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B) Hechos atribuidos:
I.- Que se encuentra acreditado en autos, en los términos
del artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación, que Cristina
Elisabet Fernández, Máximo Carlos Kirchner, Florencia
Kirchner, Lázaro Antonio Báez, Martín Antonio Báez, Osvaldo
Sanfelice, Adrián Esteban Berni, Víctor Alejandro Manzanares,
César Gerardo Andrés, Ricardo Leandro Albornoz, Edith
Magdalena Gelves, Romina de los Ángeles Mercado, Patricio
Pereyra Arandia, Emilio Carlos Martín, Jorge Ernesto Bringas, y
Julio Mendoza habrían formado parte de un complejo entramado
societario que se desarrolló con el fin de poner en circulación en el
mercado parte de las ganancias obtenidas como consecuencia de la
defraudación al Estado nacional cometida a través de la adjudicación
irregular de la mayor porción de obra pública vial en la provincia de
Santa Cruz -investigada en el legajo nro. 5048/16 del registro del
tribunal a mi cargo- por sumas altamente superiores a $300.000, lo
que se habría materializado, al menos, entre el 30/5/07 y hasta el
12/11/15.
Para ello, los antes nombrados, realizaron diversas
operaciones comerciales -con las que pretendieron otorgarles a las
ganancias antes mencionadas apariencia de legítimas- mediante las
cuales se canalizaron los fondos en forma regular desde las empresas
de Báez adjudicatarias de dichas obras y sus vinculadas, a Valle Mitre
SA -también del empresario nombrado-; fundamentalmente a través
de la actividad hotelera.
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por Cristina Fernández y su hijo Máximo, así como también por los
presidentes del directorio de Hotesur SA, Osvaldo Sanfelice y Romina
Mercado. Explicó que siempre actuó en función de sus instrucciones.
Manifestó que si sus clientes hubieran participado en
procesos licitatorios irregulares no tendría forma de conocerlo.
Agregó que su actividad se enmarcó dentro de las
previsiones de la ley 20.488 y que siempre cumplió con las
normativas emanadas del Consejo Profesional de Ciencias
Económicas, así como las de la Federación Argentina de Consejos
Profesionales.
Desconoció haber tenido intervención en la adquisición
de las acciones de Hotesur SA, ya sea directa o indirectamente y en
las negociaciones previas a su compra.
Que al haber seguido las solicitudes de sus clientes, fue
que ocupó la presidencia de CO.MA SA y que desde esa posición le
otorgó un poder a Osvaldo Sanfelice.
Añadió que en definitiva, esa empresa no tuvo
participación relevante en la adquisición que se llevó a cabo del
paquete accionario de Hotesur SA, pues la opción de compra suscripta
fue cedida a nombre de este.
Expresó que, tras ello, sus titulares le encomendaron la
tarea de asesoramiento contable y que esa fue su única participación
en la firma, dado que no fue accionista, ni miembro del directorio.
Adujo que dado a la sencillez de su giro comercial, su rol
como contador quedó circunscripto a unas pocas tareas, a saber;
emisión de una única factura mensual, verificación del cumplimiento
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le generó una pérdida, dado que habría invertido más dinero del que
recibió por las mentadas unidades funcionales.
Por otro lado, se corroboró que los nombrados Kirchner y
Fernández vendieron, al menos, nueve propiedades en la ciudad de
Río Gallegos, provincia de Santa Cruz a Austral Construcciones SA y
una a Epelco SA -sociedades vinculadas a Báez-; todo ello según los
protocolos digitalizados de la escribanía de Ricardo Leandro
Albornoz que fuera aportada por el Tribunal Superior de Justicia de
Santa Cruz y de las copias de diversos documentos resguardados en el
marco de la causa nro. 3017/13, todo reservado en la caja nro. 133.
Puntalmente, se desprende de las copias del acta de
directorio de la firma Austral Construcciones de fecha 5/2/08 y de la
escritura nro. 353 reservadas digitalmente en el archivo “Protocolos
2008 nro. 008” en un cd obrante en la caja nro. 133, que el 5/2/08
Kirchner -representado por su hijo Máximo- le vendió a Austral
Construcciones SA -representada Báez, quien actuó con un poder
firmado por Albornoz- el lote 1 de la manzana nro. 382 por la suma de
$317.000, acto que se escrituró ante el mismo notario con fecha
19/6/08 y oportunidad en la que Fernández -a través del nombrado
Kirchner- prestó el asentimiento conyugal necesario.
También, Máximo Kirchner -que en esa ocasión
representó a su madre Cristina Fernández- el 5/2/08 le enajenó a la
empresa mencionada el lote 30, manzana 381 por la suma de $
317.000, venta que fue protocolizada a través de la escritura traslativa
de dominio nro. 354 el día 19/6/08 por Albornoz, al que concurrieron
sus apoderados Kirchner y Lázaro Antonio Báez.
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certificado plazo fijo nro. 101347 por igual monto dinerario y con
igual tasa de interés.
Todo, conforme surge de la documentación aportada por
el Banco Santa Cruz reservada en la caja nro. 125.
Nótese, al igual que en los casos anteriores, la
proximidad temporal entre los empréstitos en cuestión y la compra de
Hotesur SA (7/11/08).
Todo lo expuesto me permite tener por demostrada la
vinculación comercial que existió entre Báez -y algunos empresarios
de confianza- y la familia Kirchner, la que no se limitó solamente a la
realización de operaciones inmobiliarias y dinerarias, sino que
aquellas fueron efectuadas en pos de concretar la maniobra delictiva
aquí investigada, cuyo fin era adquirir los emprendimientos hoteleros
Alto Calafate y Las Dunas (conforme ya fue descripto en el acápite B)
de estos considerandos).
Por lo demás, cobra vital relevancia lo sostenido con
fecha 27/12/16 al momento de expedirme respecto de la
responsabilidad que les cupo a Lázaro Báez y Cristina Fernández -
entre otras personas- en el marco del sumario 5048/16 del registro de
este juzgado, en tanto allí se demostró la estructura asociativa que los
aludidos conformaron, con el objeto de que desde la primera
magistratura se direccionara irregularmente la adjudicación de obra
pública vial a empresas del imputado Báez, por lo que los nexos entre
aquellos se encuentran efectivamente acreditados.
En efecto, otros de los planes seguidos por los imputados
fue la cesión de la explotación de los hoteles de la familia Kirchner
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ESTADO DE RESULTADOS
31/10/05 31/10/06 31/10/07 31/10/08 31/10/09 31/10/10 31/10/11 31/10/12 31/10/13 31/10/14
Ventas 540,135,32 3.700.346,30 5.927.332,41 6.969.115,50 0,00 0,00 0,00 0,00 0,00 0,00
Menos:
Costo de los
417.218,31 2.761.255,70 3312.901,20 4.109.750,43 1.421.392,88 0,00 0,00 0,00 0,00 0,00
Servicios
Ganancia
122.917,01 939.090,60 2.614.431,21 2.859.365,07 3.406.607,12 5.460.000,00 5.595.600,00 4.896.000,00 2.856.000,00 799.666,47
Bruta
Gastos de
Comercializa -53.350,42 -389.908,49 -525.529,43 -705.350,62 -232.240,07 -245.207,19 -103,20 -200.247,88 -85.680,00 -220.078,74
ción
Gastos de
Administraci -162.175,52 -962.093,19 -1.005.941,43 -1.359.787,61 -582,53 -1.904,81 -255.724,97 -172.861,44 -189.898,25 -0,24
ón
Otros
Ingresos y 68.539,62 224.152,00 -14,660,40 0,00 0,00 0,00 0,00 0,00 0,00 0,00
Egresos
Resultados
-37.769,24 -119.939,65 -93.198,98 -99.996,38 -85.009,66- -136.225,76 -43,876,84 -57.395,58 -44.758,23 41.706,29
Financieros
RESULTADO -61.838,55 -308.698,73 975.100,97 694.230,46 3.088,774,86 5.076.662,24 5.295.894,99 4.465.495,10 2.535.663,52 567.881,20
Resultado
extraordinari -3.578,39 0,00 0,00 0,00 0,00 0,00 0,00 0,00 0,00 0,00
o
Impuesto a
las 0,00 0,00 -366.150,80 -224.363,80 -1.081.071,20 -1.776.831,78 -1.853.563,25 -1.562.923,29 -887.482,23 498.758,49
Ganancias
Ganancia
Neta del -65.416,94 -308.698,73 608.950,17 469.866,66 2.007.703,66 3.299.830,46 3.442.331,74 2.902.571,81 1.648.181,29 369.122,71
Ejercicio
INGRESO DE FONDOS A
VALLE MITRE PROVENIENTES EGRESO DE FONDOS DE VALLE MITRE HACIA:
DE:
FECHA AUSTRAL CONSTRUCCIONES NESTOR KIRCHNER LOS SAUCES HOTESUR
16/10/2012 $ 400.000,00 $ 354.344,00 $ 45.497,00
25/10/2012 $ 469.272,00 $ 469.272,00
05/11/2012 $ 469.272,00 $ 469.272,00
07/11/2012 $ 222.700,00 $ 177.172,00 $ 45.497,00
21/11/2012 $ 177.172,00 $ 177.172,00
23/11/2012 $ 68.300,00 $ 68.209,50
13/12/2012 $ 469.300,00 $ 469.272,00
18/12/2012 $ 177.200,00 $ 177.172,00
27/12/2012 $ 68.210,00 $ 68.209,50
02/01/2013 $ 469.300,00 $ 469,272,00
16/01/2013 $ 177.200,00 $ 177,172,00
22/01/2013 $ 68.300,00 $ 68.209,50
28/01/2013 $ 469.300,00 $ 469.272,00
18/02/2013 $ 180.000,00 $ 177.172,00
26/02/2013 $ 540.000,00 $ 68.209,50 $ 469.272,00
26/02/2013 $ 35.000,00
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hotel Alto Calafate le proveería un salón durante seis días por mes,
entre agosto de 2010 y enero de 2011, para llevar a cabo una campaña
de marketing del producto Bitalco Asfáltico 70/100.
Además, se incluyó allí el derecho a que utilizaran cuatro
habitaciones dobles por cada día de uso del salón, por lo que le debía
abonar la gerenciadora cinco pagos de $60.221,70 cada uno.
De ese documento surge que su causa fue la necesidad de
Don Francisco SA de promocionar sus productos, en particular del
denominado precedentemente, para lo cual tenía proyectada la
realización de acciones de marketing, sorteos, concursos, reuniones
técnicas de presentación del producto y campañas de difusión que
requerirán la utilización de alguno de los salones y espacios comunes
del hotel Alto Calafate (ver considerando nro. 3 del citado acuerdo).
Respecto a dichos puntos se ha expedido el fisco en las
actuaciones obrantes a fs. 425/426 del informe reservado en la caja
nro. 132, por cuanto sostuvo que dicho producto era utilizado para la
construcción de carpetas asfálticas y que era comercializado por YPF
SA.
En ese sentido, indicaron que la empresa en cuestión se
trataría de una estación de servicio ubicada en Río Gallegos, por lo
que la venta de tal elemento no estaría relacionada con la actividad
que efectuaba.
Sin perjuicio de ello, sostuvieron que nada invalidaba la
posibilidad de comercializar dicho producto y que, de hecho, se había
verificado que la empresa registraba facturas por su venta a Austral
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TOTAL 234.195,50
de dinero durante los años 2008 y 2013; lo que demuestra que ese fue
el objeto de la maniobra, circunstancia preponderante a la hora de
analizar la responsabilidad de la encartada.
Dicha afirmación encuentra sustento en lo sostenido por
los peritos a fs. 7277/7343, en cuanto a que desde marzo de 2010
hasta mayo de 2013 Valle Mitre SA habría abonado en concepto de
alquiler de Las Dunas la suma de $6.909.708.
En igual sentido, los profesionales agregaron que la
sumatoria de los cheques individualizados en las cajas nros. 114, 117
y 118 emitidos por Valle Mitre SA a la Sucesión de Néstor Kirchner
por esa contratación ascendió a $5.846.676
En punto a lo expuesto, corresponde destacar lo
plasmado en el punto 1a del peritaje obrante a fs. 6336/6396, en
cuanto a que Hotesur SA facturó a nombre de la gerenciadora la suma
total de $28.597.624 en concepto de alquiler.
En tal sentido, también tengo en consideración que los
citados profesionales indicaron que el monto total de los cartulares
relevados por dichos conceptos fue de, al menos, $26.514.978.
Respecto a estos fondos debe decirse que desde su
ingreso como accionista luego de la muerte de Néstor Kirchner,
Fernández habría retirado, sin las debidas formalidades, las sumas de
$3.268.811,65, $4.099.550,82 y $4.874.848,68, durante los años
2011, 2012 y 2013, respectivamente.
Tal como dije, esos hechos demuestran, en definitiva, la
confusión existente entre los patrimonios de las personas físicas antes
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dinero, por lo que los montos transferidos a esa familia deben ser
evaluados a la luz de esos conceptos.
Además, dicha circunstancia no obsta a la relevancia
penal del comportamiento que se le endilgó.
Cabe recordar, como sostuvo la Sala I en el resolutorio de
fecha 30/11/17 en el marco de la causa nro. 3732/16, que otras
investigaciones en curso denotan la existencia de diferentes
modalidades y sucesos vinculados con el lavado de activos mediante
los que se habrían canalizado los fondos provenientes de maniobras
ilícitas referidas a la obra pública vial, como esta causa y la nro.
3017/13.
También, la falta de proporcionalidad aludida pierde
virtualidad frente a la hipótesis de que podrían existir otros canales a
través de los cuales se retornaron las ganancias ilegítimas.
Por su parte, corresponde señalar que la imputada realizó
diversas manifestaciones vinculadas a la perspectiva jurídica del
delito de lavado de activos.
Al respecto, tengo en cuenta que dichos aspectos serán
profundizados en el acápite F), sin perjuicio de lo cual se resalta que
si bien puede entenderse que los montos abonados en concepto de
alquiler podrían no ser dinero en “negro”, dado que provendrían del
Estado nacional, no debe soslayarse que aquellos fueron obtenidos
mediante la defraudación investigada en la causa nro. 5048/16.
En ese sentido, como se reseñó, en aquel sumario se
detectaron diversas irregularidades en la tramitación de los
expedientes licitatorios y de adjudicación de las obras que, en
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sociedad, dado que poseían por ley las potestades para tratar los temas
que hacen a su gestión y desenvolvimiento ordinario y, en lo que aquí
interesa, de designar directores.
Recuérdese que los nombrados Berni, Ruíz y Pereyra
Arandia se desempeñaron también de diversos modos en la
gerenciadora Valle Mitre SA -en la que se concentraron parte de los
fondos espurios para luego ser transferidos a los ex mandatarios y sus
hijos-.
En este punto, tengo en consideración que, a raíz de la
documentación aportada por la AFIP con fecha 28/11/14 reservada en
la caja nro. 67, se verificó que el 10/11/08 Hotesur SA -a través de su
presidente Sanfelice- negoció la locación del hotel Alto Calafate -su
único bien inmueble- con Valle Mitre SA.
A su vez, las citadas probanzas permitieron establecer
que el día 17/5/11 el nombrado Sanfelice formalizó un nuevo contrato
con Berni por el alquiler de ese hotel -ambos en el mismo carácter que
el convenio anterior-.
Se observan en tal documento tres rúbricas: dos de ellas,
identificadas como pertenecientes a Sanfelice y “Valle Mitre SA”,
respectivamente, y una tercera, que no se encuentra aclarada pero que
respondería a Máximo Kirchner, dado que a simple vista se condice
con las firmas atribuidas al nombrado. Además, esto no fue refutado
por él.
En tal sentido, tengo en cuenta que el convenio antes
reseñado se fijó con efectos retroactivos -es decir que hubo un lapso
temporal en que el hotel fue explotado por Valle Mitre SA sin que
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a una caja de la que tomaban dinero los socios que no actuaban como
tales sino como administradores.
Tengo en consideración en este punto lo explicado
respecto a que cuando aquellos intervenían en los movimientos
financieros en forma habitual, la persona jurídica se convertía en un
mero vehículo de transferencia de fondos desde las operaciones que
ella realizaba hacia las personas físicas que actuaban en calidad de
socios.
Remarcaron que este tipo de créditos no tenían las
características habituales, sino que se trataba de una partida que no
generaba ningún tipo de interés para el deudor y tampoco ingresos
para el acreedor.
Todo lo dicho robustece aún más la hipótesis sostenida a
lo largo de estos considerandos, en tanto da cuenta del manejo
personal y directo que efectivamente tenían los imputados en la
sociedad, y permite tener por desvirtuadas sus defensas.
En ese sentido, conforme ya fue sostenido al ponderar el
descargo efectuado por Cristina Elisabet Fernández, la naturaleza
familiar de la sociedad en cuestión no permite que su manejo se aleje
de las normas que lo rigen, en este caso la ley de sociedades nro.
19.550.
Además, Florencia Kirchner manifestó que solo revistió
la condición de accionista por las reglas del derecho sucesorio, que no
había intervenido en su giro comercial ni en su administración y que
simplemente recibió créditos de aquella, lo que era totalmente lícito.
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quien hizo lo propio por Valle Mitre SA-; actividad por la que se
habría abonado la suma de $6.909.708.
Asimismo, los citados profesionales efectuaron un detalle
de los cheques emitidos por la gerenciadora a nombre de la sucesión;
cuya sumatoria ascendió a $5.846.676.
Del detalle en cuestión se desprende que el nombrado
Kirchner habría cobrado y/o depositado, al menos, los cheques nro.
3169670, 3169671, 3169672, 3169673, 3169677, 3169678, 3169679,
3274399, 3362343, 3362344, 3362345, 3362348, 15294024,
15294021, 15294022, 15294023, 15294027 y 15294028, los días
15/6/11, 22/7/11, 15/8/11, 12/10/11, 16/1/12, 28/2/12, 19/3/12,
24/12/11, 16/4/12, 23/5/12, 2/7/12, 21/8/12, 18/11/12, 15/10/12,
15/10/12, 5/11/12, 15/2/13, 3/4/13, respectivamente.
Cabe considerar que las sumas detalladas como obtenidas
de las locaciones tratadas, implicaron un aumento aparentemente
justificado en el patrimonio de los imputados; en tanto la actividad
hotelera habría disimulado su verdadero origen.
Con relación a esta cuestión, debe recordarse que -como
ya se tuvo por demostrado- Valle Mitre SA se nutrió en su mayoría
con fondos provenientes de empresas de Lázaro Báez -que fueron a su
vez adjudicatarias de obra pública vial o que recibieron dinero de
aquellas-, por lo que lo utilizado para abonar los citados montos
derivarían de la actividad espuria que llevaron adelante su madre, su
hermana, el referido Báez y otras personas, lo cual fue investigado en
la causa nro. 5048/16.
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(ver fs. 143/145); y la nro. 742, folio 2089, nro. 00389609, de fecha
27/07/11, mediante la cual el nombrado transfirió las que le
correspondían Leandro Antonio Báez (ver fs. 146/14).
En función de lo expuesto, es posible sostener que si bien
Lázaro Báez no fue quien adquirió en forma directa la sociedad para
incorporarla al grupo, lo hizo a través de personas de su entorno más
íntimo, ya que Butti se desempeñó durante años en varias empresas
asociadas (Austral Construcciones SA, Badial SA, Alucom Austral
SRL y La Estación SA), Martín fue accionista en la vinculada
Invernes SA y, además, apoderado de Austral Construcciones SA,
cargo mediante el cual participó en una gran cantidad de licitaciones
públicas; y Martín y Leandro son hijos del imputado Báez.
Así lo ha afirmado también Martín Báez, quien al prestar
declaración indagatoria manifestó que su vinculación como accionista
de algunas de las empresas estaba precedida de una decisión tomada
por su padre y basada en criterios de confianza (ver fs. 9141/9158).
Austral Construcciones SA, Kank y Costilla SA,
Loscalzo y del Curto SRL fueron, vale recordar, adjudicatarias de 52
obras públicas viales a llevarse a cabo en la provincia de Santa Cruz,
en procesos signados por diversas irregularidades, tal como se ha
concluido en los resolutorios dictados en el marco del expediente nro.
5048/16 conexo a este (ver el gráfico 6 del informe UAI nro. 575).
Pero además de las tres sociedades mencionadas, la
maniobra en estudio involucró la participación de otras firmas,
también de propiedad de Báez, que si bien no se dedicaron a esa
actividad tenían un fluido flujo monetario y contractual con aquellas
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desarrollaban, por lo que mal podría alegar que creía verdadero que el
contrato que estaba celebrando, cuando este proveía alojamiento para
los empleados en hoteles que se encontraban a una distancia que
demoraba horas recorrer.
Además, tampoco podría sostenerse que desconocía la
simulación que significaba contratar a una empresa sin experiencia en
construcción -Valle Mitre SA- para el desarrollo de un
emprendimiento por parte de otra -Austral Construcciones SA- que
justamente se dedicaba a ese rubro, ya que con lo antedicho se ha
demostrado que ejercía roles preponderantes que naturalmente
implicaban su conocimiento acerca de las actividades que
conformaban el objeto social de las firmas de las que formaba parte.
Con respecto a Loscalzo y Del Curto SRL, además de
aparentar ese negocio para justificar las transferencias, se encontraron
los cheques con los que se pagaron las sumas detalladas en la
valoración general y se observa que Martín Báez firmó, junto con
Lisandro Donaire y Emilio Martín, en carácter de apoderados, los
cartulares nros. 7766997 del 5/08/10, 10964154 del 23/09/10,
10963886 del 19/10/10 y 10963967, del 29/11/10, todos ellos por la
suma de $120.443,40 y a favor de la gerenciadora donde se transferían
los fondos obtenidos de la obra pública (ver actuación AFIP nro.
13324-86-2014 reservada en caja 67, informe pericial obrante a fs.
7572/7584 e informe AFIP que lucen en bibliorato negro de la caja
nro. 130).
En relación a ello, cabe destacar lo sostenido por
Lisandro Donaire al brindar su descargo respecto a que al ingresar a la
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por sí que existe una relación, la que con el desarrollo del tiempo
podría estrecharse en un mayor o menor grado-, considero que en el
caso en análisis de acuerdo a lo que de seguido se ponderará, aquel
excede a un vínculo habitual.
Así, una vez cumplido el término por el cual se había
convenido el primer contrato, las partes prolongaron sus obligaciones
haciendo uso de aquella opción de prórroga, pero al concluir los
nuevos doce meses continuaron con normalidad y sin un contrato
vigente -ya que el término había vencido-, hasta que se suscribió el
documento de fecha 17/5/11.
A través de este último se le dio vigencia a la locación
desde el 1/2/11 -es decir, tres meses y medio antes-, lo que da la pauta
de que en definitiva el cumplimiento de las obligaciones que le
correspondían a cada parte no se basaba en términos legales fijados en
un documento, sino que respondía a que ya estaba estipulado lo que
debía hacerse para lograr el perfeccionamiento de la maniobra aquí
investigada.
En segundo lugar, tal como se explicó al valorar al
imputado Máximo Kirchner, en ese documento se observan tres
rúbricas, dos de ellas identificadas como pertenecientes a Sanfelice y
Valle Mitre SA, y una tercera que no se encuentra aclarada pero que
respondería a Máximo Kirchner.
También cobra relevancia que conforme surge de los
dictámenes de los peritos intervinientes en autos, todos los contratos
señalados se rubricaron sin que Sanfelice -en su carácter de presidente
de Hotesur SA- exigiera la obligación de la suscripción de garantías
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que abarca los meses de enero de 2008 a diciembre de 2013; tal como
se desprende de la información obrante en las bases de datos del fisco
nacional acerca del nombrado y de la sociedad, que fue acompañada
en formato digital junto con la Actuación nro. 13288945-2016/1 (ver
caja nro. 110), de los cheques del Banco Patagonia correspondientes a
la cuenta nro. 0293-293001658-01, abierta a nombre de Valle Mitre
SA remitidos digitalmente (ver caja 115) y de las fojas 80/81 del
bibliorato nro. 1 del Banco Santa Cruz (ver caja nro. 114).
Es decir que más allá de la relación que Pereyra Arandia
tuvo con la empresa gerenciadora, ya sea a través de la facturación de
sus servicios -como revelan determinadas pruebas- o directamente, de
dependencia -como demuestran otras- que el nombrado afirmó en su
descargo; lo cierto es que aquel se encontraba en ambos lados de la
operación contractual, en contraposición con las prácticas habituales
del mercado.
Esta misma situación, ha sido valorada en igual sentido
por los integrantes de la sala I de la cámara de apelaciones del fuero
en el marco de la investigación denominada públicamente como “Los
Sauces” pero con relación a Mercado. La nombrada, al mismo tiempo
que conducía la sociedad homónima, la cual recibía pagos por parte
de Inversora M&S SA, perteneciente al Grupo Indalo, de Cristóbal
Manuel López y Carlos Fabián De Sousa, se desempeñaba en relación
de dependencia de esta última compañía. Debo recordar a esta altura
que en aquella pesquisa, en la cual se investigan maniobras similares a
las de este legajo (son, de hecho, conexos), se encuentra procesada
por sucesos que fueron encuadrados provisoriamente en las figuras de
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negocios de locación con Valle Mitre SA. Y si bien es cierto que del
libro de las actas de directorio (ver caja nro. C1) no surge ninguna
reunión en la que formalmente se hayan abordado las contrataciones
aludidas, algo de por sí, inaudito, no solo ya en términos legales, sino
también por tratarse de la única actividad de la firma, de conformidad
con el plexo probatorio incorporado hasta aquí; no lo es menos que
esta última circunstancia, precisamente, es la que permite sostener que
los imputado aprobaron los negocios reprochados.
Como es conocido, cuando los directores de una sociedad
aprueban sus estados contables, en definitiva, no están haciendo más
que afirmar que aquellos representan de manera razonable su realidad
económica y financiera en el ejercicio comercial en trato. Por lógica,
entonces, al menos en este caso, en donde aquel contexto se debe a
una única actividad comercial -la locación a Valle Mitre SA del hotel
Alto Calafate- al darle el visto bueno a los balances de la sociedad
Mercado y Pereyra Arandia avalaron aquel único negocio, claramente
conocido por ambos en virtud del carácter familiar de esta empresa
hotelera.
Esto último fue reconocido por la hija de la hermana del
ex presidente en su descargo. Aún más, ambos imputados señalaron
en oportunidad de ejercer sus defensas que, justamente, integraron el
directorio de la firma por esa relación de confianza que tenían con los
accionistas.
Ahora bien, en lo que comúnmente se conoce como el
derecho penal de la empresa, la presencia de varios sujetos actuando
en un mismo órgano de una sociedad determina que la acción criminal
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celebrado el 21/7/06 por medio del cual adquirió -con intervención del
escribano Albornoz- la cantidad de 30.000 acciones representativas
del 50% del capital social de Epelco SA.
Así las cosas, cabe indicar que mantuvo esa calidad al
menos hasta el 14/1/08 y que además fue director suplente y
apoderado de esa firma, lo que se desprende del Acta de Asamblea
General Ordinaria nro. 36, de fecha 26/10/06, del poder general
amplio datado el 18/12/07 otorgado por Daniel Gallegos, y de la
operación inmobiliaria que celebró con Néstor Carlos Kirchner.
Con respecto a la vinculación de esa firma con Lázaro
Báez, debe tenerse en cuenta que el propio encartado la reconoció.
No obstante ello, de las constancias obrantes en la causa
conexa nro. 5048/16, se desprende que ejerció también como
apoderado de la firma Loscalzo y del Curto SRL -perteneciente al
conglomerado de empresas de Báez- (ver copias de la escritura 436 de
fecha 2/11/05 mediante la cual se le otorgó a Jacobs un poder general
amplio de administración, fs. 6282/6312 del principal y fs. 135/142
del Anexo A reservado en la caja nro. 1 de ese sumario).
Asimismo, del expediente referenciado se advierte que
fue apoderado a una obra asignada a la UTE “Austral Construcciones-
Gotti” (ver expediente DNV 9663/04).
De igual manera, de la documentación aportada por la
AFIP obrante en el bibliorato 51 y según luce en el acta de directorio
de Don Francisco SA de fecha 15/12/07, Jacobs fue nombrado como
director suplente en la asamblea ordinaria de fecha 14/12/07 (ver caja
132).
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1/6/08 al 31/3/11 (ver fs. 34/5 del expediente municipal nro. 1917/08
obrante en caja nro. 126).
Al respecto, debe teners en cuenta que, tal como se
señaló al analizarse la maniobra general, no se han hallado
documentos que acrediten en qué carácter Kank y Costilla se
encontraba facultada para celebrar ese acuerdo en lugar de que lo
hicieran sus propietarios -Néstor Kirchner y Cristina Fernández-, ni
tampoco ninguno de los imputados los acercaron al tribunal; pero lo
cierto y llamativo es que para ese entonces la hostería ya había cedido
su explotación a una firma de Báez.
Por otra parte, el imputado señaló que en Austral
Construcciones había realizado a diario una infinidad de tareas que,
vistas ex post y con un vasto cúmulo de información -de la que
carecía por aquel entonces- pudieron haber sido utilizadas para una
presunta maniobra delictiva, más esa circunstancia pudo haber sido
conocida por Báez pero no por él.
Dicha alegación defensista pierde virtualidad si se tiene
en cuenta el rol desempeñado en las empresas mencionadas y el lapso
de tiempo en que ello ocurrió, los contratos de obra pública que habría
firmado con el Estado (en su mayoría entre 2006 y 2008 -ver
expedientes licitatorios reservados en el marco de la causa nro.
5048/16 elevado a juicio-), los vínculos establecidos con este último y
alguno de sus consortes de causa, sumado a los intervenciones
puntuales que aquí se le reprochan. Todo, me permite arribar a la
conclusión de que no podía desconocer que mediante ellas transferiría
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parte del autor del delito de blanqueo de dinero, del origen ilícito de
dicho capital. Al respecto sentenció la Cámara Nacional de Casación
Penal en los reseñados “Orentrajch”, citando a Llerena, que “(…)(no
es necesario) que el autor o quienes participan en un proceso de
lavado, tengan la concreta finalidad de darle a los bienes una
apariencia de licitud; basta con que el autor sepa que con su acción
puede ser que los bienes ilícitos adquieran aquel carácter (…)” y
agrega que “(…) se ha sostenido que el conocimiento de la
procedencia ilícita de los bienes por parte del sujeto activo, no implica
que este debe “…saber a ciencia cierta cuál fue la concreta figura
cometida, ni la circunstancias específicas de orden jurídico
concurrente sobre el caso…”(…)”.
“Igual es el criterio esgrimido por Blanco Cordero, para
quien “(…) no es necesario un conocimiento exacto y pormenorizado
del delito previamente cometido. Circunstancias tales como el tiempo,
el lugar, las formas de comisión, autor, víctimas, etc., no necesitan ser
abarcadas por el conocimiento, aunque si son conocidas forman parte
del dolo (…)” (citado en la mencionada causa “Orentrajch” de la
C.N.C.P. en idéntica tesitura ver Politoff, op. Cit., págs. 73 y ss.;
Durrieu, op. Cit., págs. 174 y ss.; Álvarez Pastor y Eguidazu Palacios,
op. Cit., págs. 284 y ss., Caparrós, op. Cit., págs. 325 y ss., entre
otros).”.
“Se trata, como vemos, de un delito doloso, pero que
admite plenamente la posibilidad de un obrar con dolo eventual. De
tal modo, no es requisito la demostración acabada del conocimiento
por parte del sujeto activo en torno a la ilegal procedencia del dinero
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G) Medidas cautelares:
a) Cautela personal:
Expuestos los fundamentos por los que habré de disponer
el procesamiento de los imputados, resta determinar si corresponde o
no dictar su prisión preventiva, al tener en cuenta lo normado por los
artículos 312, 316 y 319 del CPPN.
En relación con este punto, corresponde manifestar que
conforme la doctrina y jurisprudencia solo estará legitimada la cautela
personal cuando exista una real intención por parte de los encausados
de eludir el accionar de la justicia o buscar el entorpecimiento del
proceso.
En ese sentido, se entiende también que la aplicación de
una medida restrictiva de la libertad ambulatoria encuentra
justificación cuando resulte indispensable para asegurar los fines del
proceso, es decir la averiguación de la verdad y la actuación de la ley
penal (de acuerdo a lo normado en el art. 280 del CPPN).
Al respecto, cabe señalar que conforme la doctrina
sentada por el fallo plenario "Díaz Bessone, Ramón Genaro s/recurso
de inaplicabilidad de ley" -acuerdo 1/08 -plenario nro. 13- CNCP,
30/10/2008- en cuanto a que “...no basta en materia de excarcelación
o eximición de prisión para su denegación la imposibilidad de futura
condena de ejecución condicional, o que pudiere corresponderle al
imputado una pena privativa de la libertad superior a ocho años (arts.
316 y 317 del CPPN), sino que deben valorarse en forma conjunta con
otros parámetros tales como los establecidos en el art. 319 del
ordenamiento ritual a los fines de determinar la existencia de riesgo
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procesal”, se puede concluir que las condiciones bajo las cuales puede
procurarse la restricción cautelar de la libertad ambulatoria de un
imputado, según lo previsto en los artículos 312, 316 y 317 del
Código Procesal Penal de la Nación, no deben operar como
presunciones de derecho de que intentará fugarse o entorpecer la
acción de la justicia.
Así, la Sala I de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Criminal y Correccional Federal entendió que “...la Constitución
Nacional consagra categóricamente el derecho a la libertad física y
ambulatoria e impone el deber de considerar y tratar a todo individuo
como inocente hasta que en un juicio respetuoso del debido proceso se
demuestre lo contrario mediante una sentencia firme. Este es el
motivo para descartar toda restricción de la libertad del imputado
durante el proceso que no contemple como fundamento la existencia
de riesgos procesales concretos; esto es, peligro de fuga o
entorpecimiento de las investigaciones. Por esos mismos motivos,
también resulta inapropiada esta medida cautelar cuando no guarda
proporción con la pena en expectativa o cuando existen medios menos
lesivos para alcanzar los objetivos...”.
“...De acuerdo a lo que surge de las normas
internacionales y de la Constitución Nacional, el Estado -en virtud del
principio de inocencia y de la libertad ambulatoria- solo en casos
excepcionales puede limitar la libertad de una persona como así
también mantenerlo cautelado durante la tramitación del proceso.- La
restricción de la libertad durante la instrucción, debe tener como
sustento exclusivo la necesidad de la realización del proceso y la
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al poco tiempo y por comentarios que oyó había sido despedido. Que
no lo vio más desde entonces.
Acerca de César Gerardo Andrés manifestó que por su
rol de auditor externo y síndico de Kank y Costilla SA se comunicaba
con él una vez al año, para el cierre del balance; y por las cuestiones
contables. Añadió que el nombrado hacía el cierre del impuesto a las
ganancias y luego se dividían en el resto de la carga de datos. Que las
facturas, compras y demás cuestiones que estuvieran relacionadas con
actividades en Río Gallegos estaban a cargo de María Alejandra
Jamieson, con la colaboración de Belén Franchini y Anahí Casco.
Indicó que, por otro lado, en Comodoro Rivadavia las
cuestiones contables eran desarrolladas por ella y algunas personas
que le reportaban.
A preguntas que se formularon a instancias de la fiscalía
precisó que si bien la facturación y emisión de cheques estaba a su
cargo, no podía afirmar que mirara la totalidad de la documentación y,
en cuanto a los cartulares en cuestión, manifestó no recordar haber
librado ninguno a Valle Mitre. Agregó, a su vez que ninguno de los
contratos celebrados con esa empresa pasaron por su vista ni fueron
sometidos a decisión del directorio.
En otro orden de ideas, se explayó respecto de su
intervención en Kank y Costilla SA a partir de la venta de la empresa
a Austral Construcciones SA y en ese sentido hizo saber que ostentaba
el cargo de presidente del directorio, el que ejerció bajo una
modalidad laboral de relación de dependencia.
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que no tuvo que abonar por su estadía. Que fue la única vez que
recibió de su parte un regalo de esa naturaleza.
Luego de ello, se le formularon una serie de preguntas a
instancias del Ministerio Público Fiscal, a raíz de las cuales hizo saber
que para la venta de las acciones de Kank y Costilla SA se había
suscripto un boleto de compraventa, se informó a la IGJ de la
transferencia del paquete accionario, el 15/1/07 se perfeccionó la
primera cuota y a cuatro años se pagaban intereses semestrales y una
cuota anual.
Aclaró, en cuanto a sus anteriores manifestaciones acerca
de que creía que el grupo de Lázaro Báez no le iba pagar por dicha
compra a menos que se quedara trabajando en la empresa, que le
parecía que desde el interior de la firma podía disponer los cobros
para cancelar el valor del paquete accionario anterior. Que habían
vendido la empresa porque estaban ahogados financieramente, tenían
pagos atrasados y si los desembolsos se demoraban hubiesen tenido
que regalarla o cerrarla.
Añadió que aunque constituyeron como garantía
hipotecas de bienes inmuebles y firmaron pagarés, en su percepción
personal creía que aquello no era suficiente para asegurarse el cobro.
Por otro lado, señaló que los libros contables de la
sociedad se encontraban en Comodoro Rivadavia, al menos desde que
entró a trabajar en la firma el 2/8/82 hasta el día en que se fue de la
empresa y que era ella quien confeccionaba las actas de directorio,
llevaba el libro de registro de asistencia y de actas de asamblea.
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CPPN).
XXV.- ORDENAR EL PROCESAMIENTO de
PATRICIO PEREYRA ARANDIA, de las demás condiciones
personales obrantes en autos, por considerarlo prima facie coautor
penalmente responsable del delito de lavado de activos, agravado por
resultar miembro de una organización formada para la comisión de
hechos de esta naturaleza (arts. 45 y 303, inc. 1 y 2 a del CP y arts.
306 y 310 del CPPN).
XXVI.- MANDAR TRABAR EMBARGO en los
bienes de PATRICIO PEREYRA ARANDIA hasta cubrir la suma
de ochocientos millones de pesos ($800.000.000). A tal fin,
confecciónese el mandamiento de embargo respectivo (art. 518 del
CPPN).
XXVII.- ORDENAR EL PROCESAMIENTO de
EMILIO CARLOS MARTIN, de las demás condiciones personales
obrantes en autos, por considerarlo prima facie coautor penalmente
responsable del delito de lavado de activos, agravado por resultar
miembro de una organización formada para la comisión de hechos de
esta naturaleza (arts. 45 y 278, inc. 1 a y b -ley 25.246- del CP y arts.
306 y 310 del CPPN).
XXVIII.- MANDAR TRABAR EMBARGO en los
bienes de EMILIO CARLOS MARTIN hasta cubrir la suma de
ochocientos millones de pesos ($800.000.000). A tal fin,
confecciónese el mandamiento de embargo respectivo (art. 518 del
CPPN).
XXIX.- ORDENAR EL PROCESAMIENTO de
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CPPN).
XXXIX.- DECLARAR LA FALTA DE MÉRITO para
dictar el procesamiento o el sobreseimiento de FERNANDO
JAVIER BUTTI, de las demás condiciones personales obrantes en
autos, en orden a los hechos por los que fuera indagado, sin perjuicio
de continuar la investigación a su respecto (art. 309 del CPPN).
XL.- DECLARAR LA FALTA DE MÉRITO para
dictar el procesamiento o el sobreseimiento de CARLOS ALBERTO
FRANCHI, de las demás condiciones personales obrantes en autos,
en orden a los hechos por los que fuera indagado, sin perjuicio de
continuar la investigación a su respecto (art. 309 del CPPN).
XLI.- DECLARAR LA FALTA DE MÉRITO para
dictar el procesamiento o el sobreseimiento de MYRIAM
ELIZABETH COSTILLA, de las demás condiciones personales
obrantes en autos, en orden a los hechos por los que fuera indagado,
sin perjuicio de continuar la investigación a su respecto (art. 309 del
CPPN).
XLII.- DECLARAR LA FALTA DE MÉRITO para
dictar el procesamiento o el sobreseimiento de CRISTINA
MAGDALENA OLENDER, de las demás condiciones personales
obrantes en autos, en orden a los hechos por los que fuera indagada,
sin perjuicio de continuar la investigación a su respecto (art. 309 del
CPPN).
XLIII.- DECLARAR LA FALTA DE MÉRITO para
dictar el procesamiento o el sobreseimiento de PATRICIA
DANIELA BLASCO, de las demás condiciones personales obrantes
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en autos, en orden a los hechos por los que fuera indagada, sin
perjuicio de continuar la investigación a su respecto (art. 309 del
CPPN).
XLIV.- DECLARAR LA FALTA DE MÉRITO para
dictar el procesamiento o el sobreseimiento de MARIA
ALEJANDRA JAMIESON, de las demás condiciones personales
obrantes en autos, en orden a los hechos por los que fuera indagada,
sin perjuicio de continuar la investigación a su respecto (art. 309 del
CPPN).
XLV.- DECLARAR LA FALTA DE MÉRITO para
dictar el procesamiento o el sobreseimiento de LISANDRO
DONAIRE, de las demás condiciones personales obrantes en autos,
en orden a los hechos por los que fuera indagado, sin perjuicio de
continuar la investigación a su respecto (art. 309 del CPPN).
XLVI.- DECRETAR EL EMBARGO sobre los bienes
de las empresas Hotesur SA, Valle Mitre SA, Austral Construcciones
SA, Kank y Costilla SA, Loscalzo y Del Curto SRL, La Estación SA,
Diagonal Sur Comunicaciones SRL, Don Francisco SA, Badial SA y
Alucom Austral SRL hasta cubrir la suma de $736.295.812,2 (arts.
23, 304 y 305 del CP y 518 del CPPN).
XLVII.- LIBRAR oficios a los Tribunales Orales en lo
Criminal Federal nros. 2 y 4, a fin de comunicar lo que aquí se
dispone, a los que se les deberá adjuntar una copia digitalizada del
presente resolutorio.
XLVIII.- FORMAR legajos de identidad personal
respecto de cada uno de los procesados. A tal fin, líbrense telegramas
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Ante mí: