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ESTUDIO JURÍDICO “Mory”

ABOGADO.
C.A.A Nº 2822
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Esp. Legal: Simeón Castro Robles.
Exp. No.: 149 – 2018-CI
Cuaderno: Cautelar 88
Escrito:
Sumilla: APELACION DE MEDIDA
CAUTELAR

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE


HUARI

Dreyssy Fiorella CORREA SHEN,


identificada con DNI: 72495862, Domicilio
Real en el Jr. Leoncio Prado S/N (Por la
Capilla del Barrio el Carmen - Huari y
Señalando Domicilio Procesal Jr. Luzuriaga
N° 715 – Segundo Piso, del Distrito y
Provincia de Huari; a Ud. atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de conformidad con lo


dispuesto en el artículo 32° de la Ley que regula el proceso
contencioso administrativo, LEY 27584 y supletoriamente en los
artículos 364 y 365 del Código Procesal Civil, interpongo recurso
de apelación contra la N° 01, de fecha 11 de Mayo 2018, a
efecto de que sea revocada por el superior jerárquico; y
REFORMULÁNDOLA ordene a la demandada disponga mi
Reposición Provisional en el puesto de trabajo que venía
desempeñando DE NUTRICIONISTA IV, Régimen Laboral D.L. N°
276, Para el Hospital de Huari, Jurisdicción De La Red De
Salud Conchucos Sur.

I.- ERROR DE HECHO Y DE DERECHO INCURRIDA EN LA


RESOLUCION IMPUGNADA:

1. Que, en la resolución apelada se declara: RECHAZAR LA MEDIDA


CAUTELAR INNOVATIVA, de Reposición Provisional en el puesto

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de trabajo, solicitada por la Recurrente, supuestamente porque en
los autos no se verifica la apariencia del derecho invocado, no
siendo factible que se tenga por cumplido este presupuesto, Sin
más motivación alguna que su propio criterio como juzgador.

2. Que, en la resolución apelada no se debió resolver de la manera


indicada en el punto precedente porque, El recurrente ha
demostrado fehacientemente los tres requisitos que se
debe tener para conceder la medida cautelar:

3. El pedido de medida cautelar encuentra sustento EN EL DERECHO


CONSTITUCIONAL de que toda persona tiene derecho a la no
discriminación laboral y al derecho de igualdad de
oportunidades, conforme lo establece la constitución política del
Estado, Señores Miembros del Colegiado, debo poner en claro, que
lo vertido por el Aquo, en su considerando tercero “que no
se ha presentado documento alguno sobre el previo
conocimiento del estado de gestación por parte del
empleador que despide o la previa notificación de dicho
estado por la trabajadora al empleador.”

4. Asimismo el A-quo, añade a su fundamentación “que como


anexos .en ninguno de ellos, ni por manifestación de la
solicitante, ni por mención de la administrada, se da cuenta
sobre el estado de gestación que se alega”, señalando que no
causa convicción al juzgador sobre la verosimilitud del derecho,
dejando entender que no ha cumplido con poner conocimiento a su
empleadora sobre su estado gestacional, cuando señala “COMO
CONSECUENCIA DE MI ESTADO GESTACIONAL LA
RECURRENTE AL SER UNA CIUDADANA QUE RADICA EN EL
DISTRITO DE TOMAN, PROVINCIA DE CONTUMAZA,
DEPARTAMENTO DE CAJAMARCA, NO PODÍA REALIZAR MIS

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CONTROLES PRENATALES, AL TENER EL DOMICILIO EN OTRA
JURISDICCIÓN DISTINTA A LA PROVINCIA DE HUARI, por tal
motivo, es que la recurrente viaja a dicha ciudad para
solicitar el cambio de mi domicilio y cambio
establecimiento de salud. A fin de poder atender en el
Centro Medico de Salud de la Provincia de Huari (ESSALUD
HUARI). Y POSTERIOR A ELLO, PONER A CONOCIMIENTO MI
ESTADO GESTACIONAL A LA DEMANDADA, ADJUNTANDO
COMO MEDIOS PROBATORIOS MI CARNET DE CONTROL
PRENATAL.”

5. Por esas consideraciones el Aquo, cree que no se ha cumplido con


el requisito para sustentar un caso de discriminación, por razones
de gestación.

6. Ahora Respecto al conocimiento del estado gestacional por parte de


la empleadora, si tuvo conocimiento de mi estado gestacional, por
cuanto al no tener Seguro Social, me atendí por urgencia en el
Hospital de Apoyo Huari, atendido por la Obstetra Sonia Córdova
López, dicho nosocomio es de Jurisdicción de la Demandada, Red
de Salud Conchucos Sur, quien me apertura mi historia y ordeno
un examen de laboratorio, conforme adjunto el carnet de control
materno y la Orden de Laboratorio del Hospital de Huari.

7. Fuera de ello se debe dejar en claro que las mujeres en estado de


embarazo no están en la obligación de informar empleadoras sobre
su estado de gestación, excepto si se trata de un trabajo que
implique un alto riesgo para ella o el bebé.

8. En el caso que nos ocupa, la recurrente explico los motivos por


los cuales no pudo poner a conocimiento su estado de
gestación a la demandada, tal es así, que para poner en

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conocimiento de dicho estado gestacional se debe obtener primero
medios probatorios que acrediten dicha condición de gestante, en
el caso hipotético no se podía obtener dichos medios probatorios
(Carnet de Control Posnatal) porque, la recurrente es natural del
DISTRITO DE TOMAN, PROVINCIA DE CONTUMAZA,
DEPARTAMENTO DE CAJAMARCA. Por lo tal, debía realizar
trámites administrativos para poder atenderse en el Centro de
ESSALUD de Huari, como es variar la el domicilio de Atención, es
por ello que tuve que viajar hasta Cajamarca para realizar dichos
tramites, es en ese momento que los funcionarios de la demandada
Red de Salud Conchucos Sur, toman conocimiento de mi estado
gestacional, y sin más que decir me despiden arbitrariamente, sin
exponer al menos los motivos, por lo que, la recurrente ha sido
despedida, limitándose a cursarme el Memorando N° 278–2018-
GRA-DIRESA-RSCS/D/ADM/OGDRH, con la cual fui despedida
arbitrariamente. Hechos narrados que el Aquo, no ha tomado en
consideración, mas al contrario, con dichos hechos ha pretendido
justificar su fallo perjudicial y arbitrario, no habiendo hecho una
interpretación favorable como lo establece el Artículo 26° de la
constitución Política que señala sobre la Interpretación favorable
al trabajador en caso de duda.

9. De otro lado, El Aquo, tampoco ha valorado que a la recurrente no


se le ha despido por causa justificada relacionada a desempeño de
mis funciones, no se ha establecido la causa del despido, tampoco
ha tomado en consideración que EL ESTADO GESTACIONAL
(EMBARAZO), NO SE PUEDE OCULTAR FÍSICAMENTE, y mi
persona para poder solicitar mis Descansos médicos, Permisos por
Salud, recoger mis boletas de pago, Suscribir mis Contratados
Laborales, Realizar mis Trámites administrativos, entre otros, tuve
que ir presencialmente a la Sede Administrativa de la Red de Salud
Conchucos Sur, donde todos los trabajadores, incluyendo al

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Director de la Red de Salud, habían observaron y tenían
conocimiento explicito que mi persona estaba embarazada,
porque mi aspecto físico vario mes a mes durante mi
embrazo, pudiéndose apreciar de manera visible, todo ello
señores miembros del colegiado denota la Actitud Abusiva e Ilegal
del Aquo, que pretende desconocer mis derechos como mujer
gestante, inclusive poniendo en riesgo la vida y salud de la
recurrente, y de mi hijo, que hoy en día nos encontramos
desamparados, en busca de Justicia.

10. el criterio que debe tomar esta sala, es que, es que debe
PREDOMINAR EL HECHO NOTORIO (Apariencia física de la
gestante), y BASTA CON ELLO PARA DECIR, QUE LAS
EMPLEADORAS TENDRÍAN LA CONFIRMACIÓN DEL ESTADO
DE SUS TRABAJADORAS.

11. En ese orden de ideas, Señores Miembros del Colegiado su


Despacho deberán valorar la última Ley Promulgada a favor de las
Mujeres Gestantes y en etapa de Lactancia Materna, publicada el
27/12/2017, esto es la LEY Nº 30709, LEY QUE PROHÍBE LA
DISCRIMINACIÓN REMUNERATIVA ENTRE VARONES Y
MUJERES, donde es su Artículo 6° señala la “ Prohibición de
despido y no renovación de contrato por motivos vinculados
con la condición del embarazo o el período de lactancia
QUEDA PROHIBIDO QUE LA ENTIDAD EMPLEADORA DESPIDA
O NO RENUEVE EL CONTRATO DE TRABAJO POR MOTIVOS
VINCULADOS CON LA CONDICIÓN DE QUE LAS
TRABAJADORAS SE ENCUENTREN EMBARAZADAS O EN
PERÍODO DE LACTANCIA en el marco de lo previsto en el
Convenio OIT 183 sobre protección de la
maternidad.”(Negrita y cursiva es nuestra)

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EN NINGUNA PARTE O ABSTRACTO DE DICHA LEY,
ESTABLECE COMO REQUISITO QUE LA MUJER GESTANTE
TRABAJADORA, TENGA LA OBLIGACIÓN DE PONER EN
CONOCIMIENTO A SU EMPLEADORA DE SU CONDICIÓN DE
GESTANTE. ARGUMENTO EXCUSATORIO Y SIN BASE LEGAL
QUE UTILIZO EL AQUO, PARA FALLAR EN SENTIDO
CONTRARIO.

12. Otra regla, que deberán tener en cuenta Señores Jueces, que
el Tribunal Constitucional ha establecido es la aplicación del
principio de favorabilidad en materia laboral, “hace
referencia al deber de los operadores jurídicos de aplicar,
en caso de duda, LA FUENTE FORMAL DE DERECHO VIGENTE
MÁS FAVORABLE AL TRABAJADOR, o la interpretación de esas
fuentes que les sea más favorable (in dubio pro operario)” (STC
00016-2008-PI/TC, fundamento 11), y conforme se sostiene en
doctrina laboral autorizada, el principio “pro operario” “se expresa
diciendo que la norma jurídica aplicable a las relaciones de trabajo
y de Seguridad Social, en caso de duda en cuanto a su sentido y
alcance, debe ser interpretada de la forma que resulte más
beneficiosa para el trabajador o beneficiario” [Alonso Olea, Manuel
y otra. Derecho del trabajo. 19ª edición, Civitas, 2001, p.971].

13. Debemos entender que “Las mujeres no están obligadas a


decir que están en embarazo, es más, la prueba de
embarazo no es considerada formal”, entonces se debe aplicar
la última ley vigente LEY Nº 30709, que no establece como
requisito la puesta a conocimiento de la empleadora, de la
condición de gestante de la trabajadora.

14. Resulta irrelevante establecer si el momento en el cual inició el


proceso de gestación es anterior o posterior al comienzo del vínculo

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laboral, pues el factor que origina la posible discriminación es
que la permanencia en su empleo dependa de su decisión
de ejercer su rol reproductivo. Es decir las mujeres no deben
estar condicionadas en escoger su maternidad o el derecho al
trabajo.

15. Bajo esa premisa, la MUJER TRABAJADORA EMBARAZADA - No


debe tener la obligación de informar acerca del estado de gestación
al empleador, En principio, no existe un deber de informar acerca
del estado de gestación al empleador al inicio del contrato de
trabajo, pues lo contrario supondría una barrera
discriminatoria de acceso al ámbito laboral que afectaría a
las mujeres en general y particularmente a las gestantes.

16. Por tanto, se debe aclarar que no hay lugar a afirmar que las
trabajadoras tienen la obligación de comunicar su estado de
embarazo a su empleadora. Sin embargo, solo deben ser exigidas
en situaciones excepcionales en las cuales exista un riesgo objetivo
y significativo para la salud, la vida o la integridad de la mujer
gestante o del feto.

17. Queda, Claro Entonces que de la Interpretación de la Ley mas


favorable para el presente caso es la LEY Nº 30709, LEY QUE
PROHÍBE LA DISCRIMINACIÓN REMUNERATIVA ENTRE VARONES Y
MUJERES, donde es su Artículo 6° señala la “ Prohibición de
despido y no renovación de contrato por motivos vinculados con la
condición del embarazo o el período de lactancia QUEDA
PROHIBIDO QUE LA ENTIDAD EMPLEADORA DESPIDA O NO
RENUEVE EL CONTRATO DE TRABAJO POR MOTIVOS VINCULADOS
CON LA CONDICIÓN DE QUE LAS TRABAJADORAS SE ENCUENTREN
EMBARAZADAS O EN PERÍODO DE LACTANCIA en el marco de lo
previsto en el Convenio OIT 183 sobre protección de la

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maternidad.” Indicando que el Perú es miembro suscriptor, de
la Organización Internacional del Trabajo desde el año 1919,
habiendo ratificado 74 convenios y justamente el Convenio
OIT 183, fue aprobada Mediante Resolución Legislativa N°
30312, publicada el 22 de marzo de 2015, que establece que
todo miembro suscriptor deberá garantizar la aplicación a la
protección mínima de la Maternidad, siendo una de ella la
protección contra el despido arbitrario en aplicación del Art.
23° de la Constitución, que brinda Protección especial a la madre
que trabaja y por dicha razón el estado Peruano ha visto
conveniente ratificar dicho convenio 183, de la OIT, que establece
normas mínimas de la protección para la madre trabajadora.

Sustentamos también la verosimilitud del derecho invocado en las


siguientes normas:
 Articulo 01° el cual prescribe que “la defensa de la persona
humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de
la sociedad y del Estado”.
 Artículo 4.- Protección a la familia. Promoción del matrimonio La
comunidad y el Estado protegen especialmente al niño, al
adolescente, a la madre y al anciano en situación de
abandono.
 Artículo 23.- El Estado y el Trabajo El trabajo, en sus diversas
modalidades, es objeto de atención prioritaria del Estado,
el cual protege especialmente a la madre, al menor de edad
y al impedido que trabajan.
 Artículo 26° Principios que regulan la relación laboral En la relación
laboral se respetan los siguientes principios:
1. Igualdad de oportunidades sin discriminación.
2. Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la
Constitución y la ley.

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3. Interpretación favorable al trabajador en caso de duda
insalvable sobre el sentido de una norma.
 Artículo 44° que establece que “garantizar la plena vigencia de los
derechos” es uno de los deberes primordiales del Estado.
 El Convenio 158 de la Organización Internacional de Trabajo – OIT,
suscrito por el Estado Peruano.
 Convenio OIT 183 sobre protección de la maternidad.
 El artículo 2º del CONVENIO 100 DE LA OIT – SOBRE IGUALDAD DE
REMUNERACIÓN del cual el Perú es miembro suscriptor, que
establece que todo miembro suscriptor deberá garantizar la
aplicación a todos los trabajadores del principio de igualdad de
remuneración.
 La DECLARACIÓN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS que
estipula en su artículo 23º numeral 2, que toda persona tiene
derecho, sin discriminación alguna, a igual salario por trabajo igual.

 LEY Nº 30709, LEY QUE PROHÍBE LA DISCRIMINACIÓN


REMUNERATIVA ENTRE VARONES Y MUJERES, donde es su Artículo
6° señala la “ Prohibición de despido y no renovación de
contrato por motivos vinculados con la condición del
embarazo o el período de lactancia QUEDA PROHIBIDO QUE
LA ENTIDAD EMPLEADORA DESPIDA O NO RENUEVE EL
CONTRATO DE TRABAJO POR MOTIVOS VINCULADOS CON LA
CONDICIÓN DE QUE LAS TRABAJADORAS SE ENCUENTREN
EMBARAZADAS O EN PERÍODO DE LACTANCIA en el marco
de lo previsto en el Convenio OIT 183 sobre protección de la
maternidad.”

18. Por último, respecto al concurso publico de acceso a la


administración pública, el Aquo, no ha valorado que en el mes de
Abril de 2018, la recurrente trabajo sin ningún contrato modal, con
ellos se ha desnaturalizado mi relación laboral con la demandado,

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teniendo la condición de contrato a plazo indeterminado,
solamente pudiendo ser despedida por causa justificada, asimismo
cuando se discute sobre discriminación laboral por condición de
gestante, no se debe considerar el tipo de ingreso a la
administración pública, si no la protección especial que se le brinda
a la madre gestante en aplicación del Art. 23 de la Constitución
Política del Perú. Consecuentemente queda acreditada que se
ha violentado mi derecho constitucional al trabajo, y no solo
eso, si no también, ha quedado evidenciado que se me ha
discriminado por haber estado en estado de gestación
quedando acreditada que se ha violentado mi derecho
constitucional a no perder mi puesto de trabajo salvo por una causa
justa debidamente comprobada, relacionada con mi conducta o
capacidad, en un procedimiento que cumpla con las garantías
constitucionales del derecho de defensa y debido proceso, situación
que por cierto, no se han cumplido en mi caso concreto,
resaltando que labor que he venido realizando en la entidad
demandada, fue con lealtad, honestidad y esfuerzo. Por lo que
debe ordenarse en esta instancia mi reposición provisional.

II. NATURALEZA DEL AGRAVIO:

La resolución apelada me causa agravio porque, al declarar de


manera irregular, el Rechazo de la Medida cautelar, sobre mi solicitud
de reposición provisional a mi centro de labores, se me afecta mi
derecho constitucional A LA NO DISCRIMINACIÓN LABORAL Y
AL DERECHO DE IGUALDAD DE OPORTUNIDADES, conforme lo
establece la constitución política del Estado en su El Articulo 26,
habiendo discriminado claramente por mi condición de madre
gestante. También me afecta porque a la solicitante se le está
privando, del derecho a la salud, puesto que a la fecha no
cuenta con el seguro de salud y tampoco puedo realizar mis

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controles pre natales, y tampoco se podrá coberturar los
gastos de mi parto. Asimismo TAMBIÉN SE ME AFECTA MI
DERECHO LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA Y AL DEBIDO
PROCESO, sobre todo si se tiene en cuenta que el Aquo no ha motivo
en lo mínimo su decisión de rechazo.

III. SUSTENTO DE LA PRETENSION IMPUGNATORIA:

Mi pretensión impugnatoria se sustenta principalmente en las


siguientes normas legales:
 Articulo 01° el cual prescribe que “la defensa de la persona
humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y del Estado”.
 El Art. 24º de la Constitución Política del Perú, el cual establece
que el trabajador tiene derecho a una remuneración equitativa y
suficiente. El pago de la remuneración y de los beneficios sociales
del trabajador tienen prioridad sobre cualquier otra obligación del
empleador.
 Artículo 26° El cual establece el carácter irrenunciable de los
derechos reconocidos por la Constitución y la Ley. El inciso 2) del
Art. 26º de la Constitución Política del Estado, el cual contempla la
irrenunciabilidad de los derechos reconocidos por la Constitución y
la Ley.
 Artículo 44° que establece que “garantizar la plena vigencia de los
derechos” es uno de los deberes primordiales del Estado.
 El Convenio 158 de la Organización Internacional de Trabajo – OIT,
suscrito por el Estado Peruano.
 El artículo 2º del CONVENIO 100 DE LA OIT – SOBRE IGUALDAD DE
REMUNERACIÓN del cual el Perú es miembro suscriptor, que
establece que todo miembro suscriptor deberá garantizar la
aplicación a todos los trabajadores del principio de igualdad de
remuneración.
 La DECLARACIÓN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS que
estipula en su artículo 23º numeral 2, que toda persona tiene
derecho, sin discriminación alguna, a igual salario por trabajo
igual.
 El Artículo 38°, y subsiguiente del TUO de la Ley 27584
 LEY Nº 30709, LEY QUE PROHÍBE LA DISCRIMINACIÓN
REMUNERATIVA ENTRE VARONES Y MUJERES, donde es su Artículo

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6° señala la “ Prohibición de despido y no renovación de
contrato por motivos vinculados con la condición del
embarazo o el período de lactancia QUEDA PROHIBIDO QUE
LA ENTIDAD EMPLEADORA DESPIDA O NO RENUEVE EL
CONTRATO DE TRABAJO POR MOTIVOS VINCULADOS CON LA
CONDICIÓN DE QUE LAS TRABAJADORAS SE ENCUENTREN
EMBARAZADAS O EN PERÍODO DE LACTANCIA en el marco
de lo previsto en el Convenio OIT 183 sobre protección de
la maternidad.”
 Artículo 110º del DECRETO SUPREMO Nº 005-90-PCM,
REGLAMENTO DE LA LEY DE BASES DE LA CARRERA
ADMINISTRATIVA Y DE REMUNERACIONES, que establece
“Las licencias a que tienen derecho los funcionarios y
servidores son: a) Con goce de remuneraciones:
- Por gravidez;
 La CASACION LABORAL No. 2275-2010-CAJAMARCA de fecha
21 de abril del 2011, publicada en el diario oficial “El Peruano” el
31 de enero del 2012.
 La CASACION LABORAL No. 2891-2010 – CAJAMARCA, de
fecha 15 de julio del 2011, publicada en el diario oficial “El
Peruano” el 02 de mayo del 2012.
 La CAS. LAB. No. 628-2012 – LA LIBERTAD de fecha 13 de
agosto del 2012, publicada en El Peruano el 01.10.2012,
 La SENTENCIA recaída en el Exp. No. 145-2009 de fecha 6 de
julio de 2012, expedida por la Sala Transitoria Laboral de Lima.
 La Sentencia recaída en el Exp. No. 24951-2013 de fecha 15
de julio del 2015, expedida por la Cuarta Sala laboral
Permanente de Lima.

POR TANTO:

Señores Miembros del Colegiado, pido


se sirva admitir el presente recurso de apelación, a fin de que el
superior en grado revoque la resolución impugnada y reformándola
ordene mi Reposición Provisional en el puesto de trabajo que
venía desempeñando DE NUTRICIONISTA IV, Régimen Laboral
D.L. N° 276, Para el Hospital de Huari, Jurisdicción De La Red
De Salud Conchucos Sur.

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OTROSÍ DIGO: Ofrezco como medios probatorios todas las
documentales presentadas en la Solicitud de medida cautelar,
asimismo la Ficha de Solicitud de Vigencia de Cambio Temporal de
Dirección Domiciliaria, la misma que prueba que realice dichos
trámites para poder ser atendido en ESSALUD HUARI, el carnet de
control materno y la Orden de Laboratorio del Hospital de Huari, para
Acreditar que mi Empleadora si tenía conocimiento de mi estado
gestacional.

Huari, 28 de Mayo del 2018.

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