juicio en su rebeldía.

h) Se tengan por ofrecidos los medios de prueba individualizados en el

apartado respectivo y por presentados los DOCUMENTOS acompañados.

i) PRECAUTORIAMENTE SIN AUDIENCIA A LA OTRA PARTE SE

DECRETE LAS SIGUIENTES

MEDIDAS PRECAUTORIAS:

a) Se decrete el embargo precautorio de las cuentas de depósitos

monetarios y de ahorro que la demandada ALCANCE TOTAL DESARROLLOS,

SOCIEDAD ANÓNIMA, posea en los bancos del sistema, nombrándose como

depositario de lo embargado a los Gerentes de dichas instituciones, para el efecto

líbrese los oficios correspondientes.

DE FONDO:

QUE AL DICTARSE SENTENCIA EL HONORABLE JUZGADOR DECLARE:

1) CON LUGAR la presente demanda en JUICIO ORAL, promovida por

COMERCIALIZADORA LINZ, SOCIEDAD ANÓNIMA, a través de su

Representante Legal, en contra de la entidad ALCANCE TOTAL SOCIEDAD

ANÓNIMA, consecuentemente se ordene: a.) Que la demandada cese de usar el

diseño similar al que el titular mi representada sobre la marca Alta Villa El Naranjo

y Diseño en forma pública y privada. b) Se le ordene el retiro de toda clase de

publicidad den la cual aparezca el diseño del cual mi representada es titular. c) Se

le condene al pago de daños y perjuicios y d) Se le condene a la demandada al

pago de costos procesales.

FUNDAMENTO LEGAL: Fundo mi petición en los artículos citados y en los

siguientes: 1, 2, 3, 4, 6, 9, 27, 28, 29 de la Constitución Política de la República de

Guatemala; 7, 8, 29, 31, 44, 45, 50, 51, 61, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 73, 79,

123, 128, 129, 177, 178, 179, 186, 199 al 209, 525 del Código Procesal Civil y

Mercantil; 17, 18, 29, 30, 31, 35, 39, 68, 69, 73, 163, 164, 172, 173, 174, 176, 178,

179, 181, 182, 183, 184, 185, 186, 187, 189, 196, 197, 204, 205, 206, 207, 208 de

la Ley de Propiedad Industrial; 1, 2, 3, 4, 5, 9, 15, 45, 57, 119, 141, 142, 143, 147,

de la Ley del Organismo Judicial. Acompaño tres copias del presente memorial y

documentos adjuntos.

Ciudad de Guatemala, dieciocho de mayo de dos mil diecisiete.

A RUEGO DEL PRESENTADO QUIEN SI SABE FIRMAR PERO DE MOMENTO

NO PUEDE HACERLO EN SU AUXILIO.