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ABOGADO.
C.A.A Nº 2822
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Esp. Legal: Simeón Castro Robles.
Exp. No.: 149 – 2018-CI
Cuaderno: Cautelar 88
Escrito:
Sumilla: APELACION DE MEDIDA
CAUTELAR
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Jirón Luzuriaga Nº 715 (Segundo Piso) - Huari.
Teléfonos: 992866316
ESTUDIO JURÍDICO “Mory”
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de trabajo, solicitada por la Recurrente, supuestamente porque en
los autos no se verifica la apariencia del derecho invocado, no
siendo factible que se tenga por cumplido este presupuesto, Sin
más motivación alguna que su propio criterio como juzgador.
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CONTROLES PRENATALES, AL TENER EL DOMICILIO EN OTRA
JURISDICCIÓN DISTINTA A LA PROVINCIA DE HUARI, por tal
motivo, es que la recurrente viaja a dicha ciudad para
solicitar el cambio de mi domicilio y cambio
establecimiento de salud. A fin de poder atender en el
Centro Medico de Salud de la Provincia de Huari (ESSALUD
HUARI). Y POSTERIOR A ELLO, PONER A CONOCIMIENTO MI
ESTADO GESTACIONAL A LA DEMANDADA, ADJUNTANDO
COMO MEDIOS PROBATORIOS MI CARNET DE CONTROL
PRENATAL.”
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conocimiento de dicho estado gestacional se debe obtener primero
medios probatorios que acrediten dicha condición de gestante, en
el caso hipotético no se podía obtener dichos medios probatorios
(Carnet de Control Posnatal) porque, la recurrente es natural del
DISTRITO DE TOMAN, PROVINCIA DE CONTUMAZA,
DEPARTAMENTO DE CAJAMARCA. Por lo tal, debía realizar
trámites administrativos para poder atenderse en el Centro de
ESSALUD de Huari, como es variar la el domicilio de Atención, es
por ello que tuve que viajar hasta Cajamarca para realizar dichos
tramites, es en ese momento que los funcionarios de la demandada
Red de Salud Conchucos Sur, toman conocimiento de mi estado
gestacional, y sin más que decir me despiden arbitrariamente, sin
exponer al menos los motivos, por lo que, la recurrente ha sido
despedida, limitándose a cursarme el Memorando N° 278–2018-
GRA-DIRESA-RSCS/D/ADM/OGDRH, con la cual fui despedida
arbitrariamente. Hechos narrados que el Aquo, no ha tomado en
consideración, mas al contrario, con dichos hechos ha pretendido
justificar su fallo perjudicial y arbitrario, no habiendo hecho una
interpretación favorable como lo establece el Artículo 26° de la
constitución Política que señala sobre la Interpretación favorable
al trabajador en caso de duda.
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Director de la Red de Salud, habían observaron y tenían
conocimiento explicito que mi persona estaba embarazada,
porque mi aspecto físico vario mes a mes durante mi
embrazo, pudiéndose apreciar de manera visible, todo ello
señores miembros del colegiado denota la Actitud Abusiva e Ilegal
del Aquo, que pretende desconocer mis derechos como mujer
gestante, inclusive poniendo en riesgo la vida y salud de la
recurrente, y de mi hijo, que hoy en día nos encontramos
desamparados, en busca de Justicia.
10. el criterio que debe tomar esta sala, es que, es que debe
PREDOMINAR EL HECHO NOTORIO (Apariencia física de la
gestante), y BASTA CON ELLO PARA DECIR, QUE LAS
EMPLEADORAS TENDRÍAN LA CONFIRMACIÓN DEL ESTADO
DE SUS TRABAJADORAS.
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EN NINGUNA PARTE O ABSTRACTO DE DICHA LEY,
ESTABLECE COMO REQUISITO QUE LA MUJER GESTANTE
TRABAJADORA, TENGA LA OBLIGACIÓN DE PONER EN
CONOCIMIENTO A SU EMPLEADORA DE SU CONDICIÓN DE
GESTANTE. ARGUMENTO EXCUSATORIO Y SIN BASE LEGAL
QUE UTILIZO EL AQUO, PARA FALLAR EN SENTIDO
CONTRARIO.
12. Otra regla, que deberán tener en cuenta Señores Jueces, que
el Tribunal Constitucional ha establecido es la aplicación del
principio de favorabilidad en materia laboral, “hace
referencia al deber de los operadores jurídicos de aplicar,
en caso de duda, LA FUENTE FORMAL DE DERECHO VIGENTE
MÁS FAVORABLE AL TRABAJADOR, o la interpretación de esas
fuentes que les sea más favorable (in dubio pro operario)” (STC
00016-2008-PI/TC, fundamento 11), y conforme se sostiene en
doctrina laboral autorizada, el principio “pro operario” “se expresa
diciendo que la norma jurídica aplicable a las relaciones de trabajo
y de Seguridad Social, en caso de duda en cuanto a su sentido y
alcance, debe ser interpretada de la forma que resulte más
beneficiosa para el trabajador o beneficiario” [Alonso Olea, Manuel
y otra. Derecho del trabajo. 19ª edición, Civitas, 2001, p.971].
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laboral, pues el factor que origina la posible discriminación es
que la permanencia en su empleo dependa de su decisión
de ejercer su rol reproductivo. Es decir las mujeres no deben
estar condicionadas en escoger su maternidad o el derecho al
trabajo.
16. Por tanto, se debe aclarar que no hay lugar a afirmar que las
trabajadoras tienen la obligación de comunicar su estado de
embarazo a su empleadora. Sin embargo, solo deben ser exigidas
en situaciones excepcionales en las cuales exista un riesgo objetivo
y significativo para la salud, la vida o la integridad de la mujer
gestante o del feto.
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maternidad.” Indicando que el Perú es miembro suscriptor, de
la Organización Internacional del Trabajo desde el año 1919,
habiendo ratificado 74 convenios y justamente el Convenio
OIT 183, fue aprobada Mediante Resolución Legislativa N°
30312, publicada el 22 de marzo de 2015, que establece que
todo miembro suscriptor deberá garantizar la aplicación a la
protección mínima de la Maternidad, siendo una de ella la
protección contra el despido arbitrario en aplicación del Art.
23° de la Constitución, que brinda Protección especial a la madre
que trabaja y por dicha razón el estado Peruano ha visto
conveniente ratificar dicho convenio 183, de la OIT, que establece
normas mínimas de la protección para la madre trabajadora.
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3. Interpretación favorable al trabajador en caso de duda
insalvable sobre el sentido de una norma.
Artículo 44° que establece que “garantizar la plena vigencia de los
derechos” es uno de los deberes primordiales del Estado.
El Convenio 158 de la Organización Internacional de Trabajo – OIT,
suscrito por el Estado Peruano.
Convenio OIT 183 sobre protección de la maternidad.
El artículo 2º del CONVENIO 100 DE LA OIT – SOBRE IGUALDAD DE
REMUNERACIÓN del cual el Perú es miembro suscriptor, que
establece que todo miembro suscriptor deberá garantizar la
aplicación a todos los trabajadores del principio de igualdad de
remuneración.
La DECLARACIÓN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS que
estipula en su artículo 23º numeral 2, que toda persona tiene
derecho, sin discriminación alguna, a igual salario por trabajo igual.
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teniendo la condición de contrato a plazo indeterminado,
solamente pudiendo ser despedida por causa justificada, asimismo
cuando se discute sobre discriminación laboral por condición de
gestante, no se debe considerar el tipo de ingreso a la
administración pública, si no la protección especial que se le brinda
a la madre gestante en aplicación del Art. 23 de la Constitución
Política del Perú. Consecuentemente queda acreditada que se
ha violentado mi derecho constitucional al trabajo, y no solo
eso, si no también, ha quedado evidenciado que se me ha
discriminado por haber estado en estado de gestación
quedando acreditada que se ha violentado mi derecho
constitucional a no perder mi puesto de trabajo salvo por una causa
justa debidamente comprobada, relacionada con mi conducta o
capacidad, en un procedimiento que cumpla con las garantías
constitucionales del derecho de defensa y debido proceso, situación
que por cierto, no se han cumplido en mi caso concreto,
resaltando que labor que he venido realizando en la entidad
demandada, fue con lealtad, honestidad y esfuerzo. Por lo que
debe ordenarse en esta instancia mi reposición provisional.
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controles pre natales, y tampoco se podrá coberturar los
gastos de mi parto. Asimismo TAMBIÉN SE ME AFECTA MI
DERECHO LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA Y AL DEBIDO
PROCESO, sobre todo si se tiene en cuenta que el Aquo no ha motivo
en lo mínimo su decisión de rechazo.
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6° señala la “ Prohibición de despido y no renovación de
contrato por motivos vinculados con la condición del
embarazo o el período de lactancia QUEDA PROHIBIDO QUE
LA ENTIDAD EMPLEADORA DESPIDA O NO RENUEVE EL
CONTRATO DE TRABAJO POR MOTIVOS VINCULADOS CON LA
CONDICIÓN DE QUE LAS TRABAJADORAS SE ENCUENTREN
EMBARAZADAS O EN PERÍODO DE LACTANCIA en el marco
de lo previsto en el Convenio OIT 183 sobre protección de
la maternidad.”
Artículo 110º del DECRETO SUPREMO Nº 005-90-PCM,
REGLAMENTO DE LA LEY DE BASES DE LA CARRERA
ADMINISTRATIVA Y DE REMUNERACIONES, que establece
“Las licencias a que tienen derecho los funcionarios y
servidores son: a) Con goce de remuneraciones:
- Por gravidez;
La CASACION LABORAL No. 2275-2010-CAJAMARCA de fecha
21 de abril del 2011, publicada en el diario oficial “El Peruano” el
31 de enero del 2012.
La CASACION LABORAL No. 2891-2010 – CAJAMARCA, de
fecha 15 de julio del 2011, publicada en el diario oficial “El
Peruano” el 02 de mayo del 2012.
La CAS. LAB. No. 628-2012 – LA LIBERTAD de fecha 13 de
agosto del 2012, publicada en El Peruano el 01.10.2012,
La SENTENCIA recaída en el Exp. No. 145-2009 de fecha 6 de
julio de 2012, expedida por la Sala Transitoria Laboral de Lima.
La Sentencia recaída en el Exp. No. 24951-2013 de fecha 15
de julio del 2015, expedida por la Cuarta Sala laboral
Permanente de Lima.
POR TANTO:
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OTROSÍ DIGO: Ofrezco como medios probatorios todas las
documentales presentadas en la Solicitud de medida cautelar,
asimismo la Ficha de Solicitud de Vigencia de Cambio Temporal de
Dirección Domiciliaria, la misma que prueba que realice dichos
trámites para poder ser atendido en ESSALUD HUARI, el carnet de
control materno y la Orden de Laboratorio del Hospital de Huari, para
Acreditar que mi Empleadora si tenía conocimiento de mi estado
gestacional.
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