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jusbrasil.com.br
7 de Janeiro de 2018

Direito Penal - Tipos de penas, suas aplicações e dosimetria

Penas Restritivas de Liberdade

Art. 33 - A pena de reclusão deve ser cumprida em regime fechado, semi-aberto

ou aberto. A de detenção, em regime semi-aberto, ou aberto, salvo necessidade
de transferência a regime fechado
 § 1º - Considera-se:

a) regime fechado a execução da pena em estabelecimento de segurança

máxima ou média;

b) regime semi-aberto a execução da pena em colônia agrícola, industrial ou

estabelecimento similar;

c) regime aberto a execução da pena em casa de albergado ou estabelecimento

adequado.

§ 2º - As penas privativas de liberdade deverão ser executadas em forma

progressiva, segundo o mérito do condenado, observados os seguintes critérios
e ressalvadas as hipóteses de transferência a regime mais rigoroso:

a) o condenado a pena superior a 8 (oito) anos deverá começar a cumpri-la em

regime fechado;

b) o condenado não reincidente, cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e

não exceda a 8 (oito), poderá, desde o princípio, cumpri-la em regime semi-
aberto;

c) o condenado não reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4 (quatro)

anos, poderá, desde o início, cumpri-la em regime aberto.

§ 3º - A determinação do regime inicial de cumprimento da pena far-se-á com

observância dos critérios previstos no art. 59 deste Código.

§ 4o O condenado por crime contra a administração pública terá a progressão

de regime do cumprimento da pena condicionada à reparação do dano que
causou, ou à devolução do produto do ilícito praticado, com os acréscimos
legais.

Reclusão e Detenção

Há profundas diferenças entre reclusão e detenção. A começar pelo fato de que

somente os chamados crimes mais graves são puníveis com pena de reclusão,
reservando-se a detenção para os delitos de menor gravidade. Como conseqüência
natural do anteriormente afirmado, a pena de reclusão pode iniciar o seu
cumprimento em regime fechado, o mais rigoroso de nosso sistema penal, algo que
jamais poderá ocorrer com a pena de detenção. Somente o cumprimento
insatisfatório da pena de detenção poderá levá-la ao regime fechado, através da
regressão. Afora esses dois aspectos ontológicos que distinguem as referidas
modalidades, há ainda a flagrante diferença nas conseqüências decorrentes de uma
e outra, além da maior dificuldade dos apenas com reclusão em obter os
denominados “ benefícios penitenciários”.
Regimes Penais
Os regimes são determinados fundamentalmente pela espécie e quantidade da
pena e pela reincidência, aliadas ao mérito do condenado, num autêntico sistema
progressivo.

O regime fechado será executado em estabelecimento de segurança máxima ou

média; o semi-aberto será executado em colônia agrícola, industrial ou
estabelecimento similar; e, finalmente, o regime aberto será cumprido em casa de
albergado ou em estabelecimento adequado.

Recentemente, a Lei nº 10.792/03 instituiu o que denominou regime disciplinar

diferenciado – a ser cumprido em cela individual -, que poderá ter duração
máxima de 360 dias, sendo possível sua repetição, desde que não ultrapasse um
sexto da pena.

Regras do Regime Fechado:

No regime fechado o condenado cumpre a pena em penitenciária e estará obrigado

ao trabalho em comum dentro do estabelecimento penitenciário, na conformidade
de suas aptidões ou ocupações anteriores, desde que compatíveis com a execução
da pena. Nesse regime o condenado fica sujeito ao isolamento durante o repouso
noturno.

Quem cumpre pena em regime fechado não tem direito de freqüentar cursos, quer
de instrução, quer profissionalizantes. E o trabalho externo só é possível em obras
ou serviços públicos, desde que o condenado tenha cumprido, pelo menos, um
sexto da pena.

Art. 34- O condenado será submetido, no início do cumprimento da pena, a

exame criminológico de classificação para individualização da execução.

§ 1º - O condenado fica sujeito a trabalho no período diurno e a isolamento

durante o repouso noturno

§ 2º - O trabalho será em comum dentro do estabelecimento, na conformidade

das aptidões ou ocupações anteriores do condenado, desde que compatíveis
com a execução da pena.

§ 3º- O trabalho externo é admissível, no regime fechado, em serviços ou obras

públicas

Regras do regime semiaberto

No regime semiaberto não há previsão para o isolamento durante o repouso

noturno. Nesse regime, o condenado terá direito de freqüentar cursos
profissionalizantes, de instrução de 2º grau ou superior. Também ficará sujeito ao
trabalho em comum durante o período diurno, em colônia agrícola, industrial ou
em estabelecimento similar. Aqui, no regime semiaberto, o trabalho externo é
admissível, inclusive na iniciativa privada, ao contrário do que ocorre no regime
fechado.

É bom esclarecer que o juiz da condenação, na própria sentença, já poderá

conceder o serviço externo. Ou então, posteriormente, o juiz da execução poderá
concede-lo desde o início do cumprimento da pena. A exigência de cumprimento
de um sexto da pena verifica-se apenas quando tal benefício for concedido pela
Direção do Estabelecimento Penitenciário, que dependerá também da aptidão,
disciplina e responsabilidade do apenado.

Art. 35- Aplica-se a norma do art. 34 deste Código, caput, ao condenado que
inicie o cumprimento da pena em regime semi-aberto.

§ 1º - O condenado fica sujeito a trabalho em comum durante o período diurno,

em colônia agrícola, industrial ou estabelecimento similar

§ 2º - O trabalho externo é admissível, bem como a freqüência a cursos

supletivos profissionalizantes, de instrução de segundo grau ou superior.

Regras do regime aberto

O regime aberto baseia-se na autodisciplina e no senso de responsabilidade do

apenado. O condenado só permanecerá recolhido (em casa de albergado ou em
estabelecimento adequado) durante o repouso noturno e nos dias de folga. O
condenado deverá trabalhar, freqüentar cursos, ou exercer outra atividade
autorizada fora do estabelecimento e sem vigilância.

Art. 36 - O regime aberto baseia-se na autodisciplina e senso de

responsabilidade do condenado.

§ 1º - O condenado deverá, fora do estabelecimento e sem vigilância, trabalhar,

freqüentar curso ou exercer outra atividade autorizada, permanecendo
recolhido durante o período noturno e nos dias de folga.

§ 2º - O condenado será transferido do regime aberto, se praticar fato definido

como crime doloso, se frustrar os fins da execução ou se, podendo, não pagar a
multa cumulativamente aplicada.

Regras do regime disciplinar diferenciado

O regime disciplinar diferenciado poderá ser aplicado na seguintes situações:

1) Prática de fato previsto como crime doloso que ocasione subversão da ordem ou
disciplina internas;

2) Apresente alto risco para a ordem e a segurança do estabelecimento penal ou da

sociedade
3) Quando houver fundadas suspeitas de envolvimento ou participação, a qualquer
título, em organizações criminosas, quadrilha ou bando.

Esse regime terá “duração máxima de trezentos e sessentas dias, sem prejuízo de
repetição da sanção por nova falta grave de mesma espécie, até o limite de um
sexto da pena aplicada”; o preso terá direito à saída da cela por duas horas diárias
para banho de sol.

Regime Inicial

Conjugando-se o art. 33 e seus parágrafos e o art. 59, ambos do Código Penal,

constata-se que existem circunstâncias em que determinado regime inicial é
facultativo. Nesse caso, quando o regime inicial for “facultativo”, os elementos
determinantes serão os do art. 59 do CP (art. 33, parágrafo 3º, do CP). O caput do
art. 33 estabelece as regras gerais dos regimes penais, ou seja, a reclusão pode ser
iniciada em qualquer dos três regimes, fechado, semiaberto e aberto; a detenção,
somente nos regimes semiaberto e aberto, salvo necessidade da transferência ao
regime fechado (regressão). Equivale dizer que pena de detenção jamais poderá
iniciar o cumprimento de pena em regime fechado.

Art. 37 - As mulheres cumprem pena em estabelecimento próprio, observando-se

os deveres e direitos inerentes à sua condição pessoal, bem como, no que couber, o
disposto neste Capítulo.

Art. 38 - O preso conserva todos os direitos não atingidos pela perda da liberdade,
impondo-se a todas as autoridades o respeito à sua integridade física e moral.

Art. 40 - A legislação especial regulará a matéria prevista nos arts. 38 e 39 deste

Código, bem como especificará os deveres e direitos do preso, os critérios para
revogação e transferência dos regimes e estabelecerá as infrações disciplinares e
correspondentes sanções.

Art. 41 - O condenado a quem sobrevém doença mental deve ser recolhido a

hospital de custódia e tratamento psiquiátrico ou, à falta, a outro estabelecimento
adequado.

Progressão e Regressão

Progressão

Os regimes de cumprimento da pena direcionam-se para maior ou menor

intensidade de restrição da liberdade do condenado, sempre produto de uma
sentença penal condenatória. A sanção aplicada possibilita ao apenado progredir
ou regredir nos regimes, ampliando ou diminuindo o seu status libertatis. O ponto
propulsor de conquista ou de perda de maiores regalias no cumprimento da pena
privativa de liberdade consiste no mérito ou demérito do condenado.
O sistema progressivo de cumprimento da pena possibilita ao próprio condenado,
através de seu procedimento, da sua conduta carcerária, direcionar o ritmo de
cumprimento de sua sentença, co mais ou menos rigor. Possibilita ao condenado ir
conquistando paulatinamente a sua liberdade, ainda durante o cumprimento da
pena, de tal maneira que a pena a ser cumprida não será sempre e necessariamente
a pena aplicada.

Na progressão evolui-se de um regime mais rigoroso para outro menos rigoroso.

Na regressão dá-se o inverso. Contudo, na progressão, além do mérito do
condenado, é indispensável que ele tenha cumprido, pelo menos, 1/6 da pena no
“regime anterior”, nos termos do art. 112 da Lei de Execução Penal. Isso quer dizer
que o condenado não poderá passar direto do regime fechado para o regime
aberto, sem passar obrigatoriamente pelo regime semiaberto. O inverso não é
verdade, ou seja, o condenado que não se adequar ao regime aberto poderá
regredir, diretamente, para o regime fechado, sem passar necessariamente pelo
regime semiaberto.

“Admite-se a progressão de regime de cumprimento de pena ou a aplicação

imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trânsito em
julgado da sentença condenatória”.

Regressão

É a transferência de um regime para outro mais rigoroso. O condenado que

cumpre pena em regime aberto pode ser transferido para regime semiaberto ou
fechado e o que cumpre em regime semiaberto poderá ser transferido para o
regime fechado.

Quando o condenado se encontra em regime aberto, poderá ocorrer a regressão

também se frusta os fins da pena ou se, podendo, não paga a multa

Requisitos da progressão

a) Um sexto da pena: é a exigência de cumprimento de uma parcela da pena no

regime anterior fixado em um sexto.

b) Mérito do condenado: é a demonstração que o condenado deverá dar durante a

execução da pena de que está apto para ser transferido para um regime menos
rigoroso.

c) Reparação do dano, quando se tratar de crime contra a administração pública.

Exame Criminológico

A realização do exame criminológico tem a finalidade exatamente de fornecer

elementos, dados, condições, subsídios, sobre a personalidade do condenado,
examinando-o sob os aspectos mental, biológico e social, para concretizar a
individualização da pena através dessa classificação dos apenados.
A Lei de Execução Penal optou por determinar a sua realização após o trânsito em
julgado da sentença penal condenatória, ou seja, somente após declarada a culpa
ou, se for o caso, periculosidade do agente.

Consiste, pois, em apenas um meio de prova e a sua avaliação caberá sempre ao

juiz da execução, que é livre ao apreciá-lo. Isso quer dizer que o juiz não fica
vinculado à conclusão a que chegarem os elaboradores do exame criminológico.
Poderá decidir contrariamente ao que foi recomendado pelo exame, desde que
devida e suficientemente fundamentada a sua decisão.

Detração Penal

Através da detração penal permite-se descontar, na pena ou na medida de

segurança, o tempo de prisão ou de internação que o condenado cumpriu antes da
condenação. Esse período anterior à sentença penal condenatória é tido como de
pena ou medida de segurança efetivamente cumprida.

Segundo o art. 42 do Código Penal, a detração penal pode ocorrer nas hipóteses de:

a) Prisão provisória, no Brasil ou no Estrangeiro: prisão provisória é a prisão

processual, ou seja, a prisão que pode ocorrer durante a fase processual, antes da
condenação transitar em julgado. A prisão, em qualquer dessas hipóteses, deve ser
descontada da pena aplicada.

b) Prisão administrativa: não tem natureza penal, e pode decorrer de infração

disciplinar, hierárquica, ou mesmo de infrações praticadas por particulares,
nacionais ou estrangeiros, contra a Administração Pública.

c) Internação em casas de saúde: a lei fala em internação em hospital de custódia e

tratamento psiquiátrico. Fica claro, contudo, que a internação em casas de saúde,
com finalidade terapêutica, também deve ser contemplada com a detração penal.

Há entendimento respeitável de que, “por necessária e permitida interpretação

analógica”, deve ser admitida a detração também das penas restritivas de direitos,
como limitação de fim de semana e prestação de serviços à comunidade.

Art. 42 - Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de segurança,

o tempo de prisão provisória, no Brasil ou no estrangeiro, o de prisão
administrativa e o de internação em qualquer dos estabelecimentos referidos no
artigo anterior.

Trabalho prisional

A Lei de Execução Penal estabelece que o trabalho do condenado, “como dever

social e condição de dignidade humana, terá finalidade educativa e produtiva” (art.
28).
Hoje é um direito-dever do apenado e será sempre remunerado (art. 29 LEP). A
jornada normal de trabalho não pode ser inferior a 6 nem superior a 8 horas
diárias, com repouso aos domingos e feriados (art. 33 LEP). Não poderá ter
remuneração inferior a ¾ do salário mínimo e estão assegurados ao detento as
garantias e todos os benefícios da previdência social, inclusive a aposentadoria.

A remuneração obtida com o trabalho prisional tem destinação prevista na própria

Lei de Execução Penal, a saber: a) indenização dos danos causados pelo crime; b)
assistência à família; c) pequenas despesas pessoas; d) ressarcimento do Estado
pelas despesas realizadas com a manutenção do condenado; e) o saldo restante, se
houver, deve ser depositado em caderneta de poupança para formação do pecúlio,
que será entregue ao condenado quando sair da prisão.

O condenado por crime político não está obrigado ao trabalho, nem o preso
provisório, mas, se trabalharem, terão os mesmos direitos dos demais presos.

Art. 39 - O trabalho do preso será sempre remunerado, sendo-lhe garantidos os

benefícios da Previdência Social,

Remição pelo trabalho e pelo estudo

Remir significar resgatar, abater, descontar, pelo trabalho realizado dentro do

sistema prisional, parte do tempo de pena a cumprir.

A remição se faz na base de 3 dias de trabalho por um de pena, desde que a jornada
de trabalho não seja inferior a seis horas diárias, que também não deverá ser
superior a oito. Os efeitos da remição são considerados tanto para fins de
livramento condicional como indulto. Contudo, o condenado que for punido por
falta grave perderá o tempo remido.

Somente terão direito à remição os condenados que efetivamente realizarem o

trabalho prisional, nos termos estabelecidos na legislação específica. No entanto,
por todas as razões que o estudo se justifica, acrescidas do fato de evitar a
ociosidade do preso, por construção pretoriana aliada ao entendimento
doutrinário, a dedicação ao estudo no interior das prisões também justifica a
remissão, nas mesmas condições do trabalho.

Penas Restritivas de Direitos

Cominação e aplicação das penas alternativas

A possibilidade de substituir a pena privativa de liberdade está estabelecida no

Código Penal brasileiro e à disposição do juiz para ser executada no momento da
determinação da pena na sentença (art. 59, IV CP), já que, por sua própria
natureza, requer a prévia determinação da quantidade da pena a impor. E, como
na dosagem da pena o juiz deve escolher a sanção mais adequada, levando em
consideração a personalidade do agente e demais elementos do artigo citado e,
particularmente, a finalidade preventiva, é natural que nesse momento processual
se examine a possibilidade de substituir a pena privativa de liberdade. Ao
determinar a quantidade final da pena de prisão, se esta não for superior a 4 anos
ou se o delito por culposo, o juiz, imediatamente, deverá considerar a possibilidade
de substituição.

O limite de duração das penas restritivas será o mesmo que teria a pena privativa
de liberdade substituída (art. 55 CP).

Requisitos ou pressupostos necessários à substituição

As penas restritivas de direito não podem ser suspensas. Como referida sanção já é
uma medida alternativa à pena de prisão, não teria sentido suspendê-la.

A aplicação da pena restritiva de direitos em substituição à pena privativa de

liberdade está condicionada a determinados pressupostos, que devem estar
presentes simultaneamente. São eles:

1º) Requisitos objetivos

a) Quantidade de pena aplicada – pena não superior a quatro anos – reclusão ou

detenção – independentemente da natureza do crime –doloso ou culposo – pode
ser substituída por pena restritiva de direitos. Essas penas – restritivas de direitos
-, apesar de autônomas, não perdem seu caráter de substitutivas ou “alternativas”,
pois, além de não serem contempladas nos tipos penais da parte especial, como as
demais, limitam-se àqueles crimes dolosos que receberem in concreto pena
privativa de liberdade não superior a quatro anos ou aos crimes culposos,
independentemente da pena aplicada.

b) Natureza do crime cometido – já, em relação à natureza do crime, privilegiam-

se os de natureza culposa, pois, para estes, permite-se a substituição da pena
privativa de liberdade independentemente da quantidade de pena aplicada.

Quando a condenação não for superior a um ano de prisão, pode ser substituída ou
por multa ou por restritiva de direitos, ou uma ou outra, nunca pelas duas
cumulativamente.

Para penas superiores a um ano, o julgador tem um elenco variado de sanções para
eleger a que melhor se adapte à situação e atenda a ordem jurídica bem como as
exigências de prevenção geral e especial. Contudo, se a pena privativa de liberdade,
for indispensável, ou, pelo menos, for recomendável, nas circunstâncias, contará
ainda com a possibilidade de determinar sua execução em “regime aberto”.

c) Modalidade de execução: sem violência ou grave ameaça à pessoa.

2º) Requisitos subjetivos

a) Réu não reincidente em crime doloso: dessa forma, aumenta-se a liberalidade,
pois basta que um dos crimes seja culposo e não haverá reincidência dolosa. A
própria reincidência em crime doloso, agora, não é fator de impedimento absoluto,
pois, “em face de condenação anterior”, a medida (substituição) poderá ser
“socialmente recomendável”

Substituição nas penas de até um ano de prisão

A multa substitutiva, isoladamente, como regra geral, destina-se a condenações

não superiores a um ano, ampliando-se consideravelmente a sua abrangência, na
medida em que o rol de infrações penais cominados com esse limite de penas é
imenso. Ela assume, definitivamente, a função e natureza de pena alternativa à
privativa de liberdade, com o caráter de substitutiva (art. 44, parágrafo 2).

A previsão que permite aplicar a multa substitutiva para pena não superior a um
ano não impede, contudo, a possibilidade, abstratamente considerado, de efetuar-
se a substituição por pena restritiva de direitos, isto é, a possibilidade de substituir
por multa não exclui ipso facto a possibilidade de substituir-se por pena restritiva
de direitos. Ou uma ou outra dessas duas alternativas, para essa quantidade de
pena (não superior a um ano), nunca as duas.

A segunda hipótese de multa substitutiva será somente para condenações

superiores a um ano de pena e, nessa hipótese, sempre cumulada com uma pena
restritiva de direitos e nunca isoladamente (destina-se, indiferentemente, tanto
para os crimes dolosos quanto para os culposos).

Substituição nas penas de até seis meses de prisão

O limite de seis meses de pena não poderá ser substituída por prestação de serviços
à comunidade. Essa pena restritiva de direitos somente será aplicável a penas
superiores a seis meses.

Espécies de penas restritivas

Prestação pecuniária

Consiste no pagamento em dinheiro à vítima, a seus dependentes ou a entidade

pública ou privada com destinação social de importância fixada pelo juiz, não
inferior a 1 salário mínimo nem superior a 360 salários mínimos (art. 45, parágrafo
1º).

Preferencialmente, o montante da condenação, nesta sanção, destina-se à vítima

ou a seus dependentes. Só, excepcionalmente, em duas hipóteses, o resultado dessa
condenação em prestação pecuniária poderá ter como destinatário: se não houver
dano a reparar ou não houver vítima imediata ou seus dependentes. Nesses casos,
e somente nesses casos, o montante da condenação destinar-se-á a “entidade
pública ou privada com destinação social”.
Perda de bens e valores

A outra nova pena, “restritivas de direitos”, é a perda de bens e valores

pertencentes ao condenado, em favor do Fundo Penitenciario Nacional,
considerando-se – como teto- o prejuízo causado pela infração penal ou o proveito
obtido pelo agente ou por terceiro (aquele que for mais elevado) (art. 45, parágrafo
3º).

O confisco apresenta dois limites: 1º) limitação do quantum a confiscar –

estabeleceu-se, como teto, o maior valor entre o montante do prejuízo causado ou
do proveito obtido com a prática do crime; 2º) limitação em razão da quantidade
de pena aplicada – esta sanção somente pode ser aplicada na hipótese de
condenações que não ultrapassem o limite de quatro anos de prisão. E somente
caberá essa pena de “perda de bens e valores” quando for possível a substituição da
pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos (art. 45).

Prestação de outra natureza

Se houver concordância do “beneficiário”, a pena de “prestação pecuniária” pode

ser substituída por “prestação de outra natureza” (art. 45, parágrafo 2º). Somente
a prestação pecuniária é autorizada a ser “convertida” em “prestação de outra
natureza”. As outras duas sanções pecuniárias – pena de multa e perda de bens e
valores - não recebem essa mesma “faculdade”.

Art. 44. As penas restritivas de direitos são autônomas e substituem as privativas

de liberdade, quando

I – aplicada pena privativa de liberdade não superior a quatro anos e o crime não
for cometido com violência ou grave ameaça à pessoa ou, qualquer que seja a pena
aplicada, se o crime for culposo;

II – o réu não for reincidente em crime doloso;

III – a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do

condenado, bem como os motivos e as circunstâncias indicarem que essa
substituição seja suficiente

§ 1o (VETADO)

§ 2o Na condenação igual ou inferior a um ano, a substituição pode ser feita por

multa ou por uma pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena
privativa de liberdade pode ser substituída por uma pena restritiva de direitos e
multa ou por duas restritivas de direitos.

§ 3o Se o condenado for reincidente, o juiz poderá aplicar a substituição, desde

que, em face de condenação anterior, a medida seja socialmente recomendável e a
reincidência não se tenha operado em virtude da prática do mesmo crime
§ 4o A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de liberdade quando
ocorrer o descumprimento injustificado da restrição imposta. No cálculo da pena
privativa de liberdade a executar será deduzido o tempo cumprido da pena
restritiva de direitos, respeitado o saldo mínimo de trinta dias de detenção ou
reclusão

§ 5o Sobrevindo condenação a pena privativa de liberdade, por outro crime, o juiz

da execução penal decidirá sobre a conversão, podendo deixar de aplicá-la se for
possível ao condenado cumprir a pena substitutiva anterior.

Limitação de fim de semana

Consiste na obrigação de o condenado permanecer aos sábados e domingos, por

cinco horas diárias, em casa de albergado ou em estabelecimento adequado, de
modo a permitir que a sanção penal seja cumprida em dias normalmente
dedicados ao descanso, sem prejudicar as atividades laborais do condenado, bem
como a sua relação sociofamiliar.

A execução propriamente dita iniciará com o primeiro comparecimento do

apenado ao estabelecimento determinado. Nada impede que a pena seja cumprida
em horários diversos, como noturno, diurno, vespertino ou matutino, adaptando-
se às disponibilidades do estabelecimento, desde que também e, principalmente,
não prejudique as atividades profissionais do albergado. Este deverá, igualmente,
ser advertido de que a pena será convertida em privativa de liberdade se deixar de
comparecer ao estabelecimento nas condições estabelecidas ou se praticar falta
grave ou, de qualquer forma, descumprir, injustificadamente, as restrições
impostas.

Essa pena, dita restritiva, tem uma preocupação notadamente educativa, prevendo
que durante o seu cumprimento o albergado poderá receber cursos, palestras ou,
ainda, realizar quaisquer outras atividades educativas.

O juiz do processo de conhecimento aplicará a sanção penal, no caso, a limitação

de fim de semana, se esta se mostrar necessária e suficiente. Caberá, porém, ao juiz
da execução determinar a forma de cumprimento das penas de prestação de
serviços à comunidade e de limitação de fim de semana, ajustando-as “às
condições pessoais do condenado, às características do estabelecimento, da
entidade ou do programa comunitário”.

Art. 48 - A limitação de fim de semana consiste na obrigação de permanecer, aos

sábados e domingos, por 5 (cinco) horas diárias, em casa de albergado ou outro
estabelecimento adequado.

Parágrafo único - Durante a permanência poderão ser ministrados ao condenado

cursos e palestras ou atribuídas atividades educativas.

Prestação de serviços à comunidade ou a entidades públicas

Dever de prestar determinada quantidade de horas de trabalho não remunerado e
útil para a comunidade durante o tempo livre, em benefício de pessoas
necessitadas ou para fins comunitários.

As atividades atribuídas ao sentenciado devem guardar estreita correspondência

com as aptidões pessoais de cada um e não coincidir com a jornada normal de
trabalho, de forma a alterar o mínimo possível a rotina diária. (art. 46, parágrafo
3º CP).

Essa sanção deverá ser cumprida à razão de 1 hora de tarefa por dia de
condenação.

Quando a condenação referir-se a anos e meses, que será a regre, o magistrado, na

sentença, para facilitar a compreensão, poderá “converter” em horas o tempo de
tarefas comunitárias.

O cumprimento dessa sanção começa com o primeiro comparecimento ao local

determinado pelo juiz da execução.

As características fundamentais que o trabalho em proveito da comunidade deve

reunir são gratuidade, aceitação pelo condenado e autêntica utilidade social.

Art. 46. A prestação de serviços à comunidade ou a entidades públicas é aplicável

às condenações superiores a seis meses de privação da liberdade.

§ 1o A prestação de serviços à comunidade ou a entidades públicas consiste na

atribuição de tarefas gratuitas ao condenado.

§ 2o A prestação de serviço à comunidade dar-se-á em entidades assistenciais,

hospitais, escolas, orfanatos e outros estabelecimentos congêneres, em programas
comunitários ou estatais.

§ 3o As tarefas a que se refere o § 1o serão atribuídas conforme as aptidões do

condenado, devendo ser cumpridas à razão de uma hora de tarefa por dia de
condenação, fixadas de modo a não prejudicar a jornada normal de trabalho.

§ 4o Se a pena substituída for superior a um ano, é facultado ao condenado

cumprir a pena substitutiva em menor tempo (art. 55), nunca inferior à metade da
pena privativa de liberdade fixada.

Interdição temporária de direitos

É específica e aplica-se a determinador crimes. É também de grande alcance

preventivo especial: ao afastar do tráfego motoristas negligentes e ao impedir que o
sentenciado continue a exercer determinada atividade – no desempenho da qual se
mostrou irresponsável ou perigoso -, estará impedindo que se oportunizem as
condições que poderiam, naturalmente, levar à reincidência.
As interdições temporárias (art. 47, I e II CP) somente podem ser aplicada nas
hipóteses de crimes praticados com abuso ou violação dos deveres inerentes ao
cargo, função, profissão, atividade ou ofício. É indispensável que o delito praticado
esteja diretamente relacionado com o mau uso do direito interditado.

Art. 47 - As penas de interdição temporária de direitos são:

I - proibição do exercício de cargo, função ou atividade pública, bem como de

mandato eletivo;

II - proibição do exercício de profissão, atividade ou ofício que dependam de

habilitação especial, de licença ou autorização do poder público;

III - suspensão de autorização ou de habilitação para dirigir veículo.

IV – proibição de freqüentar determinados lugares.

V - proibição de inscrever-se em concurso, avaliação ou exame públicos.

Conversão das penas restritivas de direitos

Fazendo-se necessária a conversão da pena restritiva em privativa de liberdade,

essa conversão operar-se-á somente pelo restante da pena a cumprir, desde que
não interior a trinta dias.

Não há a possibilidade de converter as penas pecuniárias em pena privativa de

liberdade.

Causas gerais de conversão

1º) Descumprimento “injustificado” da restrição imposta: o resultado positivo ou

negativo da postura no cumprimento das condições que lhe foram impostas como
condição para obter a substituição de pena está, em regra, nas mãos do apenado,
que conduzirá os contornos do seu futuro. O seu comportamento durante a
execução da pena restritiva é que delimitará a extensão e intensidade da restrição
de sua liberdade.

2º) Nova condenação por outro crime: causa de relativa obrigatoriedade de

conversão em pena de prisão (art. 44, parágrafo 5º).

Causas especiais de conversão

1) Para prestação de serviços à comunidade

a) Quando o condenado não for localizado por encontrar-se em lugar incerto e não
sabido, ou desatender à intimação por edital.
b) Não comparecer, injustificadamente, à entidade ou programa em que deva
prestar serviço.

c) Recusar-se, injustificadamente, a prestar o serviço que lhe foi imposto

d) Praticar falta grave

2) Para limitação de fim de semana

a) Não comparecimento ao estabelecimento designado para o cumprimento da

pena.

b) Recusa em exercer a atividade determinada pelo juiz.

c) Se o apenado não for encontrado ou não atender intimação por edital, se

praticar falta grave ou sofrer condenação por crime à pena privativa de liberdade,
que não seja substituída ou suspensa, também causará a conversão.

3) Para interdição temporária de direitos

d) Se o apenado exercer, injustificadamente, o direito interditado.

e) Não localização do apenado por encontrar-se em lugar incerto e não sabido, ou o

não atendimento da intimação por edital.

f) Se praticar falta grave ou sofrer condenação por crime à pena privativa de

liberdade, que não seja suspensa ou substituída.

Penas Pecuniárias

Art. 45. Na aplicação da substituição prevista no artigo anterior, proceder-se-á na

forma deste e dos arts. 46, 47 e 48.

§ 1o A prestação pecuniária consiste no pagamento em dinheiro à vítima, a seus

dependentes ou a entidade pública ou privada com destinação social, de
importância fixada pelo juiz, não inferior a 1 (um) salário mínimo nem superior a
360 (trezentos e sessenta) salários mínimos. O valor pago será deduzido do
montante de eventual condenação em ação de reparação civil, se coincidentes os
beneficiários.

§ 2o No caso do parágrafo anterior, se houver aceitação do beneficiário, a prestação

pecuniária pode consistir em prestação de outra natureza.

§ 3o A perda de bens e valores pertencentes aos condenados dar-se-á, ressalvada a

legislação especial, em favor do Fundo Penitenciario Nacional, e seu valor terá
como teto – o que for maior – o montante do prejuízo causado ou do provento
obtido pelo agente ou por terceiro, em conseqüência da prática do crime.
A classificação mais tradicional é a seguinte:

· Confisco;

· Multa reparatória;

· Multa.

A multa penal tem caráter personalíssimo, ou seja, é impossível de ser transferida

para os herdeiros ou sucessores do apenado.

A Reforma Penal, ao adotar o dia-multa, retoma o antigo caminho, preservando o

sentido aflitivo da multa, tornando-a mais flexível e individualizável, ajustando o
seu valor não só à gravidade do delito, mas, especialmente, à situação sócio-
econômica do delinqüente.

Observa-se que a multa, revalorizada, com o critério adotado, pode surgir como
pena comum (principal), isolada, cumulada ou alternadamente, e como pena
substitutiva da privativa de liberdade, quer sozinha, quer em conjunto com a pena
restritiva de direitos, independentemente de cominação na Parte Especial.

O sistema dias-multa

Segundo esse sistema, o valor de um dia-multa deverá corresponder à renda média

que o autor do crime aufere em um dia, considerando-se sua situação econômica e
patrimonial.

O valor mínimo de um dia-multa é de trinta avos do maior salário mínimo vigente

à época do crime e o valor máximo é de cinco vezes esse salário (art. 49 CP).

E o limite mínimo de dias-multa será de 10 dias e o máximo de 360 dias.

Art. 49 - A pena de multa consiste no pagamento ao fundo penitenciário da quantia

fixada na sentença e calculada em dias-multa. Será, no mínimo, de 10 (dez) e, no
máximo, de 360 (trezentos e sessenta) dias-multa.

§ 1º - O valor do dia-multa será fixado pelo juiz não podendo ser inferior a um
trigésimo do maior salário mínimo mensal vigente ao tempo do fato, nem superior
a 5 (cinco) vezes esse salário.

§ 2º - O valor da multa será atualizado, quando da execução, pelos índices de

correção monetária.

Mas esse é o limite normal, ordinário. Há um outro limite, especial, extraordinário:

se, em virtude da situação econômica do réu, o juiz verificar que, embora aplicada
no máximo, essa pena é ineficaz, poderá elevá-la até o triplo (art. 60, parágrafo 1º
CP).
Art. 60 - Na fixação da pena de multa o juiz deve atender, principalmente, à
situação econômica do réu.

§ 1º - A multa pode ser aumentada até o triplo, se o juiz considerar que, em virtude
da situação econômica do réu, é ineficaz, embora aplicada no máximo. (Redação
dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984)

Dosimetria da pena de multa

Para que se possa aplicar a pena pecuniária com equidade, entendemos que o
cálculo, de regra, deve ser feito em dois momentos, isto é, em duas operações e,
excepcionalmente, em três:

1ª operação: estabelece-se o mínimo de dias-multa dentro do limite estabelecido

de 10 a 360. Na eleição desse número deve-se levar em conta a gravidade do delito,
visto que não há mais a cominação individual para cada crime; deve-se, por outro
lado, considerar ainda a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social, a
personalidade, os motivos, as circunstâncias e as conseqüências do crime, bem
como todas as circunstâncias legais, inclusive as majorantes e minorantes. Enfim,
com o exame desses dados fixa-se apenas a quantidade de dias-multa a ser
aplicado na sentença;

2ª operação: de posse do número de dias-multa obtido com a primeira operação,

fixa-se o valor de cada dia-multa. Para a fixação do dia-multa, leva-se em
consideração, tão somente, a situação econômica do réu.

3ª operação: pode ocorrer, porém, que, mesmo aplicada no máximo a pena de

multa, o juiz constate que, em virtude da situação econômica do acusado, ela será
ineficaz. Nesses casos, poderá elevá-la até o triplo ajustando-a ao fato e ao agente.

Pagamento da multa

Art. 50 - A multa deve ser paga dentro de 10 (dez) dias depois de transitada em
julgado a sentença. A requerimento do condenado e conforme as circunstâncias, o
juiz pode permitir que o pagamento se realize em parcelas mensais

§ 1º - A cobrança da multa pode efetuar-se mediante desconto no vencimento ou

salário do condenado quando

a) aplicada isoladamente;

b) aplicada cumulativamente com pena restritiva de direitos;

c) concedida a suspensão condicional da pena.

§ 2º - O desconto não deve incidir sobre os recursos indispensáveis ao sustento do

condenado e de sua família.
Conversão da Multa e revogação

Modo de conversão.

Art. 51 - Transitada em julgado a sentença condenatória, a multa será considerada

dívida de valor, aplicando-se-lhes as normas da legislação relativa à dívida ativa da
Fazenda Pública, inclusive no que concerne às causas interruptivas e suspensivas
da prescrição.

Suspensão da execução da multa

Art. 52 - É suspensa a execução da pena de multa, se sobrevém ao condenado

doença mental.

O deixar de pagar não acarreta a conversão, mas tão somente a cobrança judicial.

Art. 114 - A prescrição da pena de multa ocorrerá:

I - em 2 (dois) anos, quando a multa for a única cominada ou aplicada;

II - no mesmo prazo estabelecido para prescrição da pena privativa de liberdade,

quando a multa for alternativa ou cumulativamente cominada ou cumulativamente
aplicada.

Aplicação da pena

Circunstâncias judiciais

Os elementos constantes no art. 59 são denominados circunstâncias judiciais,

porque a lei não os define e deixa a cargo do julgador a função de identificá-los no
bojo dos autos e mensurá-los concretamente.

Culpabilidade - funciona como elemento de determinação ou de medição de pena.

Nessa acepção, a culpabilidade funciona como limite da pena, impedindo que a
pena seja imposta além da medida prevista pela própria idéia de culpabilidade,
aliada, é claro, a outros critérios.

Na verdade, impõe-se aqui que se examine a maior ou menor censurabilidade do

comportamento do agente, a maior ou menos reprovabilidade da conduta
praticada, não se esquecendo, porém, a realidade concreta em que ocorreu,
especialmente a maior ou menor exigibilidade de outra conduta. O dolo que agora
se encontra localizado no tipo penal pode e dever ser aqui considerado para avaliar
o grau de censurabilidade da ação tida como típica e antijurídica.

Antecedentes – devem-se entender os fatos anteriores praticados pelo réu, que

podem ser bons ou maus.
Necessidade de respeita a limitação temporal dos efeitos dos “maus antecedentes”,
adotando-se o parâmetro previsto para os efeitos da reincidência, fixado em cinco
anos (art. 64 CP).

Personalidade – deve ser entendida como síntese das qualidades morais e sociais
do indivíduo. Deve-se verificar a sua boa ou má índole, sua maior ou menor
sensibilidade ético social, a presença ou não de eventuais desvios de caráter de
forma a identificar se o crime constitui um episódio acidental na vida do réu.

Conduta social – deve-se analisar o conjunto de comportamento do agente em seu

meio social, na família, na sociedade, NE empresa, na associação de bairro etc.

Os motivos determinantes- os motivos constituem a fonte propulsora da vontade

criminosa. Não há crime gratuito ou sem motivo. É fundamental considerar a
natureza e qualidade dos motivos que levaram o indivíduo à prática do crime
(imorais ou morais).

As circunstâncias do crime- defluem do próprio fato delituoso, tais como forma e

natureza da ação delituosa, os tipos de meios utilizados, objeto, tempo, lugar.

As conseqüências do crime- importa analisa a maior ou menor danosidade

decorrente da ação delituosa pratica ou o maior ou menor alarma social provocado,
isto é, a maior ou menor irradiação de resultados, não necessariamente típicos, do
crime.

Art. 59 - O juiz, atendendo à culpabilidade, aos antecedentes, à conduta social, à

personalidade do agente, aos motivos, às circunstâncias e conseqüências do crime,
bem como ao comportamento da vítima, estabelecerá, conforme seja necessário e
suficiente para reprovação e prevenção do crime:

I - as penas aplicáveis dentre as cominadas;

II - a quantidade de pena aplicável, dentro dos limites previstos;

III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade;

IV - a substituição da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espécie de

pena, se cabível.

Circunstâncias legais: atenuantes e agravantes genéricas

Artigo 61 e 62, 65 e 66

Na análise das agravantes e atenuantes deve-se observar sempre se não constituem

elementares, qualificadoras, ou causas de aumento ou de diminuição de pena.
O Código não estabelece a quantidade de aumento ou de diminuição das
agravantes e atenuantes legais genéricas, deixando ao prudente arbítrio do juiz. No
entanto, sustentamos que a variação dessas circunstâncias não deve chegar até o
limite mínimo das majorantes e minorantes, que é fixado em um sexto.
Art. 61 - São circunstâncias que sempre agravam a pena, quando não
constituem ou qualificam o crime:

I - a reincidência;

II - ter o agente cometido o crime:

a) por motivo fútil ou torpe;

b) para facilitar ou assegurar a execução, a ocultação, a impunidade ou

vantagem de outro crime;

c) à traição, de emboscada, ou mediante dissimulação, ou outro recurso que

dificultou ou tornou impossível a defesa do ofendido;

d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou

cruel, ou de que podia resultar perigo comum;

e) contra ascendente, descendente, irmão ou cônjuge;

f) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relações domésticas, de

coabitação ou de hospitalidade, ou com violência contra a mulher na forma da
lei específica;

g) com abuso de poder ou violação de dever inerente a cargo, ofício, ministério

ou profissão;

h) contra criança, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grávida;

i) quando o ofendido estava sob a imediata proteção da autoridade;

j) em ocasião de incêndio, naufrágio, inundação ou qualquer calamidade

pública, ou de desgraça particular do ofendido;

l) em estado de embriaguez preordenada.

Circunstâncias atenuantes

Art. 65 - São circunstâncias que sempre atenuam a pena:

I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70

(setenta) anos, na data da sentença;

II - o desconhecimento da lei;

III - ter o agente:

 a) cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral;

b) procurado, por sua espontânea vontade e com eficiência, logo após o crime,
evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqüências, ou ter, antes do julgamento,
reparado o dano;

c) cometido o crime sob coação a que podia resistir, ou em cumprimento de

ordem de autoridade superior, ou sob a influência de violenta emoção,
provocada por ato injusto da vítima;

d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime;

e) cometido o crime sob a influência de multidão em tumulto, se não o

provocou.

Art. 66 - A pena poderá ser ainda atenuada em razão de circunstância

relevante, anterior ou posterior ao crime, embora não prevista expressamente
em lei.

Circunstâncias preponderantes no concurso de agravantes e atenuantes

Art. 67 - No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se

do limite indicado pelas circunstâncias preponderantes, entendendo-se como
tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do
agente e da reincidência.

Causas de aumento e de diminuição da pena

As majorantes e minorantes são fatores de aumento ou redução da pena,

estabelecidos em quantidades fixas.

As qualificadoras constituem verdadeiros tipos penais com novos limites, mínimo

e máximo, enquanto as majorantes e minorantes, como simples causas
modificadoras da pena, somente estabelecem a sua variação. Ademais, as
majorantes e minorantes funcionam como modificadoras na terceira fase do
cálculo da pena, o que não ocorre com as qualificadoras, que estabelecem limites
mais elevados, dentro dos quais será calculada a pena base.

Art. 155. O juiz formará sua convicção pela livre apreciação da prova
produzida em contraditório judicial, não podendo fundamentar sua decisão
exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigação,
ressalvadas as provas cautelares, não repetíveis e antecipadas.

Parágrafo único. Somente quanto ao estado das pessoas serão observadas as

restrições estabelecidas na lei civil

Dosimetria da pena
Pena-base: circunstâncias judiciais

Para se encontrar a pena base devem-se analisar todos os moduladores

relacionados no art. 59 do CP, correspondendo à pena inicial fixada em concreto,
dentro dos limites estabelecidos a priori na lei penal, para que, sobre ela, incidam,
por cascata, as diminuições e os aumentos decorrentes de agravantes, atenuantes,
majorantes ou minorantes.

Se todas as operadoras do art. 59 forem favoráveis ao réu, a pena base deve ficar no
mínimo previsto. Se algumas circunstâncias forem desfavoráveis, deve afastar-se
do mínimo. De regra, o caçulo da pena deve iniciar a partir do limite mínimo e só
excepcionalmente, quando as circunstâncias do art. 59 relevarem especial
gravidade, se justifica a fixação da pena base distanciada do mínimo legal.

Pena provisória: agravantes e atenuantes

Encontrada a pesa base, em seguida passa o julgador ao exame das circunstâncias

legais, isto é, das atenuantes e agravantes, aumentando ou diminuindo a pena em
certa quantidade, que resultará no que chamamos de pena provisória.

Nesta segunda operação devem-se analisar somente as circunstâncias legais

genéricas, enfatizando-se as preponderantes, quando concorrerem agravantes e
atenuantes.

Pena definitiva

Na terceira e última fase do cálculo da pena analisam-se as causas de aumento e de

diminuição. Essa terceira fase deve incidir sobre a pena até então encontrada, que
pode ser a pena provisória decorrente da segunda operação, como também a pena-
base se, no caso concreto, não existirem atenuantes ou agravantes. Se houver mais
de uma majorante ou mais de uma minorante, as majorações e as diminuições
serão realizadas, a princípio, em forma de cascata, isto é, incidirão umas sobre as
outras, sucessivamente. Primeiro se aplicam as causas de aumento, depois as de
diminuição.

Com efeito, concorrendo mais de uma cauãs de aumento ou diminuição previstas

na parte especial, pode o juiz limitar-se a um só aumento ou a uma só diminuição,
prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou diminua (art. 68).

Na ausência de agravantes e atenuantes e de majorantes e minorantes, a pena base

deve ser tornada definitiva. Na ausência apenas de majorantes ou minorantes, será
então a pena provisória tornada definitiva.

O magistrado deverá analisar, finalmente, quando a natureza do crime e

quantidade da pena privativa de liberdade permitirem, a possibilidade de
substituição ou de suspensão da sua execução. Nessas hipóteses, a decisão,
concessiva ou negatória, deverá ser sempre devidamente motivada. Encontrada a