OAB XVII EXAME – 1ª FASE

Direitos Humanos
Flavia Bahia

A expressão “direitos humanos” é

utilizada pela Filosofia do Direito e ainda
pelo Direito Internacional Público e
Privado. Já os “direitos fundamentais”
seriam os direitos humanos positivados
em um sistema constitucional, analisados
sob o enfoque do direito interno.

DIREITOS X GARANTIAS FUNDAMENTAIS

“Direito”, em sua acepção clássica, seria a

disposição meramente declaratória que
imprime existência legal ao direito
reconhecido. É a proteção ao bem, ao
interesse tutelado pela norma jurídica.
As “garantias”, por sua vez, traduzem-se
no direito dos cidadãos de exigir dos
poderes públicos a proteção de seus
direitos. Servem para assegurar os direitos
através da limitação do poder, possuindo
caráter instrumental, atuando como
mecanismos prestacionais na tutela dos
direitos.

DIREITOS HUMANOS: CARACTERÍSTICAS

a) Relatividade
Os direitos fundamentais não são
absolutos, pois podem ser relativizados
diante de situações em conflito.
Importante destacar que de acordo com a
Declaração Universal dos Direitos
Humanos de 1948 existiriam alguns
direitos fundamentais que não poderiam
em hipótese alguma ser desrespeitados,
como por exemplo, a vedação à
escravidão e à tortura:
“Artigo IV Ninguém será mantido em
escravidão ou servidão, a escravidão e o
tráfico de escravos serão proibidos em
todas as suas formas.”
“Artigo V Ninguém será submetido à
DIREITOS HUMANOS: CONCEITOS
tortura, nem a tratamento ou castigo cruel,
desumano ou degradante.”
DIREITOS HUMANOS X DIREITOS
b) Complementariedade
FUNDAMENTAIS
Os direitos fundamentais não são
analisados sob o prisma isolado, pois
Os “direitos humanos” ou os “direitos
estão numa relação de
fundamentais” formam o centro mais
complementariedade, ou seja, os direitos
valioso dos direitos e se relacionam à vida,
sociais reforçam os direitos individuais, os
à liberdade, à propriedade, à segurança e à
direitos difusos ampliam as garantias para
igualdade, com todos os seus
a tutela coletiva e é nessa simbiose que
desdobramentos.

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eles devem ser compreendidos e
respeitados.
c) Indisponibilidade
Como não possuem natureza econômico-
financeira, o núcleo dos direitos
fundamentais não poderá ser
transacionado por inteiro, ainda que
alguns aspectos concretos dos direitos
fundamentais possam ser eventualmente
passíveis de negociação, como nos
contratos de reality show, por exemplo.
d) Imprescritibilidade
Os direitos fundamentais não estão
sujeitos ao decurso do tempo, por isso se
diz que são imprescritíveis.
e) Universalidade
Esta característica está em harmonia com
o envolvimento dos países com a
comunidade jurídica internacional depois
da 2ª Guerra Mundial de uma maneira
muito contundente e pode ser analisada
sob dois enfoques. Inicialmente, a
titularidade deverá proteger o maior
número de destinatários, sem
preconceitos de raça, cor, sexo, idade,
nacionalidade ou condição social. Em
segundo lugar, podemos falar na
relativização do próprio conceito de
soberania estatal, em prol da soberania do
indivíduo.
“Todos os seres humanos merecem igual
respeito e proteção, a todo tempo e em
todas as partes do mundo em que se
encontrem”
(Fábio Konder Comparato)
f) Irrenunciabilidade
Não há possibilidade de alguém renunciar
ao núcleo do seu direito fundamental,
esvaziando-o por completo. Com isso o
Estado estaria protegendo o indivíduo
contra si mesmo, por exemplo, o Brasil
garante a todos o direito fundamental à
vida, mas não o direito à morte, proibindo
a eutanásia.
g) Historicidade
Os direitos fundamentais não têm natureza
definitiva, pois continuam sendo
construídos ao longo da história e estão
em constante processo de modificação.
Enfrentaram guerras, morte, lutas e as
gerações dos direitos fundamentais
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Direitos Humanos
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explicam justamente isso, o ganho pontual
que os direitos foram recebendo ao longo
da história.
h) Abstratos
Como os direitos fundamentais são do
homem e não apenas de franceses ou
ingleses, são abstratos.
GERAÇÕES OU DIMENSÕES DE DIREITOS
A) Direitos de primeira geração
Os direitos defendidos nessa geração
cuidam da proteção das liberdades
públicas, civis e direitos políticos. Nesta
fase, o Estado teria um dever de prestação
negativa, isto é, um dever de nada fazer, a
não ser respeitar as liberdades do homem.
Seriam exemplos desses direitos: a vida, a
liberdade de locomoção, a liberdade de
opinião, a liberdade de expressão, à
propriedade, ao voto, ao devido processo
legal.
b) Direitos de segunda dimensão
Sob a inspiração principal do Tratado de
Versalhes, de 1919, pelo qual se definiram
as condições de paz entre os Aliados e a
Alemanha e a criação da Organização
Internacional do Trabalho – a OIT- nasce a
denominada segunda dimensão de direitos
fundamentais, que traz proteção aos
direitos sociais, econômicos e culturais,
onde do Estado não mais se exige uma
abstenção, mas, ao contrário, impõe-se a
sua intervenção.
Nesse diapasão, seriam exemplos
clássicos desses direitos: o direito à
saúde, ao trabalho, à assistência social, à
educação e o direito dos trabalhadores.
c) Direitos de terceira dimensão
Marcada pelo espírito de fraternidade ou
solidariedade entre os povos com o fim da
Segunda Guerra Mundial, a terceira
geração representa a evolução dos
direitos fundamentais para alcançar e
proteger aqueles direitos decorrentes de
uma sociedade já modernamente
organizada, que se encontra envolvida em
relações de diversas naturezas,
especialmente aquelas relativas à
industrialização e densa urbanização.
Nesta perspectiva, são exemplos desses
direitos: direito ao desenvolvimento, o
direito à paz, o direito à comunicação, o
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direito à autodeterminação entre os povos
e o direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado.
POSIÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS NO
SISTEMA NORMATIVO
(Fábio Konder Comparato)
I - A Magna Carta, Inglaterra – 1215
Principais disposições:
Lança as bases do Tribunal do Júri, bem
como o do paralelismo necessário entre
delitos e penas;
Respeito à propriedade privada contra os
confiscos ou requisições decretados
abusivamente pelo soberano ou seus
oficiais;
Nasce o princípio do devido processo
legal, ao estabelecer que os homens livres
devem ser julgados pelos seus pares e de
acordo com a lei da terra;
Estabelece a liberdade de ingresso e saída
do país, bem como a livre locomoção
dentro de suas fronteiras.
II- Lei de Habeas Corpus (Habeas Corpus
Act) – Inglaterra – 1679
Principais destaques:
A lei surgiu para efetivar regras
processuais para a defesa em juízo do
direito de ir e vir
Tornou-se a matriz de todas as outras
ações que vieram a ser criadas
posteriormente, para a proteção de outras
liberdades fundamentais, como
mandado de segurança, por exemplo.
III - Declaração de Direitos (Bill of Rights) –
Inglaterra – 1689
O essencial do documento consistiu na
instituição da separação de poderes, com
a declaração de que o Parlamento é um
órgão precipuamente encarregado de
defender os súditos perante o Rei e cujo
funcionamento não pode, pois, ficar
sujeito ao arbítrio deste.
Também fortaleceu a instituição do Júri, o
direito de petição e a proibição de penas
inusitadas ou cruéis.
IV- A Declaração de Direitos Americana
Principais destaques:
A Declaração de Direitos de Virgínia (1776)
Foi o primeiro documento político que
reconheceu, a par da legitimidade da
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soberania popular, a existência de direitos
inerentes a todo ser humano
independentemente das diferenças de
sexo, raça, religião, cultura ou posição
social.
Expressou os fundamentos do regime
democrático ao reconhecer os direitos
inatos de toda pessoa humana que não
podiam ser alienados ou suprimidos por
uma decisão política e ainda destacou a
importância da soberania popular.
Defesa da igualdade perante a lei
A liberdade de imprensa como um dos
grandes baluartes da liberdade
V- A Declaração dos Direitos do Homem e
do Cidadão (1789)
Defesa das liberdades individuais
No campo penal, o princípio da legalidade
e o da anterioridade da pena foram
consagrados
Garantia da propriedade privada contra
expropriações abusivas
VI - A Convenção de Genebra – 1864
Principais destaques:
Inaugura o direito humanitário, que veio a
ser desenvolvido no século seguinte após
as guerras mundiais
Serviu como base para a criação, em 1880,
da Comissão Internacional da Cruz
Vermelha, mundialmente conhecida
VII – A Constituição Mexicana – 1917
Garantias para as liberdades individuais e
políticas
Expansão do Sistema de educação pública
o Reforma agrária
Proteção do trabalho assalariado
A primeira Constituição a atribuir aos
direitos
trabalhistas a qualidade de direitos
fundamentais
VIII- A Constituição Alemã (Weimar) –
1919
Instituiu a primeira república alemã
Igualdade jurídica entre marido e mulher
Equiparou os filhos ilegítimos aos
legítimos com relação à política social do
Estado
Proteção à família e à juventude
Proteção à educação pública e aos direitos
trabalhistas e previdenciários
A função social da propriedade (“a
propriedade obriga”)
IX- A Carta das Nações Unidas
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Direitos Humanos
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A Carta das Nações Unidas foi assinada Discutir questões ligadas a conflitos
em São Francisco, a 26 de junho de 1945, militares – com exceção daqueles na pauta
após o término da Conferência das Nações do Conselho de Segurança;
Unidas sobre Organização Internacional, Discutir formas e meios para melhorar as
entrando em vigor a 24 de outubro daquele condições de vida das crianças, dos
mesmo ano. O Estatuto da Corte jovens e das mulheres;
Internacional de Justiça faz parte Discutir assuntos ligados ao
integrante da Carta. desenvolvimento sustentável, meio
X- A ONU ambiente e direitos humanos;
A Organização das Nações Unidas é uma Decidir as contribuições dos Estados-
instituição internacional formada por 193 Membros e como estas contribuições
Estados soberanos, fundada após a 2ª devem ser gastas;
Guerra Mundial para manter a paz e a Eleger os novos Secretários-Gerais da
segurança no mundo, fomentar relações Organização.
cordiais entre as nações, promover b) O Conselho de Segurança
progresso social, melhores padrões de O Conselho de Segurança é o órgão da
vida e direitos humanos. ONU responsável pela paz e segurança
Os membros são unidos em torno da Carta internacionais. Ele é formado por 15
da ONU, um tratado internacional que membros: cinco permanentes, que
enuncia os direitos e deveres dos possuem o direito a veto – Estados
membros da comunidade internacional. Unidos, Rússia, Grã-Bretanha, França e
As Nações Unidas são constituídas por China – e dez membros não-permanentes,
seis órgãos principais: a Assembleia eleitos pela Assembleia Geral por dois
Geral, o Conselho de Segurança, o anos.
Conselho Econômico e Social, o Conselho Este é o único órgão da ONU que tem
de Tutela, o Tribunal Internacional de poder decisório, isto é, todos os membros
Justiça e o Secretariado. Todos eles estão das Nações Unidas devem aceitar e
situados na sede da ONU, em Nova York, cumprir as decisões do Conselho.
com exceção do Tribunal, que fica em c) O Conselho Econômico e Social
Haia, na Holanda. O Conselho Econômico e Social
Órgãos da ONU (ECOSOC) é o órgão coordenador do
a) A Assembleia Geral trabalho econômico e social da ONU, das
A Assembleia Geral da ONU é o principal Agências Especializadas e das demais
órgão deliberativo da ONU. É lá que todos instituições integrantes do Sistema das
os Estados-Membros da Organização (193 Nações Unidas. O Conselho formula
países) se reúnem para discutir os recomendações e inicia atividades
assuntos que afetam a vida de todos os relacionadas com o desenvolvimento,
habitantes do planeta. Na Assembleia comércio internacional, industrialização,
Geral, todos os países têm direito a um recursos naturais, direitos humanos,
voto, ou seja, existe total igualdade entre condição da mulher, população, ciência e
todos seus membros. tecnologia, prevenção do crime, bem-estar
Assuntos em pauta: paz e segurança, social e muitas outras questões
aprovação de novos membros, questões econômicas e sociais.
de orçamento, desarmamento, cooperação d) O Conselho de Tutela
internacional em todas as áreas, direitos Segundo a Carta, cabia ao Conselho de
humanos, etc. As resoluções – votadas e Tutela a supervisão da administração dos
aprovadas – da Assembleia Geral territórios sob regime de tutela
funcionam como recomendações e não internacional. As principais metas desse
são obrigatórias. regime de tutela consistiam em promover
As principais funções da Assembleia são: o progresso dos habitantes dos territórios
Discutir e fazer recomendações sobre e desenvolver condições para a
todos os assuntos em pauta na ONU; progressiva independência e
estabelecimento de um governo próprio.

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Os objetivos do Conselho de Tutela foram
tão amplamente atingidos que os
territórios inicialmente sob esse regime –
em sua maioria países da África –
alcançaram, ao longo dos últimos anos,
sua independência. Tanto assim que em 19
de novembro de 1994, o Conselho de
Tutela suspendeu suas atividades, após
quase meio século de luta em favor da
autodeterminação dos povos.
A decisão foi tomada após o encerramento
do acordo de tutela sobre o território de
Palau, no Pacífico. Palau, último território
do mundo que ainda era tutelado pela
ONU, tornou-se então um Estado
soberano, membro das Nações Unidas.
e) A Corte Internacional de Justiça
A Corte Internacional de Justiça, com sede
em Haia (Holanda), é o principal órgão
judiciário das Nações Unidas. Todos os
países que fazem parte do Estatuto da
Corte – que é parte da Carta das Nações
Unidas – podem recorrer a ela. Somente
países, nunca indivíduos, podem pedir
pareceres à Corte Internacional de Justiça.
Além disso, a Assembleia Geral e o
Conselho de Segurança podem solicitar à
Corte pareceres sobre quaisquer questões
jurídicas, assim como os outros órgãos
das Nações Unidas.
A Corte Internacional de Justiça se
compõe de quinze juízes chamados
“membros” da Corte. São eleitos pela
Assembleia Geral e pelo Conselho de
Segurança em escrutínios separados.
f) O Secretariado
O Secretariado presta serviço a outros
órgãos das Nações Unidas e administra os
programas e políticas que elaboram. Seu
chefe é o Secretário-Geral, que é nomeado
pela Assembleia Geral, seguindo
recomendação do Conselho de Segurança.
Cerca de 16 mil pessoas trabalham para o
Secretariado nos mais diversos lugares do
mundo.
Ligados à ONU há organismos
especializados que trabalham em áreas tão
diversas como saúde, agricultura, aviação
civil, meteorologia e trabalho – por
exemplo: OMS (Organização Mundial da
Saúde), OIT (Organização Internacional do
Trabalho), Banco Mundial e FMI (Fundo
Monetário Internacional). Estes
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organismos especializados, juntamente
com as Nações Unidas e outros programas
e fundos (tais como o Fundo das Nações
Unidas para a Infância, UNICEF), compõem
o Sistema das Nações Unidas.
XI- A Declaração Universal dos Direitos
Humanos – 1948
A Declaração Universal dos Direitos
Humanos é um dos documentos básicos
das Nações Unidas e foi assinada em 10
de dezembro de 1948. Nela, são
enumerados os direitos que todos os
seres humanos possuem.
“Todos os seres humanos nascem livres e
iguais em dignidade e direitos. São
dotados de razão e consciência e devem
agir em relação uns aos outros com
espírito de fraternidade.”
Art. I
XII- Os Pactos Internacionais de Direitos
Humanos – 1966
Em 16 de dezembro de 1966, a Assembléia
Geral das Nações Unidas adotou dois
pactos internacionais de direitos humanos
que desenvolvera, pormenorizadamente o
conteúdo da Declaração Universal de
1948:
Pacto Internacional sobre Direitos Civis e
Políticos
Pacto Internacional sobre Direitos
Econômicos, Sociais e Culturais
O Pacto Internacional sobre Direitos Civis
e Políticos
Consagra o direito à autodeterminação
dos povos
Assenta o princípio da igualdade essencial
de todos os seres humanos
Não se admite regressões com relação aos
direitos fundamentais
Vedação à tortura, penas cruéis, aos
tratamentos desumanos ou degradantes
Vedação à escravidão
Princípio do livre acesso ao Poder
Judiciário
Reconhece o direito de reunião
Criou o Comitê de Direitos Humanos
Pacto Internacional sobre Direitos
Econômicos, Sociais e Culturais
Proteção das classes ou grupos sociais
desfavorecidos contra a dominação
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socioeconômica exercida pela minoria rica b) Crimes contra a humanidade:

e poderosa
Proteção ao trabalho e à previdência social
Direito à moradia
Direito à saúde
Desafios para a sua concretização
Não criou nenhum órgão de fiscalização e
controle
XIII - A Convenção Americana de Direitos
Humanos – 1969
Aprovada na Conferência de São José da
Costa Rica em 22 de novembro de 1969, a
Convenção reproduz a maior parte das
declarações de direitos constantes do
Pacto Internacional de Direitos Civis e
Políticos
Principais destaques:
Proteção do direito à vida desde o
momento da concepção
Prisão Civil apenas ao devedor de
alimentos*
Liberdade de atividade empresarial em
matéria de imprensa, rádio e televisão
Defesa do direito ao nome
Vedação a todas as formas de exploração
do homem pelo homem
XIV- O Estatuto do Tribunal Penal
Internacional (Tratado de Roma) – 1998
O Estatuto incluiu na competência do
Tribunal Penal apenas quatro crimes: “o
crime de genocídio, os crimes contra a
humanidade, os crimes de guerra e o
crime de agressão”
Sua criação constitui um avanço
importante, pois esta é a primeira vez na
história das relações entre Estados que se
consegue obter o necessário consenso
para levar a julgamento, por uma corte
internacional permanente, políticos, chefes
militares e mesmo pessoas comuns pela
prática de delitos da mais alta gravidade,
que até agora, salvo raras exceções, têm
ficado impunes, especialmente em razão
do princípio da soberania.
a) Crimes de genocídio: matar membros de
um grupo ou comunidade étnica; provocar
lesões a membros do mesmo grupo;
submeter a maus tratos que comportam a
destruição física total ou parcial do grupo
étnico; impor medidas anticoncepcionais
ou capazes de causar a esterilidade;
transferir forçadamente grupos de
crianças para um grupo diferente.
homicídio; extermínio; escravidão;
deportação; aprisionamento com violação
das normas do direito internacional;
torturas; estupro, escravidão sexual,
prostituição forçada, violência sexual;
perseguição de grupos ou comunidades
por motivos políticos, raciais, culturais,
religiosos; desaparecimento forçado de
uma ou mais pessoas; apartheid; atos
inumanos que provocam graves
sofrimentos.
c) Crimes de guerra: para tal definição,
foram utilizados os instrumentos jurídicos
de Direito Internacional Humanitário, em
particular a Convenção de Genebra, de 12
de agosto de 1949.
d) Crimes de agressão: esses crimes são
de natureza política por excelência. Devido
a isso, argumenta-se que a inclusão de
tais crimes no Estatuto da Corte implicaria
na “politização” dos seus trabalhos,
colocando em risco a sua independência.
O Tribunal será integrado por 18 juízes, no
mínimo, que se distribuirão por três
Seções: a Seção de Questões
Preliminares, incumbida de examinar a
admissibilidade dos processos, a Seção
de Primeira Instância, que proferirá os
julgamentos, e a Seção de Apelações,
responsável pela apreciação dos recursos.
XV - A Humanidade no Século XXI: A
Grande Opção
“Ainda é tempo de mudar de rota e
navegar rumo à salvação. Na fímbria do
horizonte já luzem os primeiros sinais da
aurora. É a esperança de uma nova vida
que renasce.
A chama da liberdade, da igualdade e da
solidariedade haverá de iluminar e inflamar
a Terra inteira.”
(Fábio Konder Comparato)
UNIVERSALISMO X RELATIVISMO
CULTURAL
O BRASIL E OS TRATADOS
INTERNACIONAIS SOBRE DIREITOS
HUMANOS

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