DERECHO CONSTITUCIONAL PERUANO

PRIMERA UNIDAD

DERECHOS FUNDAMENTALES, ESTADO Y NACIÓN

SESIÓN N° 001
EVOLUCIÓN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL PERUANO

I. La Constitución.

Constitución.- ley fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida o

aceptada como guía para su gobernación. La constitución fija los límites y define las
relaciones entre los poderes legislativo, ejecutivo y judicial del Estado, estableciendo
así las bases para su gobierno. También garantiza al pueblo determinados derechos. La
mayoría de los países tienen una constitución escrita.

Concepto de Constitución según Hans Kelsen.

Para Kelsen el vocablo Constitución tiene dos sentidos, un sentido lógico-jurídico y un

sentido jurídico-positivo.

Según Kelsen, la Constitución en su sentido lógico-jurídico, es la norma fundamental o

hipótesis básica; la cual no es creada conforme a un procedimiento jurídico y, por lo
tanto, no es una norma positiva, debido a que nadie la ha regulado y a que no es producto
de una estructura jurídica, sólo es un presupuesto básico. Precisamente, a partir de esa
hipótesis se va a conformar el orden jurídico, cuyo contenido está subordinado a la
norma fundamental, sobre la cual radica la validez de las normas que constituyen el
sistema jurídico.

Por su parte, una Constitución en el sentido jurídico-positivo, se sustenta en el concepto

lógico-jurídico, porque la Constitución es un supuesto que le otorga validez al sistema
jurídico en su conjunto, y en norma fundamental descansa todo el sistema jurídico. En
éste concepto la Constitución ya no es un supuesto, es una concepción de otra naturaleza,
es una norma puesta, no supuesta. La Constitución en este sentido nace como un grado
inmediatamente inferior al de la Constitución en su sentido lógico-jurídico.

Según Kelsen la Constitución puede ser contemplada en dos sentidos: en un sentido

material y en un sentido formal.

En su sentido material está constituida por los preceptos que regulan la creación de
normas jurídicas generales y, especialmente, la creación de leyes. Además de la
regulación de la norma que crea otras normas jurídicas, así como los procedimientos de
creación del orden jurídico; también desde el punto de vista material, la Constitución
contempla a los órganos superiores del Estado y sus competencias. Otro elemento que
contiene dicho concepto material, son las relaciones de los hombres con el propio poder
estatal y los derechos fundamentales del hombre. La Constitución en sentido material
implica pues, el contenido de una Constitución.

La Constitución en su sentido material tiene tres contenidos: el proceso de creación de

las normas jurídicas generales, las normas referentes a los órganos del Estado y sus
competencias, y las relaciones de los hombres con el control estatal.

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La Constitución en sentido formal –dice Kelsen—es cierto documento solemne, un

conjunto de normas jurídicas que sólo pueden ser modificadas mediante la observancia
de prescripciones especiales, cuyo objeto es dificultar la modificación de tales normas.

La Constitución en sentido formal es el documento legal supremo. Hay una distinción

entre las leyes ordinarias y las leyes constitucionales; es decir, existen normas para su
creación y modificación mediante un procedimiento especial, distintos a los abocados
para reformar leyes ordinarias o leyes secundarias.

Concepto de Constitución según Fernando Lassalle.

Fernando Lassalle se propuso encontrar la esencia de una Constitución, a partir del

análisis realista. Define a la Constitución como el resultado de la suma de los factores
reales de poder. Así, lo que debe plasmarse en un régimen constitucional son las
aspiraciones de las fuerzas sociales y políticas de un Estado.

Para Fernando Lassalle una Constitución no sería tal, si no refleja la realidad política de
un Estado, con ello, nos quiere señalar que una Constitución refleja la realidad. Todo
régimen posee una serie de hojas de papel en el que se inscriben los principios
fundamentales que rigen el funcionamiento del Estado, en torno a los cuales se une su
población; ese documento legal supremo que estructura y señala el funcionamiento del
Estado, en torno a los cuales se une su población; ese documento legal supremo que
estructura y señala el funcionamiento de la vida del Estado, sólo sería una hoja de papel,
si no corresponde con la realidad

Fernando Lassalle dice que hay dos tipos de Constituciones: la Constitución real y la
formal. La primera es efectiva porque corresponde a la expresión de los factores reales
de poder, y la otra, únicamente es una hoja de papel. Si bien, no existe una Constitución
que en rigor sea perfectamente real, lo ideal es que mantengan vigencia sus principios
esenciales. Actualmente en México, dada la conformación de fuerzas al interior del
Congreso, se ha pretendido que nuestra Constitución se identifique cada día más con las
transformaciones que experimenta nuestra sociedad.

II. Clasificación de las Constituciones.

A) Según su formulación jurídica.

Esta es una clasificación clásica, en virtud de la cual se conoce a las constituciones

como escritas y no escritas:

 Constitución escrita: documento en el que se plasman los principios

fundamentales sobre los que descansa la organización, los límites y las
facultades del Estado, así como deberes y derechos de los individuos; es el
texto específico que contiene la totalidad o casi la totalidad de las normas
básicas.

 Constitución no escrita: también llamada Constitución consuetudinaria, no

existe un texto específico que contenga la totalidad, o casi la totalidad de las
normas básicas.

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Respecto a esta clasificación considera Esmein que es preferible una

Constitución escrita a otra que no es escrita o consuetudinaria, debido a que una
Constitución escrita permite una mayor certidumbre jurídica y concede ventajas
de técnica jurídica, ya que se conoce con mayor precisión qué normas son
constitucionales y cuáles no lo son y, otorga mayores ventajas, debido a que es
más sencillo ubicar la jerarquía y la unidad del sistema jurídico en un régimen
de Constitución escrita, debido a que automáticamente se coloca en la cúspide
de ese régimen jurídico el documento constitucional y, a partir de éste, emanarán
las demás instituciones de carácter legal.

A partir del pensamiento de Esmein se concluyen tres ventajas de las

constituciones escritas:

a) La superioridad de la ley escrita sobre la costumbre, lo cual se había

reconocido a finales del siglo XVIII, ya que desde entonces existía la
necesidad de llevar a un rango superior las reglas constitucionales.
b) También desde el siglo XVIII es importante el reconocimiento del pacto
social que implica una Constitución dictada por la soberanía nacional, lo cual
es interesante desde la óptica de la legitimación de los principios jurídicos
que emanan de la soberanía nacional.
c) En una Constitución escrita hay mayor claridad y precisión en cuanto al
contenido constitucional y esto desde luego, elimina confusiones, y por lo
tanto, evidentemente a contrario sensu en una Constitución no escrita, es más
fácil la ambigüedad respecto de cuáles normas deben considerarse de carácter
constitucional.

B) Según su reformabilidad.

Según su reformabilidad las constituciones se clasifican en rígidas y flexibles. Las

constituciones rígidas son aquellas que requieren de un procedimiento especial y
complejo para su reformabilidad; es decir, los procedimientos para la creación,
reforma o adición de las leyes constitucionales es distinto y más complejo que los
procedimientos de las leyes ordinarias.

En la práctica las constituciones escritas son también constituciones rígidas; es

decir, cuando en un Estado encontramos que existe Constitución escrita,
descubrimos que ésta tiene un procedimiento más complejo de reforma o adición
que el procedimiento para la creación, reforma o adición de una ley ordinaria.

C) Según su origen.

Pueden ser:

 Otorgadas.- Las constituciones otorgadas se dice que corresponden

tradicionalmente a un Estado monárquico, donde el propio soberano es quien
precisamente las otorga; es decir, son aquellas en las cuales el monarca, en su
carácter de titular de la soberanía, las otorga al pueblo. En este caso, se parte
de las siguientes premisas:
a) desde la perspectiva del monarca, es él quien la otorga por ser el depositario
de la soberanía;

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b) es una relación entre el titular de la soberanía –monarca—y el pueblo,

quien simplemente es receptor de lo que indique el monarca;
c) se trata de una Constitución en la cual se reconocen los derechos para sus
súbditos.

 Impuestas.- Las constituciones impuestas, el Parlamento las impone al

monarca, refiriéndose al Parlamento en sentido amplio, con lo que se alude a
la representación de las fuerzas políticas de la sociedad de un Estado, de los
grupos reales de poder en un Estado que se configuran en un órgano
denominado Parlamento. En este tipo de Constitución, es la representación
de la sociedad la que le impone una serie de notas, determinaciones o de cartas
políticas al rey, y éste las tiene que aceptar. Por lo tanto, existe en el caso de
las constituciones impuestas, una participación activa de la representación de
la sociedad en las decisiones políticas fundamentales.

 Pactadas.- En las constituciones pactadas la primera idea que se tiene es el

consenso. Nadie las otorga en forma unilateral, ni tampoco las impone debido
a que si son impuestas y no se pactan carecerían de un marco de legitimidad.
Estas constituciones son multilaterales, ya que todo lo que se pacte implica la
voluntad de dos o más agentes; por lo tanto, son contractuales y se dice que
parten de la teoría del pacto social. Así, se puede pactar entre comarcas, entre
provincias, entre fracciones revolucionarias, etc.

Las constituciones pactadas o contractuales implican: primero, una mayor

evolución política que en aquellas que son impuestas u otorgadas; segundo,
en las pactadas hay, una fuerte influencia de la teoría del pacto social; tercero,
en aquellas que son pactadas este pacto o consenso se puede dar entre diversos
agentes políticos—todos aquellos grupos de poder real que estén reconocidos
por el Estado-. Así, aun tratándose de una monarquía, cuando se pacta los
gobernados dejan de ser súbditos.

Por voluntad de la soberanía popular.- es cuando el origen del documento

constitucional es directamente la sociedad, la cual por lo general se manifiesta
a través de una asamblea. Por lo tanto, no es que la sociedad pacte con los
detentadores del poder público, sino que la propia Constitución surge de la
fuerza social.

II. Evolución del Constitucionalismo Peruano.

La Constitución Política del Perú o también llamada "Carta Magna" es la ley

fundamental sobre la que se asientan el Derecho, la justicia y las normas de
la República del Perú y sobre la base de la que se organiza el Estado del Perú. El
constitucionalismo peruano es el estudio de la constitución política –la vigente y las
anteriores–, sus principios fundamentales, ideales, implicancias e imperfecciones. La
historia del constitucionalismo peruano se remonta a la primera constitución
española y llega hasta la actualidad.

Las Constituciones que ha tenido la República Peruana, desde su establecimiento, han

sido doce en total, si no se toman en cuenta estatutos ni reglamentos provisorios, ni las
constituciones de los Estados Nor y Sud peruanos de la Confederación Perú-Boliviana:

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CONSTITUCIÓN FECHA GOBIERNO EN QUE SE VIGENCIA

PROMULGÓ

1º 1823 José Bernardo Torre NO RIGIÓ

Tagle

2º 1826 José de Santa Cruz 49 DÍAS-

“CONSTITUCIÓN
VITALICIA
BOLIVARIANA”

3º 1828 José de La Mar 6 AÑOS Y 3 MESES-

“MADRE DE TODAS
LAS
CONSTITUCIONES”

4º 1834 José de Orbegoso 5 AÑOS Y 2 MESES

5º 1839 Agustín Gamarra 15 AÑOS Y 8 MESES-

“CONSTITUCIÓN DE
HUANCAYO”

6º 1856 Ramón Castilla 4 AÑOS Y 1 MES

7º 1860 Ramón Castilla 59 AÑOS Y 2 MESES

8º 1967 Mariano Ignacio Prado 4 MESES Y 8 DÍAS

10 AÑOS Y 7 MESES-
9º 1920 Augusto B. Leguía “CONSTITUCIÓN DE
LA NUEVA PATRIA”

10º 1933 Luis M, Sánchez Cerro 46 AÑOS Y 3 MESES

11º 1979 Francisco Morales 12 AÑOS Y 3 MESES

Bermúdez

12º 1993 Alberto Fujimori VIGENTE

Fujimori

Además, es necesario considerar otras constituciones que fueron aplicadas, nominal o

efectivamente, en el territorio peruano: una antes de su independencia: la Constitución
española de 1812 (llamada popularmente la "Pepa"); otras dos durante el breve lapso

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de su escisión en los Estados Nor-Peruano y Sud-Peruano, respectivamente (1836-

1839), y una Ley fundamental para la Confederación Perú-Boliviana, que no tuvo
aplicación.

La historia del constitucionalismo en el Perú está vinculada con el nacimiento de la

República, en 1821, luego de que José de San Martín decretara la independencia del
Perú.

En esas circunstancias surgió la necesidad de elaborar y aprobar, al igual que se había

dado ya en otras naciones, una constitución que estableciera la forma de organización
de Estado que se iba a dar al Perú. Es en este episodio donde se llevó a cabo el primer
debate del recién convocado Congreso Constituyente.

La posición de San Martín y de algunos precursores como Hipólito Unanue era

establecer en el país una monarquía constitucional. Por otro lado, también la facción
republicana tenía muchos adeptos, siendo ésta posición la que finalmente se impuso
en el Congreso.

Desde entonces, el Perú ha sido regido por varios textos constitucionales de distintas
orientaciones, cada una de ellas graficó la tendencia política predominante en ese
preciso momento histórico.

Constitución española de 1812 - Constitución de Cádiz

Constitución jurada en todas las intendencias del virreinato y aplicada parcialmente por
el virrey José Fernando de Abascal durante los años 1812 - 1814 y en el periodo de los
virreyes Pezuela y La Serna durante los años 1820 - 1824.

La importancia de las Cortes de Cádiz y de la Constitución de 1812 radica en que sirvieron

de cauce para la difusión de la libertad de pensamiento y el ejercicio de las prácticas
electorales. En efecto, gracias a la libertad de imprenta surgieron diversas publicaciones
políticas difusoras de las nuevas corrientes de pensamiento herederas de la ilustración.
Asimismo, mediante las prácticas electorales para la elección de alcaldes y regidores,
diputados provinciales y representantes a las Cortes, los "peruanos" empezaron a ejercer
los derechos de ciudadanía y considerarse "iguales" a los peninsulares.

Durante el periodo de 1812 - 1814 hubo varios procesos electorales para elegir a los
miembros de los ayuntamientos constitucionales de las principales ciudades del Perú (sin
contar la infinidad de elecciones en los ayuntamientos de los demás pueblos y ciudades).
Hubo dos procesos electorales para elegir a los diputados del Perú ante las Cortes
españolas (22 propietarios y 10 suplentes) y para elegir a los miembros de las
Diputaciones Provinciales (Diputaciones Provinciales de Lima y del Cuzco). Del mismo
modo, durante la época de su restauración, el año de 1820, es decir la época conocida
como "trienio liberal", tuvo incidencia en el país, al punto que se crearía en la Real
Universidad de San Marcos una cátedra destinada al estudio de la Constitución Política
de la Monarquía Española. Así, entre los cursos que se dictaban en la universidad figuraba
la cátedra de vísperas de leyes y “de la Constitución Política de la Monarquía Española”,
cátedra que le fue asignada a Manuel de Urquijo, como sustituto del titular Justo
Figuerola, el 15 de enero de 1821. No duraría mucho, sin embargo, dicha cátedra. La
proclamación de la independencia en Lima estaba por hacerse realidad. Tendrían también

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amplia difusión las elecciones y, en el caso de los territorios sometidos al dominio español
(Cuzco, Arequipa, Huamanga y Puno), se instalarían Diputaciones Provinciales en cada
una de ellas. Por tanto, la Constitución de Cádiz y sus instituciones fueron la escuela de
muchos de los políticos que forjarían nuestra vida republicana. En ello radica su
importancia.

Constitución de 1823

Instalación del Congreso Constituyente en la capilla de la Universidad de San Marcos el

20 de septiembre de 1822. Cuadro de Francisco González Gamarra.

El 3 de agosto de 1821 el libertador José de San Martín asumió el poder político y militar
del Perú con el título de Protector, dando así origen al Estado Peruano, al que dio
su primera bandera, su himno, su moneda, así como su administración primigenia y sus
primeras instituciones públicas. Pero faltaba una Constitución política. Mientras tanto,
rigió un Reglamento Provisorio.

El 27 de diciembre del mismo año, San Martín convocó por primera vez a la ciudadanía
con el fin que eligiera libremente un Congreso Constituyente, con la misión de establecer
la forma de gobierno que en adelante regiría al Perú, así como una Constitución Política
adecuada.

El Primer Congreso Constituyente del Perú se instaló el 20 de septiembre de 1822; entre

sus miembros se contaban los más destacados miembros del clero, el foro, las letras y las
ciencias. Ante este congreso, San Martín renunció al protectorado y se alistó para
abandonar el Perú.

Los legisladores empezaron a realizar su principal labor: la redacción de la Primera

Constitución del Perú independiente; asimismo, encargaron el poder ejecutivo a un grupo
de tres legisladores, que conformaron un cuerpo colegiado denominado la Suprema Junta
Gubernativa (integrada por José de La Mar, Manuel Salazar y Baquíjano y Felipe Antonio
Alvarado).

El primer paso fue la elaboración de las «Bases de la Constitución Política», a manos de

una comisión del Congreso, integrada por los diputados Justo Figuerola, Francisco Xavier
de Luna Pizarro, José Joaquín de Olmedo, Manuel Pérez de Tudela e Hipólito Unanue.
Estas «bases» fueron promulgadas por la Junta Gubernativa el 17 de diciembre de 1822;
constaban de 24 artículos, que a grandes rasgos, declaraban que todas las provincias del
Perú, reunidas en un solo cuerpo, formaban la nación peruana, que a partir de entonces se
denominaría «República Peruana»; asimismo, establecía que la soberanía residía en la
Nación, siendo independiente de la monarquía española y de cualquier otro tipo de
dominación extranjera; su religión sería la católica, con exclusión de cualquier otra; y en
cuanto al Poder Nacional, estaría dividido en tres poderes, el Legislativo, el Ejecutivo y
el Judicial.

Discutido el texto constitucional, fue aprobado y promulgado por el presidente Torre

Tagle, el 12 de noviembre de 1823. Pero un día antes, el mismo Congreso dispuso la
suspensión de sus artículos que fueran incompatibles con las facultades otorgadas al
libertador Bolívar, que ya se hallaba en camino de instaurar la dictadura. En la práctica
no estuvo en vigencia mientras duró el régimen bolivariano.

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 DERECHO CONSTITUCIONAL PERUANO

Esta Constitución, de inspiración liberal, se basaba en la soberanía popular: «La soberanía

reside esencialmente en la nación, y su ejercicio en los magistrados, a quienes ella ha
delegado sus poderes.» (Artículo 3). Establecía el sistema republicano de gobierno
(desechando así el monarquismo); la división de los poderes del Estado en Legislativo,
Ejecutivo y Judicial; la elección de las municipalidades; la libertad de comercio y de
industria, la inviolabilidad de domicilio y el derecho a la propiedad, sentando, además, el
principio de que nadie nace esclavo en el Perú y de que todos somos iguales ante la Ley.
Finalizado el régimen bolivariano, la Constitución de 1823 fue restaurada el 11 de
junio de 1827 por el Congreso. El vicepresidente de la República Manuel Salazar y
Baquíjano, encargado del Poder Ejecutivo, mandó a cumplirla el 16 de junio del mismo
año. Rigió hasta el 18 de marzo de 1828, cuando fue reemplazada por otra Constitución.

La Constitución de 1828

La tercera Constitución Política del Perú fue, como su antecesora, de tendencia liberal.
Fue discutida y aprobada por el segundo Congreso General Constituyente del
Perú reunido de 1827 a 1828, siendo promulgada el 18 de abril de 1828 por el Presidente
Constitucional de la República, mariscal José de La Mar. Su juramentación pública, fijada
para el día 5 de abril, fue diferida a raíz de un tremendo terremoto que asoló Lima el 30
de marzo. La ceremonia se realizó finalmente el 18 de abril, en los cuatro ángulos de
la Plaza Mayor, en la plazuela de la Constitución y en las plazuelas de San Marcelo y San
Lázaro.

Esta constitución ha sido considerada la “madre” de las constituciones del Perú, porque
sirvió de modelo a las mismas, hasta muy avanzado el siglo XX. En lo civil puso término
a ciertos rezagos de la vida colonial como los empleos hereditarios, mayorazgos,
vinculaciones y privilegios. Se abolió la tortura y las penas infamantes y solo hubo pena
de muerte en los casos de homicidio calificado. En lo político estableció la elección
indirecta del presidente y el vicepresidente, para un período de cuatro años,
inmediatamente renovable; cámaras de senadores y diputados, cuya renovación se
efectuaría cada dos años por tercios y mitades, respectivamente; creación de un Consejo
de Estado, al cual se encargaba la misión de observar y asesorar al poder ejecutivo;
creación de las Juntas Departamentales, como medio de satisfacer y atenuar las tendencias
federalistas. Pero especialmente debe resaltarse que esa Constitución autorizó al
Presidente de la República suspender las garantías constitucionales e investirse de
facultades extraordinarias, por un tiempo determinado y con cargo de informar al
Congreso acerca de las medidas adoptadas durante el ejercicio de dichas facultades.
Finalmente, ofreció el fomento de las industrias y la educación, la realización de
estadísticas, la civilización de los indígenas y el apoyo a la inmigración, entre otras buenas
intenciones que poco o nada se materializaron.

Constitución Política del Perú de 1993

Promulgada por el Congreso Constituyente Democrático el 29 de Diciembre de 1993,

luego de ser ratificada mediante REFERÉNDUM del 31 de Octubre de 1993, la cual
entró en vigencia el 01 de Enero de 1994.

Estructura De La Constitución Política Del Perú

PREAMBULO:

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 DERECHO CONSTITUCIONAL PERUANO

Es una declaración de principios que justifican la razón de ser y contenido de la

Constitución.

CUERPO O TEXTO:
Es el conjunto de dispositivos legales o armazón jurídica que comprende la
Constitución. Se divide en:
A) 6 TÍTULOS:
TITULO I : De la Persona y la Sociedad (Art. del 1 al 42)
TITULO II : Del Estado y la Nación (Art. del 43 al 57)
TITULO III : Del Régimen Económico (Art. del 58 al 89)
TITULO IV : De la Estructura del Estado (Art. del 90 al 199)
TITULO V : De las Garantías Constitucionales (Art. del 200 al 205)
TITULO VI : De la Reforma de la Constitución (Art. 206)
B) 26 CAPÍTULOS
C) 206 ARTÍCULOS
D) 16 DISPOSICIONES FINALES

DECLARACIÓN
Acerca de la posesión y soberanía sobre la Antártida.

PIRÁMIDE DE KELSEN