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La Familia y el Parentesco.
Concepto de Familia:
“Es aquel grupo de personas que se encuentran unidas por vínculos de parentesco, de
matrimonio y, actualmente, de convivencia civil”.
En primer lugar, debemos señalar que no hay una idea clara respecto a quienes componen una
familia. Así, a lo largo del Derecho Civil, se mencionan diversos componentes, partiendo de una familia
nuclear, extendiéndola a parientes mas lejanos e incluso, considerando a quienes trabajan “puertas
adentro” como familia.
Es la relación de familia que existe entre dos personas y que puede provenir de relaciones
sanguíneas o del matrimonio. Es por lo anterior, que se distinguen dos clases de parentesco:
Parientes:
Aquellas personas que se encuentran unidas por un vinculo de sangre o afinidad.
Para determinar el parentesco que existe entre una persona y otra, hay que establecer tres elementos:
1. El Parentesco:
Por consanguinidad o afinidad.
2. La linea:
Si es recta o colateral.
3. El grado:
El numero de generaciones (o familiares) que separa a un pariente de otro.
Tratando del parentesco en linea colateral, habrá que subir al progenitor (ascendiente) común, y
luego, computar los grados. De manera tal, que no existe el parentesco en linea colateral en 1º grado. De
esta manera, podemos observar:
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Para calcular el parentesco por afinidad hay que poner al cónyuge en el lugar del otro cónyuge y
ahí hacer el calculo. Así, la mujer será pariente por afinidad en linea recta, en 1º grado con su suegro y
suegra. Tratando de la relación entre el marido y su cuñada, será un parentesco por afinidad en linea
colateral en 2º grado.
1. Determina los derechos y obligaciones que existen entre los padres y sus hijos, como por ejemplo:
a) La Patria Potestad.
b) El Derecho de Alimentos.
c) El Cuidado Personal, etc.
2. En el art. 321 del CC. se establecen quienes son los asignatarios de alimentos.
a) Ascendientes.
b) Descendientes.
c) Hermanos.
d) Al cónyuge se le deben alimentos, pero recordemos que no es pariente.
3. En el art. 367 del CC. se establece los parientes llamados a la guarda legitima de una persona. Los
parientes son los primeros llamados a proteger a una persona, según el orden que establece la ley.
a) Cónyuge e Hijos.
Si no hay hijo entramos el segundo orden sucesorio.
b) Cónyuge y Ascendiente.
Se aplica la regla de los 2/3. Dos de esas partes se reparten al cónyuge y el resto a los
ascendientes.
c) Hermanos.
d) Demás Colaterales.
e) Fisco o “Herencia Vacante”.
En materia Sucesoria, se establece ciertos parientes que son los llamados a suceder al
causante. Comenzando por los hijos, cónyuges, ascendientes, hermanos y demás
colaterales, pero solo hasta el 6º grado.
4. El art. 107 del CC. establece quienes deben otorgar el consentimiento para contraer matrimonio a los
menores del 18 y mayores del 16 años.
5. Puede constituir un impedimento para contraer matrimonio, ya que según veremos, es nulo.
El contrato de matrimonio celebrado entre ascendientes y descendientes por consanguinidad o
afinidad en cualquier de sus grados, o sea, en toda la linea recta. También es nulo el
matrimonio entre los colaterales, pero solo por consanguinidad hasta el 2º grado (entre
hermanos).
6. De acuerdo art.1796 del CC. es nulo el contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo
sujeto a patria potestad.
7. En el art. 1061 del CC. se consagra una de las hipótesis de incapacidad para suceder y es la
correspondiente a ciertos parientes del notario donde se otorga el testamento (también su cónyuge), lo
mismo para ciertos parientes y cónyuges de los testigos del testamento.
Ignacio Picand !2
04/08/2017
Causales de Terminación.
Al solo fallecimiento del causante se entenderá disuelto el matrimonio por el solo ministerio de la
ley, momento en el cual, se formara una comunidad hereditaria entre el cónyuge sobreviviente y los hijos.
Si no hay hijos, esta comunidad se podrá formar entre el cónyuge sobreviviente y los ascendientes del
cónyuge fallecido. Si no hay cónyuge ni ascendientes, el cónyuge sobreviviente se llevara la totalidad de
la herencia, a menos que, el causante haya dejado testamento, caso en el cual, pudo haber dispuesto de la
cuarta de libre disposición.
Cuando se declara la posesión definitiva del desaparecido por regla general se disuelve también el
matrimonio. Sin embargo, debemos precisar que el art. 43 de la LMC. se establecen los plazos.
a) La regla general es que el matrimonio se disuelva los 10 años, contados desde la desaparición
del muerto presuntivamente. En este caso habrá durado los 3 periodos:
i. Mera ausencia,
ii. Posesión provisoria y
iii. Posesión definitiva de los bienes.
Para que se disuelva el matrimonio basta que transcurran los plazos ya indicados, no siendo necesaria
ninguna subinscripción adicional.
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3. Por Sentencia de Nulidad.
Es una causal de término del matrimonio declarada por resolución judicial por haber sido
celebrado el matrimonio con omisión a los requisitos de validez establecidos por la ley.
1. Ambas nulidades requieren ser declaradas por resolución judicial, no operan de pleno derecho.
2. La nulidad matrimonial es una sola, por lo tanto, no se distingue entre absoluta o relativa como sí lo
hace la Nulidad Patrimonial.
3. La Nulidad Matrimonial tiene causales taxativas; mientras que en la nulidad patrimonial, de acuerdo
al art.1682 CC., se señalan taxativamente las causales de nulidad absoluta y cualquier otro vicio se
sanciona con la rescisión, esto es, la nulidad relativa.
4. Las Sentencias que se dicten tratándose de la Nulidad Matrimonial producen efectos absolutos, o sea,
erga omnes; por su parte, la nulidad patrimonial, solo produce efectos relativos, esto es, que obligan
solo a las partes que intervinieron en el conflicto art. 3 CC.
5. La Nulidad Absoluta (Patrimonial) puede y debe ser declarada de oficio por el juez si es que aparece
de manifiesto en el acto o contrato, la Nulidad Matrimonial jamás será declarada de oficio por el
juez.
Hay que recordar que hasta antes de la entrada en vigencia de la nueva ley de matrimonio, la
nulidad matrimonial se utilizaba como medio para disolver un matrimonio, amparándose en la causal de
incompetencia del oficial del Registro Civil puesto que la ley exigía que a lo menos uno de los
contrayentes debía tener su domicilio ante el oficial del Registro Civil correspondiente a ese territorio
jurisdiccional. Ambos cónyuges se ponían de acuerdo para alegar la nulidad, señalando que no era
efectivo que alguno de ellos estuviera domiciliado en ese territorio jurisdiccional, motivo por el cual se
disolvía el vínculo, es por este motivo que el ejercicio jurisprudencia fue muy pobre en esa época ya que
en estricto rigor no existía un conflicto jurídico.
Con la entrada en vigencia de la ley de matrimonio civil se señala de manera taxativa cuales son
las causales:
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Titulares de la acción de Nulidad Matrimonial.
La regla general es que cualquiera de los cónyuges va a poder demandar la acción de Nulidad
Matrimonial, sin embargo, se establecen algunas excepciones que dependen de las circunstancias del
Matrimonio:
1. Tratándose del Matrimonio Celebrado por Menor de 16 años podrán reclamarla: Los Ascendientes.
3. Tratándose del Matrimonio en artículo de Muerte se concede esta acción a: Los Herederos.
4. En el caso del Vínculo Matrimonial No Disuelto puede ejercer la acción: Él Cónyuge Anterior o sus
Herederos.
5. Cualquier Persona: en el solo interés de la ley o la moral podrá reclamar la acción de nulidad, es en el
Caso de los Impedimentos Dirimentes Relativos.
Por regla general, la Acción de Nulidad Matrimonial es Imprescriptible, sin embargo, existen
algunas excepciones:
1. Respecto del Matrimonio Celebrado por un Menor de 16 años, la acción prescribe luego de 1 año
desde que cumpla la mayoría de edad, o sea, a los 19 años.
3. Tratándose del Matrimonio en Artículo de Muerte el plazo es de 1 año contado desde el fallecimiento
del cónyuge.
4. Si la causal es Vinculo Matrimonial No Disuelto el plazo será de 1 año contado desde el fallecimiento
del cónyuge
Se podría dar el caso muy particular que si fallece el cónyuge bígamo y transcurre más de 1
año desde el fallecimiento, no ejerciendo la acción el cónyuge del primer matrimonio sería
posible que en la sucesión existieran dos cónyuges sobrevivientes.
5. Tratándose del Requisito de los Testigos, la acción prescribe en 1 año contado desde la celebración del
matrimonio.
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Efectos de la Nulidad Matrimonial:
Debemos distinguir:
1. Entre los Cónyuges la nulidad produce efectos desde que la sentencia se encuentre ejecutoriada.
2. Respecto de Terceros la sentencia de nulidad produce efectos desde que subinscribe al margen de la
Inscripción Matrimonial.
El efecto, fundamental de una sentencia de nulidad matrimonial es que hace volver a las partes al
estado anterior a la celebración del matrimonio, el cual se entenderá que nunca produjo efecto alguno,
salvo el caso particular que veremos de la filiación matrimonial de los hijos. Recordemos que no habrá
parentesco por afinidad en caso de Nulidad Matrimonial.
El Matrimonio Putativo:
Ejemplo:
Matrimonio celebrado con Sociedad Conyugal, que al cabo de algunos años es declarado nulo
por bigamia, para aquel cónyuge que no dio lugar a la causal se presumirá que estuvo de
buena fe y con justa causa de error y que es la mujer.
Para la Mujer le convendrá alegar la Putatividad del Matrimonio, ya que, no obstante la
terminación del mismo, se entenderá que el matrimonio sí existió, pero para el solo efecto de
liquidar esa masa de bienes según las Reglas de la Sociedad Conyugal que, según veremos,
entrega numerosas ventajas para la mujer.
Si quien estuviera de buena fe es el marido a él no le convendría alegar la Putatividad del
Matrimonio.
2. Que el Matrimonio haya sido celebrado ante Oficial del Registro Civil o Ratificado ante él sí
Celebrado ante Ministro de Culto.
3. Que haya sido celebrado de buena fe y con justa causa de error por a lo menos uno de los cónyuges.
Si no existiera Buena Fe ni Justa Causa de Error por ninguno de los cónyuges, el matrimonio no
puede ser putativo, sin embargo, aunque esto ocurra hay un efecto que siempre se va a mantener: es la
filiación matrimonial de los hijos, a lo que parte de la doctrina llama “Matrimonio Putativo Calificado”.
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4. Por Sentencia de Divorcio.
El divorcio, la ley 19.947 consagra la institución del divorcio, pero no entrega un concepto, esta es una de
las grandes novedades que entrega la ley de Matrimonio Civil.
Concepto:
El Divorcio:
“Es una causal de termino del matrimonio, válidamente celebrado, declarado por sentencia
judicial a solicitud de uno o ambos cónyuges, ya sea por el cese efectivo de la convivencia o
por que uno de los cónyuges ha infringido gravemente los deberes y obligaciones, sea
respecto del otro cónyuge o de los hijos”.
Hay que tener presente la fecha del matrimonio, pues el régimen de prueba varia según si ha
sido celebrado antes del 18 de Noviembre de 2004 o después de esta fecha.
Causales.
1. Divorcio Sanción.
Es aquel que tiene lugar por la comisión de una falta grave de uno de los cónyuges, ejemplo:
Maltrato Físico o Sicológico, etc… consagrado en el art. 54 de LMC, permite demandar
unilateralmente el divorcio, cuando se cumplan los siguientes requisitos:
a) Que la demanda tenga como fundamento una falta imputable al otro cónyuge.
b) Que esta falta diga relación a una violación grave a los deberes y obligaciones, ya
sea, entre los cónyuges o respecto de los hijo.
c) Que esta violación grave, torne intolerable la vida en común.
Causales:
Acuerdo Completo y Suficiente que regulen su relaciones mutuas y respecto a sus hijos.
En el articulo 21 de la LMC se señala los requisitos de cuando el acuerdo es
completo y cuando es suficiente:
1. Es “Completo”:
A) Respecto a los cónyuges, cuando regula las siguientes materias:
1. Los alimentos que se deban.
2. Lo relativo a su regimen matrimonial.
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C) Si establece relaciones equitativas hacia el futuro entre los cónyuges
cuyo divorcio se solicita.
07/08/2017
¿Como se prueba el Cese Efectivo de la Convivencia?
Para poder determinar como se prueba el cese de la convivencia hay que distinguir los
matrimonios celebrados antes del 18 de noviembre de 2004 y aquellos celebrados a partir de esa fecha.
2. Por acta extendida ante oficial del registro civil o escritura publica o
acta extendida y protocolizada ante notario, en las cuales se deje
constancia unilateralmente el cese de la convivencia.
Cabe hacer presente que en estos últimos casos será necesario
notificar al otro cónyuge la declaración de cese de la convivencia, es
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una gestión voluntaria, respecto de la cual no puede haber oposición
por el notificado. En la practica puede ir también el interesado
directamente al tribunal de familia y pida notificar el cese de la
convivencia.
Es necesario hacer presente que el día del cese de la convivencia no
será el que aparezca en el acta, sino que es la fecha de la notificación
hecha por el Tribunal de Familia.
La Acción de Divorcio.
1. Titularidad:
Son los cónyuges los titulares exclusivos y cualquiera de ellos podrá ejercerla, pero
cuando se trate del divorcio unilateral por violación grave de los deberes y
obligaciones del matrimonio, solo podrá ser ejercida por aquel cónyuge que no dio
lugar a la causal, el “cónyuge inocente”.
También pueden ejercerla el cónyuge mayor de 16 y menor de 18 años y el Interdicto
por disipación, quienes igualmente podrán actuar a travez de sus representantes.
2. Características:
1. Acción Personalísima.
2. Acción Irrenunciable.
3. Acción Imprescriptible.
Debemos distinguir:
B. Respecto de terceros.
Producirá efectos una ves que se subscriba (al mergen) de la respectiva inscripción
matrimonial, en el Registro Civil.
A partir de ese momento se adquirirá el estado civil de “divorciado” y cesara entre
ellos todos los derecho y obligaciones propias del matrimonio. Cabe tener presente
que el único efecto que no desaparece, es el parentesco por afinidad.
Se encuentra consagrada en el art.61 LMC, corresponde a una suma de dinero que tiene derecho a
recibir aquel de los cónyuges que se ha dedicado al cuidado de los hijos o del hogar común, y, a raíz de
ello, no poder desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio o lo hizo en menor
medida de lo que debía o podía.
Fundamentos:
1. El desequilibrio económico entre los cónyuges causado durante el matrimonio, tanto en relación a:
a) La posición que ellos tenían al momento de contraer Matrimonio.
b) La que tuvieron durante la vigencia del matrimonio.
c) La que tendrán una vez que termine el matrimonio.
3. Por el trabajo desarrollado por uno de los cónyuges en pro de la familia en común.
4. Una indemnización por los perjuicios económicos ocasionados durante el matrimonio, proveniente
por ejemplo:
a) De la perdida de oportunidades laborales
b) Su disminución de su previsión social
Se discute cual es la Naturaleza Juridica de esta Compensación, algunos estiman que es una
simple indemnización de perjuicio, sin embargo hay ciertos elementos que la identifican y diferencian de
esta institución, así, por ejemplo: en la compensación económica, el juez puede obligar al acreedor para
que se page en cuotas, tomando en consideración la situación patrimonial del demandado. En una
indemnización de perjuicios cualquiera esto no ocurre, ademas, no se cumple los requisitos de la
imputabilidad, infracción de la obligación y menos de la mora.
Otros autores estiman que constituye alimentos, ya que para su pago se toma en consideración la
capacidad patrimonial del demandado, ademas, en caso de incumplimiento, se pueden aplicar los
apremios establecidos por la ley, tales como: la suspensión de la licencia de conducir, retención de la
devolución de impuesto, arraigo nacional y hasta presidio. Siempre y cuando la compensación económica
se haya pactado en cuotas y no se hayan rendido cauciones para garantizar su cumplimiento. No existe
una sola opinión respecto a cual es su naturaleza jurídica, porque tiene el carácter de especial, siendo una
indemnización basada en el principio, o en los principios, de la reparación del “enriquecimiento sin
causa” y de “protección del cónyuge mas débil”.
Si bien es cierto, se encuentra tratada en el capitulo referido a las reglas comunes de la nulidad
matrimonial, el divorcio y la separación judicial, debemos tener presentes que solo procede respecto de
las dos primeras. Ya que, según estudiaremos, la separación judicial no pone termino al matrimonio, solo
suspende algunos deberes y obligaciones, dentro de los cuales no se de en cuenta el deber de socorro.
Consecuencias:
1. Que el cónyuge, que se dedico a las labores descritas, no pudo desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa durante el matrimonio.
2. O, que habiendo desarrollado estas actividades lo hizo en menor medida de lo que podía y
quería.
En el articulo 62 de la LMC se establecen algunos aspectos que debe considerar el juez para
determinar el monto de la compensación económica.
7. La colaboración que hubiere prestado a las labores lucrativas del otro cónyuge.
1. Si estoy demandando compensaron económica es por que veo que el otro cónyuge si
se ha desarrollado en el área profesional.
Si la Compensación Económica se alega a raíz de un divorcio unilateral por una causal imputable,
el juez podrá denegar o disminuir prudencialmente la Compensación Económica que le podría
corresponder al cónyuge que le dio lugar a la causal. Es una facultad discrecional del juez.
Las causales que hace referencia el párrafo anterior, son las descritas en el art. 54 de la LMC.
1. Con Acuerdo.
2. Sin Acuerdo.
Si no hay acuerdo entre los cónyuges, corresponderá al juez la procedencia de la
compensación y su monto.
No existe inconveniente cuando el cónyuge que tenia derecho a ella renuncie, lo cual, puede
hacerlo, incluso en la audiencia preparatoria de juicio.
El Matrimonio.
La principal critica que se le puede hacer a este concepto, se refiere a la utilización del termino
“indisolublemente”, ello considerando que, con la entrada en vigencia de la nueva LMC, el matrimonio
puede disolverse por el Divorcio. Sin embargo, se mantiene la expresión, ya que no es posible que los
cónyuges rescilien el contrato; ademas, refleja la intención de los contratantes, la cual es, que el
matrimonio dure toda la vida.
Características.
1. Contrato Solemne:
Si bien es cierto se acredita que la naturaleza jurídica del matrimonio sea un mero contrato,
efectivamente, tiene el carácter de solemne, según estudiaremos, existen formalidades
previas, coetáneas y posteriores a la celebración del matrimonio.
6. El contrato de matrimonio puede ser celebrado pero con una edad mínima de 16 años.
Hemos señalado que desacuerdo al concepto legal, la naturaleza jurídica del matrimonio, es ser un
contrato solemne, porque efectivamente es un acto jurídico bilateral que crea obligaciones, sin embargo,
no es del todo preciso este termino. Sin embargo, el matrimonio genera mas deberes que obligaciones,
deberes que cuya infracción, no acarrea los “efectos de las obligaciones” sino que otras sanciones, como
por ejemplo el divorcio, ademas, se diferencia de los demás contratos, en cuanto a: que solo lo pueden
celebrar entre sobre y mujeres, con una edad mínima y cumpliendo todas las formalidades exigidas por la
ley, sin posibilidad que los cónyuges puedan omitirlas, aun que estén de acuerdo.
1. Requisitos de Existencia.
1. Diferencia de Sexos.
2. Consentimiento de las Partes.
3. Presencia del Oficial de Registro Civil y de un Ministro de Culto de una Entidad Religiosa
con Personalidad Juridica de Derecho Publico.
4. Si el matrimonio se celebra ante el ministro de culto, debe ser ratificado ante el oficial del
RRCC.
2. Requisitos de Validez.
1. Consentimiento Libre y Espontáneo.
De acuerdo establecido en el art.8 de la LMC. Los vicios que pueden afectar el
consentimiento en el matrimonio son: El Error y La Fuerza.
1. El Error en el Matrimonio.
El falso concepto o ignorancia que se tiene de la ley, de una persona, de una
cosa o de un hecho. En materia de matrimonio, tiene lugar el “Error en la
Persona” que se puede identificar de dos formas:
1. El Error en la identidad física del otro contrayente.
1. En la practica resulta poco probable que se presente esta
clase de error, salvo por ejemplo, en el caso de suplantación
de persona, o por el matrimonio por mandato, cuando el
mandatario hierra en la persona del otro contrayente.
2. El Error en las cualidades personales del otro contrayente, siempre y
cuando hagan referencia a los “Deberes y Obligaciones esenciales
del Matrimonio”, en atención a sus finalidades. Se refiere, entonces,
al “error en la persona social” lo cual, no debe confundirse
pensando que la posición socioeconómica de una persona, pueda ser
considerada como esencial, ya que no se refiere a las finalidades del
matrimonio. A juicio de algunos autores, se puede alegar error en las
cualidades personales, cuando uno de los cónyuges sea infertil,
hecho desconocido por el otro cónyuge al momento de celebrar; la
impotencia de alguno de los contrayentes, atenta contra las
finalidades esenciales del matrimonio.
2. La Fuerza en el Matrimonio.
En el art. 8 de la LMC, se hace remisión a la reglamentación general de la
fuerza de los art. 1456 y 1457 del código civil.
Entendemos a la fuerza, como aquella presión física o moral que se ejerce
sorbe una persona para arrancar una declaración de voluntad. Si existe fuerza
física, no habría vicio en el consentimiento sino que ausencia de voluntad; la
fuerza que vicia el consentimiento es la fuerza moral, que se traduce en
amenaza. Esta debe cumplir requisitos: Injusta o Ilegitima (no amparada por
la ley), debe ser grave (capaz de inferir un justo temor) y determinante (De
no haber existido fuerza, no se hubiere celebrado el contrato). Al igual que lo
1. El Impedimento de Parentesco.
Según lo estudiado, el parentesco, puede constituir un
impedimento para constituir matrimonio. No pueden
contraer matrimonio entre si:
1. Los ascendientes y descendientes en toda la linea
recta pro consanguinidad o por afinidad.
2. Los colaterales consanguíneos, hasta el segundo
grado.
3. El adoptante y el adoptado.
Al adoptado le afecta una doble limitación:
1. Parentesco con su familia adoptiva.
2. Parentesco con su familia biologica.
Por lo tanto, no podría por ejemplo, contraer
matrimonio valido con su hermano adoptivo
ni con su hermano biológico.
Art. 113 cc.: Las razones que justifican el disenso no podrán ser otras que éstas:
1. La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el señalado en el artículo 116;
2. El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el título De las
segundas nupcias, en su caso;
3. Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la prole;
4. Vida licenciosa, pasión inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la persona con
quien el menor desea casarse;
5. Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva (certificado
de antecedentes no se pide para casarse, es difícil de saber esta causal, un mechero o
lanzazo no importa);
6. No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeño de
las obligaciones del matrimonio.
2. Impedimento de Guarda.
Se encuentra consagrado en el art. 116 del CC. y establece que el
menor de entre 16 y 18 años no puede contraer matrimonio con su
tutor o curador. Sin que la cuenta de su administración haya sido
Sanción:
En el art. 127 del CC., se señala dos sanciones:
1. El padre o madre perderá el Derecho de suceder
abintestato (sin testamento).
2. Perderán la legitima que les corresponda en la
herencia de su hijo.
1. La manifestación y la información.
1.1. La Manifestación.
Consiste en la noticia que los interesados dan al oficial de registro civil de su
deseo de contraer matrimonio, esta formalidad se puede hacer de manera
oral, escrita o por lenguaje de señas. Ante quien se hace la manifestación? De
acuerdo al art.9 de la LMC. esta se puede realizar ante cualquier oficial del
registro civil. La importancia radica en que ante ese mismo oficial, se debe
celebrar el matrimonio.
Si al momento de efectuar la manifestación se hace de forma oral o por
lenguaje de señas el oficial civil levantara un acta que deberá ser firmada por
todos los intervinientes.
Al efectuarse la manifestación, el oficial del registro civil debe entregarle
información suficiente acerca de las finalidades del matrimonio, Derecho y
Deberes reciprocos, también respecto de los regímenes matrimoniales,
1.2. La Información.
En el mismo momento de realizar la manifestación, los contrayentes deben
rendir información con dos testigos de que no les afecta ninguna inhabilidad
para contraer matrimonio.
3. Formalidades Posteriores.
Se señala también que la L.M.C modificó el art. 15 de la Ley del Registro Civil que
regula lo relativo a las actuaciones vía mandatario realizadas ante el Registro,
excluyendo su aplicación al art. 20 de la L.M.C.
Una vez que es presentada esta acta ante el Oficial de Registro Civil, éste deberá
verificar que se cumplan con los requisitos legales, y dará a conocer los deberes y
obligaciones que establece la ley para las contrayentes. Los comparecientes deberán a
su vez, ratificar su consentimiento. En ese mismo acto podrán reconocer hijos que
hayan tenido con anterioridad, para que tengan filiación matrimonial, y también
podrán pactar el régimen matrimonial, ya sea de separación total de bienes o
participación en los gananciales. De lo contrario, supletoriamente tendrán el régimen
de sociedad conyugal.
Separación Judicial.
1. Separación de Hecho:
Si dos personas están casadas y se separan de hecho, podrán regular esta situación de común
acuerdo en todas aquellas materias que se refieran a:
1. Los alimentos.
2. Régimen matrimonial existente entre ellos.
Si hay hijos tendrá que regular lo referente a:
3. Los alimentos.
4. Relación directa y regular.
5. El cuidado.
Este acuerdo podrá tener fecha cierta cuando sea otorgado por escritura pública o acta
extendida y protocolizada ante notario, o por acta ante el Oficial de Registro Civil, o por
transacción aprobada judicialmente.
Si no hay acuerdo entre los cónyuges, cualquiera de ellos podrá solicitar al Juez de Familia
que regule las materias descritas presentando la correspondiente demanda.
Es con la notificación de esta demanda, que el cese de la convivencia tiene fecha cierta, y a
falta de esta (notificación de la demanda) cualquiera de los cónyuges podrá dejar constancia
unilateral del cese de la convivencia siempre que sea notificado al otro cónyuge a través de
una acción voluntaria substanciada ante el Juez de Familia.
2. Separación Judicial:
“Es aquella separación declarada por sentencia judicial , a solicitud de uno o ambos
cónyuges por un falta imputable a uno de los cónyuges o por cese de la convivencia, y tiene
como efecto el suspender ciertos deberes y obligaciones del matrimonio pero manteniendo el
vínculo”.
1. Art. 26 LMC:
b) Alimentos necesarios:
Sólo permitían una mínima sustentación.
1. Conciliación:
Procesalmente es un equivalente jurisdiccional, en el cual el tribunal propone a los intervinientes
bases de acuerdo actuando como amigable componedor, sin embargo, las opiniones que pueda
adelantar no lo inhabilita para fallar en caso que se frustre la conciliación.
Procede en toda clase de materias con excepción de la Nulidad Matrimonial, ya que esta es de
orden público, por lo tanto, de interés general. Procederá conciliación por tanto, en todo lo que
tenga que ver con:
Alimentos.
Cuidado Personal.
Relación Directa y Regular.
Patria Potestad.
Interpuesta la demanda, por ejemplo: de Separación Judicial o de Divorcio, él juez citará una
audiencia preparatoria de contestación y conciliación, a esta audiencia deben comparecer
personalmente las partes, este es uno de los puntos que puede acarrear dificultades cuando uno de
los cónyuges por ejemplo, en un divorcio, se encuentre viviendo en el extranjero o siendo
notificado no comparezca a la audiencia.
Si ambas partes comparecen y no se logra la conciliación no hay ningún inconveniente en que las
partes decidan someterse a un proceso de mediación.
2. Mediación:
*Reglas aplicables a la sentencia extranjera y los efectos del matrimonio (esto es para buscarlo uno).
Apuntes de Monsalve.
Consiste en una unión duradera y estable de dos personas de distinto sexo que hacen vida marital con
todas las apariencias de un matrimonio legítimo.
En nuestra legislación existen escasas menciones al concubinato, esto porque pese a ser una unión estable
carece de reconocimiento al tener un carácter informal, lo que atenta contra la seguridad jurídica.
1. En Materia de Alimentos
1. Son solidariamente responsables aquellos que vivieren en concubinato con el padre, madre o
cónyuge obligado a pagar pensión alimenticia.
2. Se Presume la Paternidad.
1. Del concubino respecto a aquellos hijos que nazcan durante el periodo del concubinato.
1. Materia Previsional.
2. En la ley de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, en el DL 3500.
Regímenes Patrimoniales:
Concepto:
Es el Estatuto Jurídico que regula las relaciones patrimoniales entre los cónyuges y respecto
de terceros.
1. Sociedad Conyugal.
2. Separación Total de Bienes.
3. Régimen de Participación en los Gananciales.
Es una comunidad restringía de muebles y ganancias que surge por el solo hecho del matrimonio
y a falta de pacto en contrario.
Se trata de nuestro Régimen Supletorio, o sea, tiene lugar siempre que los cónyuges no elijan un
régimen matrimonial.
Es un régimen alternativo en nuestro país y se caracteriza porque cada uno de los cónyuges
administra libremente su patrimonio, beneficiándose cada uno con las ganancias y soportando
individualmente las perdidas.
Es un procedimiento base el juicio ordinario que comienza con demanda, la cual puede
precedente en ciertos casos de manera obligatoria el intento de mediación obligatoria. Para materia de
divorcio no tiene tramitación especial, por ende, se aplica las normas ordinarias, no requiere mediación
previa.
Se comienza con la demanda, en ella debe incluir:
1. Patrocinio y poder,
2. Comienza con la presuma.
3. Acompañado los documentos.
Se recomienza que siempre se acompañen los documentos con sus copias, no originales,
porque ellos se pierden o se destruyen.
Presentada la demanda, el Tribunal llama a una Audiencia Preparatoria, acá es necesario llamar a
conciliación; si no hay conciliación se va a contestar la demanda y después se van a empezar a Ofrecer las
Pruebas, estas se deben ofrecer en orden, aplicando las reglas generales. No se llevan a la primera
audiencia, en ella se ofrece, se singulariza el documento y que va a probar este.
2. Expone la demanda:
Puede ser entera o dividirse, incluido artículos, se puede leer como minuta pero no se debe
leer la demanda en su totalidad.
Se dice el hecho y el derecho.
4. Tribunal tiene que llamar a las partes a Conciliación, hay que decir que no. Le pregunta a los
cónyuges no a los abogados. Habiendo fracaso la Conciliación
6. Debe Ofrecerse la Prueba, Orden: Primero documentos, luego testimonio y finalmente pericial. (se
recomienda hacer una minuta) no llenarse de doc. Max 5 además del certificado de matrimonio.
9. Para que declare la parte se levanta al estrado, le pregunta el juez o la parte que lo solicito.
Preguntas inductivas se deben objetar. Lo mismo ocurre con los testigos, ellos también
declaran en el estrado, si es perito debe exponer el resultado de su informe, se presenta.
11.Las partes deben estar atento, la Audiencia termina con los Alegatos de Clausura. Una vez rendida las
pruebas, los alegatos de clausura es el símil a la Observación a la Prueba.
Convenciones porque pueden modificar los regímenes matrimoniales, sin embargo, en algunos
casos pueden denominarse “contratos” cuando: Su objetivo es crear derechos y obligaciones.
Por ejemplo:
Serán convenciones cuando se excluya un bien de la mujer de la administración del marido; y
será contrato cuando en virtud de la capitulación, él marido se obligue a pagar a la mujer una
suma de dinero como una especie de pensión periódica.
Se distinguen:
Según veremos existirán diferencias en cuando a las solemnidades y en cuanto al contenido de ellas.
Para que sean validas será necesario revisar la Capacidad de las partes y las solemnidades.
Capacidad de las partes (Art. 1721):
Es capaz para celebrar capitulaciones matrimoniales todo aquel que sea capaz para
contraer matrimonio.
Pero al igual que tratándose de la celebración del matrimonio, los mayores de 16 y menores de 18
años, requerirán de la misma autorización de aquellas personas que debían prestar el asenso, pudiendo
celebrar toda clase de capitulaciones, a menos que se trate:
Debemos distinguir:
a. Admiten una serie de estipulaciones, salvo aquellas que se encuentran prohibidas. A través de
estas capitulaciones los cónyuges podrán, por ejemplo:
1. Elegir un régimen matrimonial,
2. Incluir a la sociedad conyugal bienes que inicialmente no se incorporan a ella.
3. Establecer que la mujer tendrá derecho a una pensión periódica por parte del marido.
4. Efectuar donaciones por causa del matrimonio.
5. Excluir ciertos bienes de la administración del marido.
6. Reservar dineros para que cualquiera de los cónyuges en forma posterior adquiera un
inmueble y pueda operar la subrogación, etc.
La Sociedad Conyugal.
Concepto:
La sociedad conyugal es un régimen matrimonial consistente en una comunidad restringida
de bienes muebles y ganancias, que surge entre los cónyuges por el solo hecho del
matrimonio y a falta de pacto en contrario.
Art. 135 y art. 1718.
Naturaleza jurídica:
Se discute cuál es la naturaleza jurídica de la sociedad conyugal. Podemos señalar que no es una
persona jurídica, ya que según veremos frente a terceros no se distingue su existencia, además entre los
cónyuges no tiene una personalidad distinta a la de la mujer o el marido. Tampoco es una copropiedad
porque de ser así, implicaría que ambos propietarios tienen los mismos derechos sobre la cosa, incluida la
administración, esto no ocurre en la sociedad conyugal.
Se concluye también que no es una sociedad ya que presenta diferencias sustanciales con la
Sociedad Comercial.
1. La sociedad conyugal no es una persona distinta de los “socios”, por lo mismo no tienen un
patrimonio propio.
2. En toda sociedad comercial se exige que los socios efectúen aportes, porque la distribución de
las utilidades se realiza a prorrata de los aportes; en la sociedad conyugal no se exigen aportes
y las ganancias se distribuyen en partes iguales.
4. Si nada se establece, la sociedad comercial es administrada por todos los socios, la sociedad
conyugal es administrada por el marido por el solo ministerio de la ley.
5. En la sociedad comercial cada socio responderá por sus cuotas sociales; de las deudas de la
sociedad conyugal responde el marido. No existen cuotas sociales.
1. Haber Absoluto:
Son aquellos que ingresan de manera definitiva al patrimonio social y son aquellos que se
distribuirán entre los cónyuges al momento de la liquidación del régimen.
2. Haber Relativo:
Son aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal de manera temporal, o sea, son
administrados por el marido pero una vez liquidada la sociedad conyugal se le debe pagar al
cónyuge aportante su valor en dinero, en lo que se llama “El Derecho a Recompensa”.
3. Pasivo Definitivo:
Corresponde a aquellas deudas que paga la sociedad conyugal y las soporta, en definitiva,
por tratarse de deudas sociales, por ejemplo: los costos de crianza y educación de los hijos
comunes.
4. Pasivo Temporal:
Son aquellas deudas que paga la sociedad conyugal, pero que son personales de cada
cónyuge, por lo que otorgan derecho a recompensa en contra del cónyuge deudor, por
ejemplo: igual que el anterior pero de los hijos no comunes.
El Haber Absoluto.
En el art. 1725cc. hay un catálogo de los bienes del haber absoluto y del haber relativo.
1. De los salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios, devengados durante el matrimonio (haber
absoluto).
2. De todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los bienes
propios de cada uno de los cónyuges, y que se devenguen durante el matrimonio (haber absoluto).
3. Del dinero que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio, o durante él adquiriere; obligándose la sociedad a
pagar la correspondiente recompensa (haber relativo).
4. De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio, o durante él
adquiriere; quedando obligada la sociedad a pagar la correspondiente recompensa (haber relativo).
Pero podrán los cónyuges eximir de la comunión cualquiera parte de sus especies muebles, designándolas en las
capitulaciones matrimoniales.
5. De todos los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante el matrimonio a título oneroso (haber absoluto)”.
Otras indemnizaciones del trabajo: se agregan las jubilaciones, indemnizaciones por accidente del trabajo
y la indemnización por años de servicio.
1725 n°2:
Los frutos de los bienes sociales y de los bienes propios de cada cónyuge devengados durante
la vigencia de la sociedad conyugal; se trata tanto de frutos naturales como civiles.
1725 n°5:
Bienes muebles o inmuebles adquiridos a título oneroso durante la vigencia de la sociedad
conyugal, de manera excepcional no ingresarán al haber absoluto aquellos bienes que se
mantengan en el haber propio de cada cónyuge en virtud de la subrogación real.
Art. 1728, 1729, 1736, 150 y 1727 ver por propia cuenta.
Constituyen excepciones a este haber las enumeradas en el art. 1728,1729, 1736, el patrimonio
reservado de la mujer y la subrogación real.
Art. 1736cc. “La especie adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque se haya adquirido a
título oneroso, cuando la causa o título de la adquisición ha precedido a ella.”
El art. 1736 establece que ciertas adquisiciones hechas durante la vigencia de la sociedad
conyugal, incluso a título oneroso, no se agregan al haber absoluto cuando la causa de adquisición sea
previa al inicio de la sociedad conyugal, como por ejemplo:
1. Si se trata de un crédito que genera intereses pero el crédito es previo a la sociedad conyugal.
2. Cuando se paga una remuneración, un honorario respecto de trabajos prestados con anterioridad.
3. Los bienes que vuelven al patrimonio de cualquiera de los cónyuges a raíz de una resolución, por
nulidad, por resciliación, etc.
Haber Relativo:
Corresponde a aquel grupo de bienes que ingresan de manera provisoria al patrimonio social, pero que
otorgan derecho a recompensa. Se incorporan a este haber los siguientes bienes:
1725 N°3:
Las donaciones remuneratorias de bienes muebles cuando no dan acción para exigir su
cumplimiento. Ejemplo:
Si la acción para perseguir el pago de esa acción remuneratoria estuviere prescrita, carecerá
de acción para exigir su cumplimiento, si el deudor cumple se entiende que la adquisición es
efectivamente gratuita, por lo tanto, si es mueble ingresa al haber relativo.
1725 N°4:
Aquella parte del tesoro que le corresponda al cónyuge como descubridor.
Corresponde a aquellos bienes que les pertenecen a los cónyuges, no ingresan al haber social,
pero son administrados generalmente por el marido. A la disolución del régimen se le restituyen al
cónyuge propietario en especie. Estos bienes si se pierden fortuitamente solo afectará al cónyuge
propietario, por lo tanto, los aumentos y mejoras que experimente pertenecen exclusivamente al cónyuge
propietario.
Los acreedores del otro cónyuge carecen de acción en contra del cónyuge propietario.
1. Bienes inmuebles que los cónyuges tenían antes del inicio de la sociedad conyugal.
2. Inmuebles adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a título gratuito.
3. Los aumentos y mejoras que experimente los bienes propios de cada cónyuge.
4. Bienes muebles excluidos de la comunidad en virtud de una capitulación matrimonial previa.
5. Bienes que ingresan al haber propio como consecuencia de una subrogación real.
La Subrogación Real:
La subrogación es un fenómeno jurídico, por el cual una persona o una cosa pasan a ocupar el
lugar jurídico de otra persona u otra cosa. Se clasifica en: subrogación personal y real.
En la sociedad conyugal la subrogación es real y consiste en que un inmueble del haber propio
dineros del cónyuge permite adquirir con su venta o compra otro inmueble, el cual se mantendrá en el
haber propio de ese cónyuge.
El fundamento es que sería injusto que la sociedad conyugal se viera beneficiada con la
adquisición del inmueble, siendo que no ha existido sacrificio pecuniario alguno para que esto ocurra,
constituye por tanto una manifestación del principio que prohíbe el enriquecimiento sin causa.
Si aplicamos las reglas generales el inmueble ingresaría al haber absoluto, ya que ha sido
adquirido a título oneroso durante la vigencia de la sociedad conyugal, la subrogación altera esta regla y
mantiene al inmueble en el haber propio.
Requisitos:
1. Que se venda un inmueble del haber propio.
2. Que con el precio se adquiera otro inmueble.
3. Que se exprese el ánimo de subrogar, tanto en la escritura de venta como en la de
compra.
4. Que exista una cierta proporcionalidad entre los valores de los bienes
5. Si el inmueble le pertenece a la mujer debe contar con la autorización de esta.
Se discute la llamada subrogación por anticipación, esto es, que el cónyuge primero se
compre el bien y que después venda el propio para pagar el precio. La Corte Suprema
señaló que no había subrogación pero sin dar mayores fundamentos. Una segunda
opinión estima que sí es posible subrogar, aunque se invierta el orden de las operaciones,
ya que se estaría cumpliendo con el espíritu de la ley, acreditándose el enriquecimiento
sin causa a favor de la sociedad conyugal.
Si los dineros pertenecen a la mujer se requiere su autorización y al igual que en los casos
anteriores debe existir una proporcionalidad entre los dineros y el inmueble.
(1) Si se vendió un inmueble y se compra uno de mayor valor, pero no supera el límite del art. 1733 (la
mitad del precio) habrá subrogación. Pero por el exceso existirá recompensa en favor de la sociedad
conyugal,
Ejemplo:
El inmueble vendido tenía un valor de 100 y se compra uno de 120, opera la
subrogación pero hay recompensa a favor de la sociedad conyugal por los 20.
(2) El inmueble adquirido infringe la proporcionalidad exigida en el art. 1733, caso en el cual no hay
subrogación, el inmueble ingres al haber absoluto pero hay recompensa a favor del cónyuge por el
dinero aportado.
Ejemplo:
El inmueble vendido vale 100 y el cónyuge se compra un inmueble por 300,
ingresará a la sociedad conyugal pero el marido tendrá derecho a recompensa por
100.
(3) Si el inmueble adquirido es de un menor valor que el vendido, hay subrogación y no hay
inconveniente en que volviera a subrogar a otro bien.
Ejemplo:
Se vende un bien en 200 y se compra uno en 150, hay subrogación y se podría
comprar otro bien por 50, manteniéndose la subrogación.
El pasivo definitivo corresponde a aquellas deudas que paga y soporta la sociedad conyugal por
tratarse de deudas sociales, existe por tanto obligación y contribución a la deuda. Mientras que en el
pasivo temporal son obligaciones que paga la sociedad conyugal, pero por tratarse de deudas personales
de cada cónyuge tiene derecho a recompensa, por lo tanto, hay obligación pero no contribución a la
deuda.
(2) Obligaciones contraídas por el marido o por la mujer con mandato del marido durante la
vigencia de la sociedad conyugal. Art. 1740 n°2 se exceptúan por cierto aquellas obligaciones
que tengan el carácter de deuda personal de cada cónyuge.
(3) Las reparaciones y cargas de los bienes sociales o de cada cónyuge. Hipótesis (1740 n°4):
Si la mujer tenía un inmueble antes de casarse, este se mantiene en su haber propio
pero es administrado por el marido, si la casa ha sufrido daños o es necesario pagar
las contribuciones u otras cargas será la sociedad conyugal quien deberá soportar
estos cargos, ya que es la contrapartida al derecho de goce que tiene la sociedad
conyugal respecto de estos bienes.
(5) Los gastos del mantenimiento de los cónyuges, de los hijos y de toda otra carga de familia.
Art. 1740 n°5 se refiere a los gastos de educación, vestuario, salud, vacaciones, etc.
(2) Las deudas contraídas para establecer a un hijo que no es común al matrimonio.
(3) Las donaciones hechas a favor de un tercero que no sea descendiente común.
(4) Las costas, gastos que se hicieren en la adquisición de bienes o cobros de créditos personales
de los cónyuges.
(5) Las indemnizaciones que tenga que pagar la sociedad conyugal en razón de los ilícitos
cometidos por los cónyuges.
El marido administra los bienes sociales, los bienes propios de la mujer y sus bienes propios. Las
limitaciones están establecidas respecto de los dos primeros patrimonios, por lo tanto, respecto de su
patrimonio, se le mira como si fuera separado de bienes. Al finalizar el régimen matrimonial, el marido
no esta obligado a rendir cuenta, ya que administra como dueño; esto no significa que pueda realizar todo
tipo de actos, incluso como carácter fraudulento, existiendo, incluso, acciones indemnizatorias, sean en
favor del otro cónyuge o de la sociedad conyugal.
De acuerdo a lo indicado, el marido tiene amplias facultades en la administración de este patrimonio. Pero
en ciertos casos, requerirá de la autorización de la mujer para realizar algunos negocios jurídicos (art.
1749cc.)
Limitación del marido en la administración de la sociedad conyugal respecto de los bienes sociales.
4. Para arrendar o ceder la tenencia de bienes raíces sociales por mas de 5 años para predios urbanos o
por mas de 8 años si son rústicos, incluidas las prorrogas.
5. Para constituirse como codeudor solidario, fiador (subsidiario) u otorgar cualquier otra caución
respecto a obligaciones contraídas por terceros, obligando bienes sociales.
Autorización.
Para todas estas limitaciones la ley exige la autorización de la mujer, que puede darse de manera
expresa o tacita, es cuando intervenga la mujer de cualquier manera en la celebración del acto. Si la
autorización es expresa, deberá ser solemne e incluso podrá autorizar vía mandatario, caso en el cual el
mandato debe ser especial y solemne.
Si la mujer no autoriza, la autorización puede ser entregada por la justicia en los siguientes casos:
Ante la solicitud que presente el marido, citara a la mujer a una audiencia para que exponga sus
argumentos, luego de ello resolverá si autoriza o no.
La negativa de la mujer, para donar bienes sociales, es definitiva. No pudiendo el juez a autorizar tal acto,
porque se entiende que una donación no le acarrea beneficios a la sociedad conyugal.
Respecto a la administración de los bienes propios del marido, la regla general es que no tenga
limitaciones, como decíamos, se le mira como separado de bienes. Sin embargo, respecto de los frutos
que generen sus bienes, estos ingresan al haber social, eventualmente, podrán también afectarse, algunos
de ellos, como bienes familiares.
La mujer carecerá de atribuciones sobre sus bienes propios, los que serán administrados por su
marido, esta regla no constituye una norma de orden publico por lo que puede ser alterada. Como por
ejemplo, tratándose de las capitulaciones matrimoniales previas, se puede pactar que la mujer reserve la
administración de ciertos bienes, incluso terceros pueden intervenir, efectuando donaciones, con la
expresa condición que sean administrados con la mujer. Si la mujer quiere realizar actos sobre su
patrimonio y el marido se niega, se faculta que concurra a la justicia para obtener la autorización del juez,
caso en el cual, de ser autorizada, solo obligara su patrimonio propio y eventualmente su patrimonio
reservado.
El marido tiene las mismas limitaciones que tenia respecto de la administración de los bienes
sociales, pero se alegan las siguientes:
Nota: es posible que terceros intervengan en la administración de la sociedad conyugal, en el caso que se
haya hecho una donación a ala mujer, con la expresa condición de que ella la administre. Si esta cláusula
no existiera, el bien, de todas maneras, será administrado por el marido, ya que si es inmueble ingresa al
haber propio de la mujer; y si es mueble, al haber relativo.
Tiene lugar cuando la sociedad conyugal es administrada por un curador, ese curador, generalmente es la
mujer, aun que también puede ser un tercero.
2. Cuando el marido es menor de edad y uno de las personas llamadas a la guarda legitima
acepta.
La mujer casada de cualquier edad podrá desarrollar una actividad remunerada de manera
separada de su marido y las remuneraciones que obtenga, los bienes que adquiera y los frutos de estos
bienes podrá administrarlos libremente como si fuera separada de bienes. Requisitos:
Se encuentran dentro de este concepto las deudas que la mujer contraiga a raíz del ejercicio del
patrimonio reservado, como por ejemplo: que con sus ahorros obtenga el pie para adquirir un inmueble, el
que será pagado con un crédito hipotecario.
También forman parte de este pasivo aquellas deudas personales de la mujer, así por ejemplo: si la
mujer está obligada a pagar una pensión de alimentos la ejecución podrá recaer en los bienes de su
patrimonio reservado.
La única limitación que puede tener es aquella referida a la afectación de alguno de sus bienes en
la calidad de familiares, como por ejemplo si la mujer tiene un inmueble adquirido con su patrimonio
reservado y en ese inmueble vive la familia, su marido podría pedir la afectación del bien como familiar,
generándose una coadministración del bien gravado.
1. Si la mujer acepta los gananciales, esto es, participa del patrimonio de la sociedad conyugal deberá
incorporar los bienes de su patrimonio reservado a los bienes de la sociedad conyugal, dividiéndose
todos en partes iguales.
2. Si la mujer renuncia a los gananciales conservará su patrimonio reservado, pero no tendrá ninguna
participación en los bienes sociales, ósea, no recibirá activos pero tampoco responderá del pasivo de
la sociedad conyugal, el marido por tanto, se quedará con todos los bienes del haber absoluto pero
responderá por todo el pasivo de la sociedad conyugal.
Que la mujer renuncie a los gananciales no significa que no tendrá derecho a que se le paguen las
recompensas que le correspondan y también tendrá derecho a recuperar la administración de los bienes de
su haber propio.
La mujer tendrá que soportar las deudas de su pasivo del patrimonio reservado.
Se puede disolver la sociedad conyugal por vía consecuencial o por vía principal.
Vía Consecuencial:
se produce a consecuencia de la disolución del matrimonio, mientras que por vía principal
solo se disuelve la sociedad conyugal pero se mantiene el matrimonio.
a. Por la muerte real de uno de los cónyuges. Esta causal opera por vía consecuencial.
b. Por la declaración de muerte presunta de uno de los cónyuges.
En cuanto a los plazos la regla general establece que la disolución de la sociedad conyugal se produce
en el período de posesión provisoria, esto es a los 5 años contados desde las últimas noticias del
desaparecido. La disolución del matrimonio se producirá a los 5 años siguientes con el decreto de
posesión definitiva.
En los demás casos especiales cuando se omite la posesión provisoria coincide la disolución del
matrimonio con la de la sociedad conyugal (5 años cuando el desaparecido tenga más de 70 o recibió
una herida en guerra y 1 año cuando se trate de sismo o catástrofe, o se trate de nave o aeronave).
c. Por la sentencia que declara la nulidad matrimonial (por vía consecuencial).
d. Por la sentencia de divorcio (por vía consecuencial).
e. Por la sentencia que declara la separación judicial (por vía directa porque se mantiene el matrimonio).
f. Por la sentencia de separación judicial de bienes.
Tiene lugar cuando la mujer solicita al juez que decrete la disolución del régimen se sociedad
conyugal, ejemplo cuando el marido tiene una administración descuidad o fraudulenta, o cuando ella
no quiera administrar la sociedad conyugal. Cuando ella no quiere administrar la sociedad conyugal
ni tampoco quiere, que se la administre un tercero.
Nota: si una vez disuelta la sociedad conyugal cualquiera de los cónyuges adquiere bienes no ingresan a
esa comunidad, ni por ende al proceso de liquidación.
Es el acto jurídico unilateral solemne, en virtud del cual la mujer manifiesta su voluntad de no llevar parte
alguna en las ganancias obtenidas por la sociedad conyugal.
Características de la renuncia:
1. Es solemne.
Puesto que si se hace vía capitulación matrimonial deberá constar en escritura pública, lo
mismo si la liquidación de la sociedad conyugal se hace de común acuerdo, acto que debe
constar en escritura pública.
2. Es pura y simple.
Ya que la mujer no puede establecer alguna condición para esta renuncia y además debe ser
total porque no puede renunciar o aceptar en parte los gananciales.
Efectos:
La renuncia de los gananciales es irrevocable, pero sí puede ser dejada sin efecto alegando la
nulidad de la misma, por ejemplo cuando ha existido dolo por parte del marido, ya sea aumentando el
pasivo o disminuyendo el activo; también cuando la mujer haya sufrido fuerza o cuando ha existido error
en la aceptación.
Si la mujer acepta los gananciales deberá incorporar todo su patrimonio al haber social, caso en el
cual perderá su patrimonio reservado y se confundirán todos estos bienes. La mujer que acepta los
gananciales lo hace con beneficio de emolumento, lo cual implica que solamente responderá por el pasivo
hasta la concurrencia del monto que ha recibido por concepto de activo (art. 1777 CC).
Lo mismo ocurre con el marido a cerca de las deudas del patrimonio reservado de la mujer, ya
que solo responderá por el monto que ha recibido por concepto de activo. *Art. 1777 “hasta la mitad de
sus gananciales” es 50.
La liquidación de este régimen matrimonial es complementada con las normas relativas a la liquidación
de la sucesión por causa de muerte.
Inventario y tasación
Luego de la disolución de la sociedad conyugal, los cónyuges deberán hacer un inventario con
todos los bienes, sean estos sociales, propios o del patrimonio reservado de la mujer. En ese inventario se
deberá detallar todos los bienes que pertenezcan a esos patrimonios.
La ley no exige que el inventario sea solemne a menos que entre los intervinientes de la
liquidación existan menores o incapaces, por ejemplo si el matrimonio se disuelve por muerte y existen
hijos menores de edad será necesario hacer inventario solemne. En todo caso siempre es recomendable
hacer inventario solemne para que tenga un mayor valor probatorio.
Los bienes del inventario deben ser tasados, permitiendo la ley que sean los propios cónyuges
quienes los tasen, para lo cual es necesario que acompañen antecedentes que permitan justificar la
tasación. Así por ejemplo podrán tasar prudencialmente un inmueble acompañando el respectivo
certificado de avaluó fiscal.
Efectuado este inventario o tasación se forma el llamado acervo bruto, siendo necesario proceder
a la formación del acervo líquido.
Una vez formado el acervo bruto habrá que restituir a los cónyuges los bienes que corresponda a
su haber propios, que recordemos estaban siendo administrados por el administrador de la sociedad
conyugal. Hechas estas restituciones se forma una especie de acervo ilíquido, porque en esta masa existen
2 clases de bienes, los del haber absoluto y los del haber relativo.
Para llegar del acervo ilíquido al líquido se deben deducir y pagar las recompensas que se
originan con los bienes del haber relativo.
Si la mujer hubiese tenido patrimonio reservado en virtud del cual adquirió un inmueble y un
vehículo, si decide aceptar los gananciales incorporara estos bienes al acervo líquido o partible. Ello por
tratarse de adquisiciones hechas a título oneroso durante la vigencia de la sociedad conyugal.
Según hemos dicho para llegar al acervo líquido habrá que pagar las recompensas. El art. 1773 establece
un orden de prelación para el pago de ellas:
1. Dineros sociales
2. Muebles de la sociedad
3. Inmuebles de la sociedad
Incluso para el cobro de estos créditos la ley le entrega a la mujer un privilegio de la cuarta clase
art. 2481 numero 3.
Una vez formado el acervo líquido corresponde dividir el activo, y es lo que se llama los
gananciales, según hemos señalado es lo que corresponde al Haber Absoluto. Estos gananciales se dividen
en partes iguales entre los cónyuges, a no ser que en las capitulaciones matrimoniales hayan acordado una
forma de división distinta.
Luego se debe deducir el pasivo, recordemos que existe un pasivo temporal y un definitivo; el
pasivo temporal da derecho a recompensa y una vez pagadas esas deudas, se llega a la deuda social, cual
es el pasivo definitivo. La ley solo exige que se deduzca el pasivo, pero siempre será recomendable
pagarlo, en caso contrario además de determinar cuál es el pasivo se tendrá que distribuir este entre los
cónyuges.
Cualquier acuerdo al que lleguen los cónyuges en cuanto a la distribución del pasivo es
inoponible para los acreedores, así, por ejemplo:
Si existieren los dos cónyuges como codeudores solidarios y a raíz de la liquidación de la
sociedad conyugal, acuerdan que el marido se hará cargo íntegramente del pasivo, este pacto
no es obligatorio para el acreedor, pudiendo exigir el cumplimiento de la obligación a la
mujer en un 100%.
La Separación de Bienes.
No podemos hacer sinónimos los conceptos de separación de bienes con el del régimen
matrimonial, ya que existe una relación de género-especie. La separación de bienes puede ser: judicial,
legal o convencional, pero también puede clasificarse en: total y parcial. Siempre que sea total es un
Régimen Patrimonial.
La mujer podrá pedir esta separación por ejemplo cuando no quiera administrar o cuando
correspondiéndole la administración a un tercero tampoco lo quiera. También puede pedirla cuando el
marido haya incumplido su obligación de pago de alimentos. O por administración fraudulenta o
descuidada del marido. Por ausencia injustificada del marido por más de 1 año o por la separación de
hecho de los cónyuges.
A diferencia de lo visto en la separación judicial la separación legal puede ser total o parcial:
Nota: lo anterior se explica puesto que la sociedad conyugal no es conocida como régimen matrimonial en
la mayoría de los países el régimen más común es el de separación total de bienes es por esto que la ley
presume que si el matrimonio celebrado en el extranjero aplica el régimen de separación total de bienes.
2. Parcial:
(i) Cuando en las capitulaciones matrimoniales se pacta que la mujer recibirá una
cantidad de dinero como pensión periódica (si la mujer adquiriera algo con este
dinero ingresaría al haber absoluto por el articulo 1725 Nº1, es por esto que se le mira
como separada de bienes).
Terminamos regímenes matrimoniales (aunque puede que pregunte en el examen que uno explique con
sus palabras ¿cómo entiende el régimen de participación en los gananciales? Está en la primera parte de
la materia).
Según lo establecido en el artículo 19… solo será posible cambiar por única vez un régimen
matrimonial, sin embargo, con la entrada en vigencia de la ley que crea el régimen de participación en los
gananciales en el año 1994, se presenta la posibilidad de hacer un segundo cambio, de esta manera un
matrimonio casado en Sociedad Conyugal, podrá cambiarse una vez a separación total de bienes y luego
pactar participación en los gananciales.
Lo que jamás se es volver a un régimen que se abandonó por los cónyuges, por ello se explica
que declarada la Separación Judicial, los cónyuges sí reanudan la vida en común, podrían recuperar el
régimen previo pero solo si se trataba de Participación en los Gananciales. Porque la Sociedad Conyugal
es un Régimen de Inicio y si es abandonada no se puede volver a ella; y si no se pacta al inicio, no
podrán adoptarlo como régimen matrimonial.
La Unica Excepción:
Por la cual se puede cambiar un régimen por el de sociedad conyugal, es la del artículo
135.2cc. referido a los Matrimonios Celebrados en el Extranjero.
Ejemplo:
Matrimonio celebrado en Sociedad Conyugal pactan participación en los gananciales,
luego se declara la separación judicial y quedan como separados de bienes. Los
cónyuges reanudan la vida en común, entendiéndose que podrían pactar nuevamente
participación en los gananciales porque se entiende que ellos no abandonaron el
régimen sino que el cambio se produjo por el solo ministerio de la ley al declararse la
separación judicial.
Bienes Familiares:
Son aquellas cosas corporales o incorporales de propiedad de uno o ambos cónyuges, que por ser
considerados como esencial para la convivencia familiar se afectan como tales, sea por:
1. Resolución Judicial o;
2. Por Declaración Unilateral Solemne.
Produciendo como efecto la co-administración de estos bienes.
Esta institución fue creada en el año 1994 por la ley 19.335, que además creo el régimen de
participación en los gananciales y despenalizo el adulterio.
Características:
1. Se pueden afectar como familiares bienes corporales como incorporales pero siempre a
través de una declaración.
2. Resulta indiferente el régimen matrimonial que existe entre los cónyuges.
3. La afectación del bien como familiar no priva al dueño de su calidad pero limita sus
facultades.
4. La afectación de un bien familiar no lo transforma en inembargable por lo tanto pueden
ser ejecutados pero cumpliendo con algunos requisitos.
5. Si bien es cierto para su afectación se requiere una declaración se pueden desafectar
convencionalmente pero si no hay acuerdo el cónyuge propietario podrá pedir su
desafectación.
6. Sus normas son de orden público. (de interés general erga omnes) no se pueden alterar
como se quiera. Esto significa que por ser de interés general los cónyuges ni siquiera de
común acuerdo pueden renunciar a los derechos que la ley confiere así por ejemplo seria
nula la capitulación matrimonial por la cual ambos cónyuges acuerden no pedir la
afectación de un bien familiar.
Debemos precisar que debe tratarse de un inmueble por naturaleza, además, solo puede tratarse de
un inmueble y ese inmueble debe pertenecer exclusivamente a uno de los cónyuges. Si el inmueble le
pertenece a la sociedad conyugal la mujer será considerada como cónyuge no propietaria. No se podría
afectar como familiar aquel inmueble que le pertenece al cónyuge en comunidad con terceros.
Se presenta un problema, por ejemplo, cuando a raíz de un episodio de violencia intrafamiliar uno
de los cónyuges se ve forzado a hacer abandonó del hogar común ¿podría pedir la afectación del bien
familiar? Si aplicamos literalmente el articulo 141 la respuesta debe ser negativa, puesto que el inmueble
ya no sirve de Residencia Principal a la familia, sin embargo, recurriendo al espíritu de la ley se entiende
que sería posible.
Problemas:
Otro problema puede presentarse cuando los hijos comunes se van con distintos padres, caso en el
cual no se puede determinar a priori cual es la familia que debe ser protegida, estaremos frente a una
laguna legal que el juez tiene que resolver aplicando la equidad natural.
Otro problema se puede presentar cuando se afecte como familiar un fundo de X hectáreas, en el
cual hay animales y plantaciones -además de la casa habitación- al afectarse el bien como familiar nos
preguntamos si también se priva a cónyuge propietario de sus facultades de gozar y administrar
libremente el resto del predio.
Opiniones:
A. Una primera interpretación, basada en el Principio de Indivisibilidad de los Inmuebles, señala que la
afectación se extiende a todo el predio y no solamente a la casa habitación, ya que por una cuestión de
seguridad jurídica el inmueble no puede estar afectado parcialmente como familiar.
B. Una segunda opinión señala que es posible, ya que de lo contrario el cónyuge propietario perdería sus
facultades sobre aquella parte del predio que no corresponde a la casa habitación, pudiendo
generársele un perjuicio económico. De esta forma si se aceptara solo la afectación total habría un
empobrecimiento sin causa en contra del propietario pese a haber cumplido con la necesidad de la
familia en común.
2. Los Bienes Muebles que Guarnecen el inmueble que sirve a la Residencia Principal a la Familia.
Guarnecer quiere decir: proveer, dotar, equipar al inmueble. Por lo tanto, debemos entenderlo
como todos aquellos bienes muebles que forman “el ajuar de la casa”. Estos bienes permiten desarrollar
las actividades domésticas de la familia, como por ejemplo los electrodomésticos, el mobiliario.
Al igual que en el caso del inmuebles, los muebles deben ser de propiedad exclusiva de uno o
ambos cónyuges.
3. Los Derechos o Acciones que tengan los cónyuges en sociedad (no conyugal), que sean dueños del
inmueble que sirva como residencia principal de la familia.
En este caso el inmueble no le pertenece a ninguno de los cónyuges, sino que su propietario es
una sociedad conformada entre los cónyuges. De esta forma lo que se afecta no es el inmueble, sino que
los derechos del cónyuge en esta sociedad, así se limitan las administración sobre ese bien de uno de los
socios.
¿Qué ocurre si en ese periodo intermedio el cónyuge propietario enajena o grava el bien en
favor de un tercero?
1. No le Afecta al Tercero.
Algunos estiman que la afectación del bien familiar le es inoponible al
tercero, ya que se infringió una formalidad, por vía de publicidad, estando él
de buena fe, ya que desconocía la afectación.
2. Si le Afecta al Tercero.
Una segunda opinión estima que le afecta la declaración al tercero, solo de
esa manera se cumple con el espíritu de la ley, que exige mayor protección a
la familia que a los intereses de terceros.
Una vez dictada la Sentencia Definitiva que Acoge, deberá también inscribirla en el conservador
para dar cuenta de la afectación definitiva.
Afectación de los derechos o acciones de los cónyuges en sociedades que sean dueñas del
inmueble:
La forma de afectar estas cosas incorporales es a través de una declaración unilateral
solemne:
Esto es un escritura pública suscrita por el otro cónyuge, por la cual declara afectados
los derechos del otro cónyuge en la sociedad que es dueña del inmueble. Luego se
deberá inscribir:
1. Registro de Accionistas o;
2. Registro de Comercio.
c. El cónyuge no propietario podrá autorizar cualquiera de estos actos, sea de manera expresa
o tácita y si no quiere o no puede hacerlo.
El cónyuge propietario podrá pedir la autorización judicial.
Sanción: si el cónyuge propietario realiza cualquiera de estos actos sin autorización el
acto adolece de nulidad relativa, por haberse infringido una formalidad habilitante.
1. Desafectación Convencional:
Los cónyuges de común acuerdo podrán desafectar un bien familiar, para lo cual será
necesario otorgar una escritura pública de desafectación e inscribirla en el conservador de
bienes raíces sí lo desafectado fue un inmueble.
De esta forma se altera la regla de que en derecho las cosas se deshacen de la misma forma en
que se hacen, ya que según decíamos no se puede afectar convencionalmente un bien
familiar.
2. Desafectación Judicial:
Será necesario presentar una demanda por parte del cónyuge propietario cuando el inmueble
no cumpla con las formalidades de servir de Residencia Familiar a la familia o; los muebles
no la guarnecen. También puede ocurrir que el matrimonio se haya disuelto, por lo tanto, sea
por nulidad, divorcio o muerte los ex cónyuges o sus herederos podrán pedir la desafectación.
Según se señaló, sí el matrimonio se disuelve cesaran también la calidad de bien familiar, sin
embargo, no opera de pleno derecho; así el ex cónyuge propietario que haya obtenido una
sentencia de divorcio, tendrá que posteriormente presentar una demanda de desafectación de
bien familiar.
3. Desafectación Legal:
Opera por el solo ministerio de la ley cuando se enajena totalmente el bien familiar, sea con
autorización del otro cónyuge o de la justicia en subsidio. Esta enajenación puede ser:
voluntaria o forzada.
No existe ningún inconveniente en que una vez afectado el bien familiar pueda ser
desafectado, siempre que se cumpla con los requisitos que pide la ley.
La Filiación.
(De los Derechos y Obligaciones de los Padres con los Hijos).
Concepto:
La filiación es la relación de familia entre el padre o madre y el hijo no emancipado.
La Emancipación es el hecho por el cual el hijo deja de estar sujeto a la patria
potestad.
Clases de filiación.
Doctrinariamente se habla de la filiación tecnológica, que es aquella que tiene lugar respecto de
personas que se han sometido a un procedimiento de fecundación asistida. De acuerdo al art. 182 no se
podrá impugnar la filiación por aquellos que se sometieron a las técnicas de reproducción.
Recordemos que también tendrá filiación matrimonial aquel hijo concebido y nacido
antes del matrimonio de sus padres siempre que haya sido reconocido al momento del
matrimonio. Incluso si el matrimonio es nulo (aunque no sea putativo) mantendrá el hijo la
filiación matrimonial.
Puede ser:
c.Por Testamento.
d.Por Acta Extendida, en cualquier tiempo, ante cualquier Oficial del Registro Civil.
Cabe hacer presente que en este caso no se requiere ni siquiera notificar al padre o
madre que ya se ha reconocido legalmente al hijo.
Bonus: Se puede también reconocer voluntariamente a un hijo a raíz de una Acción Judicial de
reconocimiento de paternidad o maternidad, cuando lo reconozca en la audiencia preparatoria.
Las consecuencias de una filiación determinada contra la oposición del padre o madre, es
que el padre o madre tendrá todas las obligaciones, pero carecerá de todos los derechos
respecto de ese hijo:
1.No tendrá derechos hereditarios, en caso de muerte del hijo.
2.No podrá demandarlo de alimentos.
3.No podrá ejercer la patria potestad.
4.No ejercer la guarda legitima del pupilo.
5.No podrá prestar el ascenso para el matrimonio del menor.
Por la cual el Padre o Madre podrá desconocer la filiación, sin embargo, esta acción prescribe en
un año contados desde el reconocimiento o desde que haya cesado la fuerza o se haya conocido el error.
La acción que tiene un hijo para reclamar filiación (reconocimiento) no prescribe considerando el
principio de la libre investigación de la identidad de las personas.