Autoridad Nacional Tribunal del Servicio del Servicio Civil fon “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Pert” “Aijo de la Inversién para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” ResoLuciOn ne 040 86 _-2013-SERVIR/TSC-Primera Sala EXPEDIENTE 702-2012-SERVIR/TSC IMPUGNANTE ; CARMEN LUCILA RUIZ GARCIA ENTIDAD fl MINISTERIO DE EDUCACION REGIMEN : DECRETO LEGISLATIVO N* 1057 MATERIA c TERMINACION DE LA RELACION DE TRABAJO CONCLUSION DE CONTRATO SUMILLA: Se declara INFUNDADO el recurso de apelacién interpuesto por la sefiora CARMEN LUCILA RUIZ GARCIA contra el acto administrativo contenido en el Oficio N° 5752-2011-ME/SG-OGA-UPER, del 9 de diciembre de 2011, emitido por la Jefatura de la Unidad de Personal del Ministerio de Educacién; por cuanto la decisién de la entidad de no renovar el contrato suscrito bajo el régimen laboral regulado por el Decreto Legislativo N® 1057, que vinculaba a las partes, no constituye un despido arbitrario. Lima, 27 de agosto de 2013 ANTECEDENTES 1. Seguin la informacién que obra en autos, la sefiora CARMEN LUCILA RUIZ GARCIA, en adelante la impugnante, presté servicios para el Programa Nacional de Movilizacién por la Alfabetizacién del MINISTERIO DE EDUCACION, en adelante MINEDU, conforme al siguiente detalle: __PERIODO_ MODALIDAD. Del 16/11/2007 al 30/08/2008 Servicios no personales (SNP) Del 05/09/2008 al 31/12/2011 Contrato bajo el Decreto Legislativo N° 1057 (CAS) 2. Con Oficio N° 5752-2011-ME/SG-OGA-UPER, del 9 de diciembre de 2011, la Jefatura de la Unidad de Personal del MINEDU comunicé a la impugnante su decisién de no renovar el contrato regulado por el Decreto Legislative N° 1057, cuya vigencia era hasta el 31 de diciembre de 2011, en virtud del numeral 5.2 del articulo 5° del Decreto Supremo N° 065-2011-PCM?, que establece modificaciones al Reglamento del Régimen de Contratacién Administrativa de Servicios. * Notificado a la impugnante el 19 de diciembre de 2011. * Decreto Supremo N° 065-2011-PCM - Decreto Supremo que establece modificaciones al Reglamento del Régimen de Contratacién Administrativa de Servicios Articulo 5.- Duracién del contrato administrativo de servicios cra er 158-157, 1 Jessa vmeseigoboe | Gre: Ped sLLa330PERU | Presidenda ey del Consejo de Ministros | del Servicio Civil “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” “Aijo de la Inversi6n para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” TRAMITE DEL RECURSO DE APELACION 3. El 4 de enero de 2012, la impugnante interpuso recurso de apelacién contra el acto administrativo contenido en el Oficio N° 5752-2011-ME/SG-OGA-UPER, argumentando lo siguiente: Ha prestado servicios de forma ininterrumpida desde el 2007. Se pretende desconocer los derechos laborales adquiridos, sin mediar evaluacién alguna de sus capacidades y estudios realizados. 4. Mediante Oficios N° 0135, 1531-2012-ME/SG-OGA-UPER y 4772-2013-MINEDU/ SG-OGA-UPER, la Jefatura de la Unidad de Personal del MINEDU, remitié al Tribunal del Servicio Civil, en adelante el Tribunal, el recurso de apelacién interpuesto por la impugnante, asi como los antecedentes del acto impugnado. ANALISIS De la competencia del Tribunal del Ser it 5. De conformidad con el articulo 172 del Decreto Legislativo N° 1023°, modificado por la Centésima Tercera Disposicién Complementaria Final de la Ley N° 29951", el "5.2. En caso el trabajador continue laborando después del vencimiento del contrato sin que previamente se haya formalizado su prorroga 0 renovacién, el plazo de dicho contrato se entiende ‘autométicamente ampliado por el mismo plazo del contrato 0 prérroga que esté por vencer, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponde a los funcionarios o servidores que generaron tal ampliacién automatica. Para tal efecto, la entidad contratante informa al trabajador sobre la no prérroga 0 la no renovacién, con una anticipacién no menor de cinco (5) dias habiles previos al vencimiento del contrato”. » Decreto Legislativo N° 1023 - Decreto Legistativo que crea la Autoridad Nacional del Ser Rectora del Sistema Administrativo de Gestién de Recursos Humanos “Articulo 178,- Tribunal del Servicio Civil EI Tribunal del Servicio Civil - el Tribunal, en lo sucesivo - es un érgano integrante de la Autoridad que tiene por funcidn la resolucién de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema, El Tribunal es un érgano con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia Conoce recursos de apelacién en materia de: a) Acceso al servicio civil; b) Pago de retribuciones; ) Evaluacién y progresién en la carrera; ) Régimen disciplinario; y, €) Terminacién de la relacin de trabajo. El Tribunal constituye dltima instancia administr tinicamente ante la Corte Superior a través de la accién contencioso administrativa, Por decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, previa opinién favorable dela Autoridad, se aprobardn las normas de procedimiento del Tribunal”. “Ley N® 29951 - Ley del Presupuesto del Sector Publico para el Afi Fiscal 2013 io Civil, iva. Sus resoluciones podrén ser impugnadas de Marca 1253-1157, sexi aris ‘ia Pe 2 wvuseregobpe si.308370eer) eae a Raa) del Consejo de Ministros | del Servicio Civil ea “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Pert” “Aijo de la Inversién para el Desarrollo Rural y la Seguridad Aliment: Tribunal tiene por funcién la resolucién de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema Administrative de Gestién de Recursos Humanos, en materia de acceso al servicio civil, evaluacién y progresién en la carrera, régimen disciplinario, y terminacién de la relacién de trabajo; siendo la ultima instancia administrativa. Asimismo, conforme a lo sefialado en el fundamento juridico 23 de la Resolucin de Sala Plena N2 001-2010-SERVIR/TSC*, precedente de observancia obligatoria sobre competencia temporal, el Tribunal es competente para conocer en segunda y Ultima instancia administrativa los recursos de apelacién que sean presentados ante las entidades a partir del 15 de enero de 2010, siempre y cuando, versen sobre las materias establecidas en el articulo 172 del Decreto Legislativo N° 1023 En tal sentido, al ser el Tribunal el unico érgano que resuelve la segunda y ultima instancia administrativa en via de apelacién en las cuatro (4) materias antes indicadas, con Ia resolucién del presente caso asume dicha competencia, pudiendo ser sus resoluciones impugnadas solamente ante el Poder Judicial 8. Se advierte que el recurso de apelacién suscrito por la impugnante: (i) Ha sido interpuesto después del 15 de enero de 2010. Ha sido interpuesto dentro del plazo de los quince (15) dias de notificado el acto materia de impugnacién, conforme lo dispone el articulo 172 del Reglamento del Tribunal, aprobado por Decreto Supremo N2 008-2010-PCM. Cumple formalmente con los requisitos de admisibilidad previstos en el articulo 182 del Reglamento del Tribunal. 9. Considerando que es deber de todo drgano decisor, en cautela del debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento segtin el mérito de lo actuado; y, habiéndose procedido a la valoracién de los documentos y actuaciones que obran en el expediente, corresponde en esta etapa efectuar el andlisis juridico del recurso de apelacién. Sobre las normas aplicables al presente caso 10. De la revisién de los documentos que obran en el expediente se aprecia que la impugnante presté servicios para la entidad, bajo la modalidad de servicios no DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES. “CENTESIMA TERCERA.- Derdguese el literal b) del articulo 17 del Decreto Legislativo N° 1023, Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, rectora del Sistema Administrativo de Gestién de Recursos Humanos”. * Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17 de agosto de 2010, 4 Marca ile 3253-1157, vevowseregebe | Ua Per stoee eary Autoridad Nacional del Consejo de Ministros } del Servicio Civil “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perti “Ajo de la Inversién para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” personales, desde el 16 de noviembre de 2007 al 31 de agosto de 2008; luego, bajo contratos sujetos al régimen especial laboral regulado por el Decreto 0 N° 1057, desde el 05 de septiembre de 2008 al 31 de diciembre de 11. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sefialado que el régimen laboral regulado por el Decreto Legislativo N2 1057 es “...) sustitutorio del sistema civil de contratacién de locacién de servicios, también conocido como servicios no personales (...) siempre que se advierta la desnaturalizacién de dicho contrato (..)"* y que en los casos de desnaturalizacién de la relacién laboral, “(...) dicha situacién habria quedado consentida y novada con Ia sola suscripcién del contrato administrativo de servicios””. En tal sentido, bajo los criterios desarrollados por el Tribunal Constitucional, la suscripcién por parte de la impugnante del contrato bajo el régimen laboral del Decreto Legislativo N° 1057 conlleva la novacién y su: n de la relacién que previamente mantenian los trabajadores bajo dicho régimen con sus respectivas entidades publicas empleadoras, siendo en consecuencia de aplicacién las disposiciones de la referida norma al vinculo laboral existente. 12. Sin embargo, cabe sefialar que, aun cuando la impugnante ha laborado con anterioridad para la entidad bajo contratos de locacién de servicios que pondrian merecer un anilisis sobre la existencia de una relacién laboral en aplicacién del principio de primacia de la realidad; de acuerdo con las sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional sobre el Decreto Legislative N° 1057, estamos ante dos relaciones juridicas diferentes y que el previo sistema de contratacién (bajo servicios no personales) no impide la contratacién posterior bajo el indicado decreto legislativo. 13. De manera que, atendiendo a que la impugnante prest6 servicios bajo el régimen laboral del Decreto Legislativo N° 1057 desde el 5 de septiembre de 2008 hasta el 31 de diciembre de 2011; le son de aplicacién las normas contenidas en el citado decreto legislativo, su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N2 075-2008- PCM, vigente a la fecha en que sucedieron los hechos, asi como cualquier otra disposicién en la cual se establezcan derechos y obligaciones a los trabajadores del de la entidad sujetos a este régimen. © Fundamento 34 de la Sentencia emitida en el Expediente N2 00002-2010-PI/TC. Fundamento 6 de la Sentencia emitida en el Expediente N2 03818-2009-AA/TC. ec rial Mir 1353-2257, 4 singe | is Maca vmsewicgePe Ya 1, Prd ‘pSL1003970ie Eee Tribunal del Servicio del Servicio Civil fem “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Pert” “Aijo de la Inversién para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” Respecto a los contratos regulados bajo el Decreto Legislati 1057 14, De acuerdo al texto original del articulo 12 del Reglamento del Decreto Legislativo N2 1057%, el denominado “contrato administrativo de servicios” es una modalidad propia del derecho administrativo y privativa del Estado y que no se encuentra sujeta a las disposiciones del Decreto Legislativo N° 276, ni del Texto Unico Ordenado del Decreto Legislativo N° 728 - Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N2 003-97-TR, ni a ninguna de las otras normas que regulan las carreras administrativas especiales. 15. embargo, el Tribunal Constitucional al momento de resolver el proceso de inconstitucionalidad presentado contra el Decreto Legislative N° 1057 ha manifestado que el “(..) contenido del contrato regulado en la norma (...) tiene las caracteristicas de un contrato de trabajo y no de un contrato administrativo (...)”, interpretando que los contratos suscritos bajo la referida norma se encuentran dentro de un “(...) regimen ‘especial’ de contratacién laboral para el sector publico, el mismo que (...) resulta compatible con el marco constitucional””. 16. En virtud de lo sefialado por el Tribunal Constitucional, con el Decreto Supremo N2065-2011-PCM se establecieron modificaciones al Reglamento Decreto Legislativo N° 1057, entre las cuales, en el articulo 12 del citado reglamento™, se “ Reglamento del Decreto Legislativo N° 1057, que regula el régimen especial de contratacién administrativa de servicios, aprobado por Decreto Supremo N° 075-2008-PCM (texto original) “Articulo 18.- Naturaleza juridica y definicién del contrato administrativo de servicios EI contrato administrative de servicios es una modalidad contractual administrativa y privativa del Estado, que vincula a una entidad publica con una persona natural que presta servicios de manera no auténoma, Se rige por normas de derecho piiblico y confiere a las partes tnicamente los beneficios y las obligaciones que establece el Decreto Legislative N° 1057 y el presente reglamento. No esté sujeto a las disposiciones del Decreto Legislativo N® 276 -Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pablico-, ni al régimen laboral de la actividad privada, ni a ningun otro régimen de carrera especial”. ° Fundamento N° 19 de la Sentencia emitida en el Expediente N° 00002-2010-PI/TC. Fundamento N° 47 de la Sentencia emitida en el Expediente N° 00002-2010-P1/TC. “Reglamento del Decreto Legislative N° 1057, que regula el régimen especial de contratacién administrativa de servicios, aprobado por Decreto Supremo N° 075-2008-PCM, modificado por Decreto Supremo N° 065-2011-PCM (Texto modificado) “asticulo 1°.- Naturaleza juridica, definicién del contrato ad aplicables El contrato administrativo de servicios es un régimen especial de contratacién laboral para el sector blico, que vincula a una entidad piiblica con una persona natural que presta servicios de manera subordinada. Se rige por normas especiales y confiere a las partes tinicamente los beneficios y las obligaciones inherentes al régimen especial Al trabajador sujeto a contrato administrativo de servicios le son aplicables, en lo que resulte pertinente, la Ley N° 28175, Ley Marco del Empleo Puiblico; la Ley N° 27815, Ley del Cédigo de Etica de la Funcién Pablica y las demas normas de cardcter general que regulen el Servicio Civil, los topes de rativo de servicios y normas se arial Miler 3358-1157, Jens Mara Lira 1 Pert 511308870 evouseregoipeEM del Consejo de Ministros | del Servicio Civil “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Pert” “Aiio de la Inversion para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentarii dispuso el cardcter laboral de! contrato bajo el referido régimen. Asimismo, cabe sefialar que se mantuvo la disposicién respecto de la cual este contrato no se encontraba sujeto a las las disposiciones del Decreto Legislativo N° 276, ni las del régimen laboral de la actividad privada u otras normas que regulen carreras administrativas especiales. 17. De ahi que a los contratos regulados bajo el Decreto Legislativo N° 1057, no le son aplicables las disposiciones especificas del régimen laboral publico ni del régimen laboral de la actividad privada, u otras normas especiales relacionadas a la carrera administrativa, toda vez que se trata de un régimen laboral especial, conforme a lo sefialado por el Tribunal Constitucional. Sobre la decisién de la entidad de no renovar el contrato administrativo de servicios que vinculaba a las partes 18. Ahora bien, de la revisin del recurso de apelacién interpuesto por la impugnante, se aprecia que su pretensién esta referida a que se revoque la decision de la entidad de no renovar el contrato suscrito bajo el Decreto Legislativo N° 1057 que vinculaba a las partes, por cuanto, a su criterio, se trata de un despido arbitrario. 19. Con relacién a la proteccién contra el despido arbitrario establecido en el articulo 272 de la Constitucién Politica del Estado”, el Tribunal Constitucional (TC) ha sefialado en la Sentencia emitida en el Expediente N° 03818-2009-PA/TC que este derecho también resulta de aplicacién al régimen laboral regulado por el Decreto Legislativo N° 1057. Sin embargo, el TC ha precisado que “..la solucién de reposicién desnaturalizaria la esencia especial y transitoria de! contrato administrativo de servicios, por cuanto los contratos de trabajo en este régimen son a plazo determinado y no a plazo indeterminado”"®; concluyendo que “..al régimen laboral especial de! contrato administrative de servicios no le resulta aplicable el régimen procesal de eficacia restitutoria (readmisin en el empleo), sino unicamente el régimen procesal de eficacia restitutiva (indemnizacién)”™*. ingresos mensuales, la responsabilidad administrativa funcional y/o que establezcan los principios, deberes, obligaciones, incompatibilidades, prohibiciones, infracciones y sanciones aplicables al servicio, funcién 0 cargo para el que fue contratado; quedando sujeto a las estipulaciones del contrato ya las normas internas de la entidad empleadora. 'No le son aplicables las disposiciones especificas del régimen laboral del Decreto Legislativo N¢ 276 - Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Publico, ni las del régimen laboral de Ia actividad privada u otras normas que regulen carreras administrativas especiales”. *constitucién Politica del Pert “articulo 27°.- Proteccién del trabajador frente al despido arbitrario Laley otorga al trabajador adecuada proteccién contra el despido arbitrario”. * Literal d) del Fundamento N° 7 de la Sentencia emitida en el Expediente N° 03818-2009-P1/TC. * Literal d) del Fundamento N° 7 de la Sentencia emitida en el Expediente N° 03818-2009-P1/TC. 5 de riz ior 353-2257, desis Maria vemseregaope | Hetis ade ‘1511063379"a . ear) Re ra Tribunal del Servicio del Consejo de Ministros | del Servicio Civil fem “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” “Aiio de la Inversién para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimenta 20. De acuerdo con lo resuelto por el TC, al gozar los trabajadores bajo el régimen del Decreto Legislative N° 1057 de proteccién ante un despido arbitrario, su relacién laboral especial con las entidades publicas empleadoras solamente puede finalizar © terminar por alguna causal expresamente establecida en la citada norma o en su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N® 075-2008-PCM; correspondiendo en caso se produjera un despido arbitrario o injustificado el pago de la correspondiente indemnizacién conforme a las disposiciones establecidas en el Reglamento del Decreto Legislativo N° 1057 y la interpretacién efectuada por el Tce. 21. Por otro lado, de conformidad con el texto del literal h) del numeral 13.1 del articulo 132 del Reglamento del Decreto Legislativo N° 1057, vigente al momento de la extincién del plazo del contrato de la impugnante, la relacién laboral bajo el referido régimen se puede extinguir, entre otros, por “Vencimiento del plazo del contrato”. 22. En el presente caso, de la revisién de los documentos que obran en el expediente se aprecia que la impugnante, al momento del término de su vinculo juridico con el MINEDU, tenia una relacién de naturaleza laboral especial regulada por el Decreto Legislativo N° 1057; la misma que estuvo vigente hasta el 31 de diciembre de 2011 conforme se establece en el Oficio N° 5752-2011-ME/SG-OGA-UPER. 23. Al respecto, en reiterada jurisprudencia®®, el TC ha sefialado que el régimen regulado por el Decreto Legislativo N° 1057, constituye una relacién laboral a plazo determinado, que culmina al vencer el plazo de duracién del contrato, lo cual constituye una forma de extincién de la relacién conforme al literal h) del numeral 13.1 del articulo 13° del Reglamento del Decreto Legislativo N° 1057 © Numeral 2 de la parte resolutiva de la Sentencia emitida en el Expediente N° 03818-2009-PA/TC: “2. Declarar que la interpretacién constitucional del numeral 13.3 del Decreto Supremo N."O75- 2008-PCM es Ia siguiente “Si el despido se produce por terminacién injustficada, el empleador tiene 1a obligacién de pagar ‘autométicamente al trabajador la indemnizacién equivalente a las remuneraciones dejadas de percibir, hasta un importe méximo equivalente a dos meses. En caso de que el empleador no abone en forma ‘utomética la indemnizacién, el trabajador podré interponer la demanda correspondiente. Si el trabajador considera que no ha cometido a falta imputada que sustenta su despido o éste constituye una sancién desproporcionada, podré interponer una demanda solicitando que se le abone tuna indemnizacién equivalente a las remuneraciones dejadas de percibir, hasta un importe méximo equivalente a dos (2) meses”. *Sentencias emitidas en los Expedientes Nos 03818-2009-PA/TC, 1735-2012-PA/TC, 3127-2012-PA/TC, entre otras. de Marisa er 2153-157, 7 sess aria vrrmsersegehpe | Ung 1, Per ‘151003979“Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perti” “Aijo de la Inversion para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” 24, En consecuencia, a criterio de esta Sala, la relacién laboral que mantenia la impugnante con el MINEDU, finalizé por vencimiento del plazo del contrato, causal prevista en el Decreto Legislativo N° 1057 y en su reglamento; la cual no es ni tiene la misma naturaleza juridica de una resolucién arbitraria del contrato, razon por la cual no corresponde pago de indemnizacién ni, tanto menos, reposicién en el empleo, por los fundamentos expresados en la presente resolucion. En ejercicio de las facultades previstas en el articulo 17° del Decreto Legislativo N2 1023, la Primera Sala del Tribunal del Servicio Civil; RESUELVE: PRIMERO.- Declarar INFUNDADO el recurso de apelacién interpuesto por la sefiora CARMEN LUCILA RUIZ GARCIA contra el acto administrativo contenido en el Oficio N° 5752-2011-ME/SG-OGA-UPER, del 9 de diciembre de 2011, emitido por la Jefatura de la Unidad de Personal del MINISTERIO DE EDUCACION; por lo que se CONFIRMA el SEGUNDO.- Notificar la presente resolucién al sefiora CARMEN LUCILA RUIZ GARCIA y al MINISTERIO DE EDUCACION, para su cumplimiento y fines pertinentes. ‘TERCERO.- Devolver el expediente al MINISTERIO DE EDUCACION. CUARTO.- Declarar agotada la via administrativa debido a que el Tribunal del Servicio Civil constituye ultima instancia administrativa. QUINTO.- Disponer la publicacién de la presente resolucién en el Portal institucional (www.servir.gob.pe). Registrese, comuniquese y publiquese. JAIME ZAVALA COSTA JORGE LUIS TOYAMA PRESIDENTE MIYAGUSUKU VOCAL uss/e2 se aisle 1253-115, 8 deat aris sormseregohpe | na 1, ard si2088370cerry eee Nyasa onsejo de Ministros | del Servicio Civil en “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” “Afio de la Inversi6n para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” VOTO SINGULAR DEL VOCAL RICHARD JAMES MARTIN TIRADO 1, De acuerdo con lo dispuesto por el literal d) del articulo 13° del Decreto Supremo Ne 008-2010-PCM, Reglamento del Tribunal del Servicio Civil y el numeral 3 del articulo 97° de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, a continuacién se fundamenta el siguiente voto singular. 2. El Contrato Administrativo de Servicios (CAS), regulado por el Decreto Legislativo 2 1057, sus normas reglamentarias y complementarias, conforme el suscrito lo ha sefialado en diversas oportunidades”, constituye una formula alternativa a un fenémeno propio de la realidad en la que se desenvuelven un numeroso grupo de Personas al servicio del Estado. Frente a ello, el Estado ha planteado una formula alternativa, transitoria y no convencional al régimen de contratacién a través de los servicios no personales. 3. La regulacién de un nuevo régimen de contratacién que ha sido denominado CAS, ha sido objeto de distintas criticas y comentarios en relacién a su constitucionalidad, basicamente proveniente de argumentos de origen laboral, en os que la mayoria de los fundamentos expuestos, coinciden en afirmar, que con la creacién de dicho régimen especial de contratacién, se habria perdido la valiosa oportunidad de otorgar a las personas sujetas al régimen del CAS, la plenitud de los derechos y beneficios laborales que le corresponden a los trabajadores del Estado, ya sea bajo el régimen laboral de la actividad privada, conforme al Texto Unico Ordenado del Decreto Legislative N° 728, 0 bajo el régimen laboral puiblico, regulado por el Decreto Legislativo N° 276 y su Reglamento. 4. Las mencionadas criticas y comentarios contrarios a la vigencia del régimen del CAS, no se han quedado en el mero diagndstico, sino que inclusive, dieron lugar a la interposicién de una demanda de inconstitucionalidad contra dicho régimen contractual, ante el Tribunal Constitucional. EI maximo intérprete de la Constitucidn no ha sido pues ajeno al debate, y ha emitido, como no podia ser de otra manera, un pronunciamiento en el que ratifica la plena constitucionalidad del CAS, tal como se encuentra acreditado en la sentencia recaida en el Expediente N° 00002-2010-PI/TC, expuesta en la presente resoluci6n y a la cual se hard mencién mas adelante. *” Véase MARTIN Tirado, Richard. EL REGIMEN DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS: NUEVAS SOLUCIONES PARA UN VIEJO PROBLEMA. En Revista de Derecho Administrativo N? 7. 2009, Pag. 36. de Mariscal Mer 1153-157, sess Mara vmnsevicgobpe | ims Ma ‘Ts11003979Cea) er del Consejo de Ministros | del Servicio Civil “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Pert” “Afio de la Inversién para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” 5. Es importante sefialar, que el status juridico previo de las personas hoy sujetas al régimen del CAS no era pacifico, puesto que en el escenario de la contratacién a través de servicios no personales, hasta antes de la publicacién de las normas que regulan el nuevo régimen, era una suerte de ruleta 0 juego de azar, determinar el tipo de derechos que les era aplicable. En realidad, se dependia de la absoluta discrecionalidad del juzgador de turno, para calificar en forma indistinta a una relacién juridica como propia del derecho laboral. Nadie tenia antes de la regulacion de régimen del CAS, certeza alguna de los derechos y obligaciones inherentes al personal sujeto al régimen de los contratos de servicios no personales, pues finalmente ello dependia del criterio del juzgador. Si se tenia suerte en el andlisis y al amparo del “ io de primacia de la realidad “, se les podia extender en forma universal, el conjunto de derechos y beneficios laborales. La legalidad del acceso y el hecho de que el Estado debia someterse a un conjunto de reglas y pi 1s propios de su actuacién administrativa, era un simple accidente geogréfico. En nombre del “principio de primacia de la realidad”, se habia construido una barrera sobre la cual, no cabe discutir nada que cuestione la plenitud de los derechos y beneficios laborales. Todo argumento en contrario, debe sucumbir ante la necesaria e inevitable incorporacién de dichas personas ala estructura formal del Estado en calidad de personal estable, sujeto a los derechos y obligaciones propios de toda relacién subordinada, sin tener en consideracién la precariedad de su acceso al empleo piiblico y sin tomar en cuenta, la inexistenc de un concurso de méritos que justifique su acceso previo a una relacion subordinada con el Estado. 6. Se advierte ademas, que los sucesivos gobiernos democraticos del pais, desde la década de los 80 en adelante, han desarrollado diversos esfuerzos bajo distinta denominacién e intensidad, para reformar el régimen del empleo publico en el pais; siendo el CAS una alternativa realista frente a aquellas propuestas, que en forma irresponsable, pretendian generar una incorporacién en las planillas del Estado sin ninguna consideracién previa de la legalidad 0 no, del acceso del personal del Estado. 7. Si bien la propuesta recogida en el Decreto Legislative N° 1057, es de caracter transitorio y por ende, no es una férmula perfecta, ella constituye una solucién alternativa a un problema que en forma ciclica, ha sido postergada por los sucesivos gobiernos de turno. 8. En dicho contexto, se debe recalcar el hecho que el CAS se concibié como un régimen en via transitoria, que reconociendo las limitaciones del mismo, le ofrece al personal que indebidamente estuvo sujeto a los “ contratos de servicios no personales”, un status minimo dentro del conjunto de derechos y ot reconoce la legislacién laboral en el Peri. En definitiva, con el CAS se ha producido de erica Miler 953-2357, 10 desis Maria vevowsersegohee | a 1, Pend 15112063970Oe oiey re ey [aoe ear) del Consejo de Ministros } del Servicio Civil fen “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Pert” “Afjo de la Inversién para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” una mejora en la condicién de las personas que brindaban “servicios no personales” al Estado, por cuanto, hoy en dia se cuenta con un marco normativo en el que se les reconoce algunos derechos, frente a la precariedad del escenario. anterior a la regulacién del CAS. 9. En forma contradictoria a lo sefialado por el Tribunal Constitucional en la sentencia antes mencionada, se considera que la existencia de dichos derechos en ésta nueva relacién propia del derecho administrativo, no convierte al CAS necesariamente en una relaci6n laboral. 10. Para explicar ello, es importante diferenciar que actualmente existen 2 grupos entre los trabajadores del Estado contratados bajo la modalidad del CAS, a los cuales corresponde analizar desde una perspectiva diferente: en primer lugar, se debe identificar al personal que ha ingresado al Estado luego de la entrada en vigencia del mencionado régimen, y en segundo lugar, se debe identificar a los que brindaban sus servicios al Estado bajo la modalidad de servicios no personales y novaron su situacién al régimen del CAS. 11. En relacién al primer grupo, que en orden cronolégico en realidad, es el segundo, puede admitirse las criticas y comentarios respecto a por qué no otorgar a dichas personas todos los beneficios laborales que si tienen otros trabajadores del Estado sujetos, ya sea, al régimen laboral privado o publico; por cuanto respecto de ellos, habrian supuestos en los que se ha seguido un procedimiento de seleccién, especificamente regulado en los articulos 3° y 4° del Reglamento del Decreto Legislativo N° 1057, aprobado por el Decreto Supremo N2 075-2008-PCM. 12. Es decir, dicho grupo de trabajadores, toda vez que fueron incorporados a la ‘Administracién Publica siguiendo estrictamente el procedimiento de selec descrito en las normas mencionadas, al menos en un contexto ideal, deberian ser considerados trabajadores al servicio del Estado, de acuerdo con lo sefialado por el Tribunal Constitucional, y propiamente poseedores de una relacién laboral; por cuanto su ingreso se realizé siguiendo los principios de mérito y capacidad, igualdad de oportunidades y profesionalismo, exigidos por dicha norma, y consecuentemente a ello y sobretodo, respetando asi la legalidad en su contratacién. 13. No obstante, respecto al segundo grupo de personas bajo andlisis, al cual pertenece la impugnante en el caso objeto de la presente resolucién, de ninguna forma deberia considerdrseles trabajadores del Estado, por cuanto ellos no fueron sujetos de una evaluacién previa con los requisitos legales exigidos, especificamente sin someterse a un concurso publico de méritos, con lo cual de Marsa 1253-1157, a desis Maia serve 900 0 Ya Pera carrerPERU | Presidenca rere Dera fee eed del Consejo de Ministros } del Servicio Civil fen “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Pert” “Afio de la Inversi6n para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” queda claro la discrepancia que se tiene con lo sefialado por el Tribunal Constitucional. 14, Al respecto, resulta relevante destacar que todas las contrataciones que realiza el Estado revisten interés piiblico y mas aun, aquellas cuyo objeto es la contratacién de personal a su servicio, por cuanto, es el personal al servicio del Estado quien a partir del ejercicio de sus funciones, que van desde labores operativas hasta labores gerenciales o de direccién, todas con la misma importancia, determinan el correcto 0 mal funcionamiento del aparato estatal, constituyendo ademas la imagen del Estado como organizacién. 15. Siendo ello asi, si hasta antes de la publicacién de la normativa que regula el CAS, desde la dptica del presente voto singular, resultaba vulneratorio de los principios de legalidad, meritocracia, eficiencia y transparencia en la contratacién publica, el hecho de incorporar como trabajadores del Estado a aquellas personas con contratos suscritos por locacién de servicios en aplicacién del “Principio de Primacia de la Realidad” en virtud de sentencias especificas del Poder Judicial, es mucho mas lesivo, el pretender incorporar a todo ese universo de personas como trabajadores del Estado, en virtud de una sentencia con caracter de precedente vinculante del Tribunal Constitucional. 16. En otros términos, si se consideraba vulneratorio de principios de derecho administrativo invocar la aplicacién del “Principio de Primacia de la Realidad”, para que por arte de magia, dicho personal se sienta sometido a las reglas aplicables a todas aquellas personas sujetas a una relacién subordinada con el Estado; resulta mucho més criticable que el maximo intérprete de la Constitucién avale dicha postura en directa contravencién del interés general al sefialar que dicho grupo de personas son ahora trabajadores del Estado. 17. Elrazonamiento es muy simple pero a la vez contundente, nos encontramos ante un conjunto de personas al servicio del Estado, que requieren un tratamiento especial en razén de la forma original en que se han vinculado con el Estado. 18. Lo sefialado en el parrafo anterior se afirma a pesar que lo resuelto por el Tribunal Constitucional no ha generado grandes modificaciones en cuanto a los derechos de las personas sujetas al régimen del CAS; por lo que se deja en claro que la discrepancia radica unicamente en la declaracién expresa de dicho grupo de personas como trabajadores del Estado. 19. Siendo ello asi, se considera que el Tribunal Constitucional debié evaluar que la satisfaccién del interés general por parte del Estado, nos obliga a marcar distancias frente a cualquier tipo de liberalidad estatal sobre el tema, pues con Marca ler 1383-1257, 12 ese Mai wenserigohge | Mise 1751..2063370fat] or] eh ro del Consejo de Ministros | del Servicio Civil “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Pert” “Afio de la Inversi6n para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentari ello se afecta no sdlo el derecho de la ciudadania en general al adecuado uso y destino de los recursos publicos, sino también de las futuras generaciones de nuestro pais. 20. Sin embargo, considerando que la administracién publica se encuentra obligada a la aplicaci6n estricta de los precedentes vinculante del Tribunal Constitucional, y sobre la base de lo seffalado en lo referente a éste caso concreto, se debe declarar infundado el recurso de apelacién interpuesto por la impugnante. Por las consideraciones expuestas, en estricta observancia del precedente vinculante del Tribunal Constitucional, el suscrito deja expresada su posicién sobre el presente caso. ec Mariscal Mier 1953-2257, 23 vwneuseriegohipe | Mais Mace 990 Va, Ped ‘e187PERU J Presidencia Ure rely Waa er) del Consejo de Ministros | del Servicio Civil civil “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” “Aiio de la Inversién para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” VOTO SINGULAR DEL VOCAL JORGE TOYAMA MIYAGUSUKU 1. De conformidad con lo establecido en el literal d) del articulo 132 de! Decreto Supremo N® 008-2010-PCM, Reglamento del Tribunal del Servicio Civil y el numeral 3 del articulo 972 de la Ley N® 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, seguidamente fundamento mi voto singular. 2. La Constitucién Politica de! Estado consagra que el Perii es un Estado social de derecho* que supone el trato igual por parte del Estado a todas las personas y a sus trabajadores’siendo ello una manifestacién del reconocimiento de la dignidad de las personas’. Asimismo, la Constitucién reconoce el derecho al trabajo como base del bienestar social y una forma de realizacién de las personas y promueve el trabajo en sus diversas modalidades*. Estos principios constitucionales se aplican a todos los trabajadores sin distincién alguna. 3. El Contrato Administrativo de Servicios (CAS), creado por el Decreto Legislative N° 1057 y desarrollado por normas complementarias, afecta los preceptos “articulo 438.- Estado democratico de derecho. Forma de Gobierno La Repiiblica del Peri es democratica, social, independiente y soberana, (2, ? Constitucion Politica “Articulo 2®.- Derechos fundamentales de la persona ‘Toda persona tiene derecho: () 2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religién, opinién, condicién econémica o de cualquiera otra indole”. “articulo 262.- Principios que regulan la relacién laboral En la relacién laboral se respetan los siguientes princi 1. Igualdad de oportunidades sin discriminacién”.. * Constitucién Politica “articulo 18.- Defensa de la persona humana La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado”. * Constitucién Politica “asticulo 222.-Proteccién y fomento del empleo El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de realizacién de la persona. “articulo 23.-El Estado y el Trabajo I trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de atencién prioritaria del Estado, el cual protege especialmente a la madre, al menor de edad y al impedido que trabajan. EI Estado promueve condiciones para el progreso social y econémico, en especial mediante politicas de fomento del empleo productivo y de educacién para el trabajo. 'Ninguna relacién laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer 0 rebajar la dignidad del trabajador. Nadie esta obligado a prestar trabajo sin retribucién o sin su libre consentimiento” se Marca er 1252-157, 4 desis Mala wornseriegotze | Hvis Mare st206370PERU | Presidenca ee ner del Consejo de Ministros | del Servicio Civil “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” “Aiio de la Inversion para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” constitucionales antes citados pues, de manera injustificada y sin que existan razones objetivas que lo respalden, establece menores derechos y beneficios a las personas contratadas bajo esta modalidad contractual en comparacién con los previstos para los demas trabajadores del Estado, como lo es la estabilidad laboral y la reposicién ante un despido que no se ajusta a los pardmetros constitucionales. 4, Considero que el régimen CAS no se alinea a los pardmetros constitucionales en tanto que se priva de derechos laborales esenciales a las personas contratadas bajo esta modalidad y no existe proporcionalidad en la medida (las razones presupuestales o transitoriedad del régimen no pueden ser admitidas ante derechos fundamentales de eficacia inmediata ademas de que no se ha regulado un mecanismo de desaparicién progresiva de este sistema CAS) como para sustraer de ciertos derechos laborales a las personas contratadas bajo CAS de los sistemas de beneficios sociales y proteccién laboral establecidos en todos los regimenes laborales del Estado. Ademés, no hay, en mi opinién, una racionalidad que permita justificar, de manera coherente, la creacién de un “tercer régimen laboral en el Estado” para personas que ocupan puestos de trabajo, desarrollan funciones propias de un trabajador subordinado, es decir, se verifican todos los elementos esenciales de una relacién laboral pero, por una disposicién legal, tienen menores derechos y beneficios que el resto de los trabajadores. Lo que deberia corresponder es asignar a cada persona contratada dentro del régimen laboral aplicable a la entidad y sector para la cual ingresa siempre que se acredite que se trata de un servicio que califica como laboral: Decreto Legislativo N° 276 o Decreto Legislativo N2 728 tal como ocurre con una desnaturalizacién de una relacién civil cuando, en los hechos, se apreciaron elementos de laboralidad (hay numerosas sentencias del Tribunal Constitucional que declararon la inclusién en planillas de personal contratado bajo servicios no personales y, en estos casos, se los incorporé dentro del régimen laboral aplicable a cada entidad). Finalmente, de cara al empleador del sector privado, tampoco se aprecia una raz6n por la cual el Estado ha creado este sistema CAS con menores derechos laborales —inclusive, menos derechos que el personal de micro empresas- exclusivamente para la contratacién de su personal. 5. Asi, a diferencia de lo resuelto por el Tribunal Constitucional, considero que el régimen CAS vulnera los principios de igualdad ante la ley y de trato establecidos en el numeral 2 del articulo 2° y en el numeral 1 del articulo 262 de la Constitucién, respectivamente, ademds de que se esté ante una norma que establece un trato diferente que no se basa en razones objetivas, ni proporcionales que permitan fijar un régimen especial a las personas contratadas bajo el CAS (articulo 103° de la Constitucién), ec Mariscal Miler 383-2157, 15 esis Mara vewaserirgope | tis Mat ‘nsia0e370eet Ma Rehac) de Ministros | del Servicio Civil fen “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” “Afio de la Inversién para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” 6. Por otro lado, cuando ha habido una prestacién de servicios previa al CAS, se deberia analizar si en la relacién anterior, en la practica, se apreciaron los elementos esenciales del contrato de trabajo (prestacién personal, subordinacién y remuneracién) y los rasgos sintométicos de laboralidad. Es decir, deberia revisarse si puede aplicarse el principio de primacia de la realidad para determinar si estamos ante un contrato de trabajo pues, de apreciarse tales elementos, la persona deberia ser calificada como trabajador y, como tal, no deberia admitirse que puede ser contratada bajo el régimen CAS. El andlisis sobre la desnaturalizacién de una relacién civil (servicios no personales) y la consideracién de esta como una de caracter laboral por una simulacion {aplicando el principio de primacia de la realidad), no puede dejarse de lado en tanto que estamos ante pretensiones que versan sobre derechos fundamentales. En este caso concreto, a mi modo de ver, contrariamente a lo que indica el Tribunal Constitucional, se deberia analizar si la relacién previa entre las partes (contrato de servicios no personales) califica 0 no como una de cardcter laboral y, si se concluyera que hay un contrato de trabajo, el trabajador no podria ser contratado bajo el sistema CAS salvo que se tratara de una actividad diferente y no se aprecie los elementos esenciales y rasgos de laboralidad. En otras palabras, no puede hablarse de una novacién contractual o de una diferente relacién juridica cuando, en la practica, una persona ha prestado servicios previamente y solicita que se revisen si se aprecian los elementos de laboralidad. Asi, en mi parecer, en este caso, deberia ser relevante el andlisis de los servicios prestados con anterioridad al CAS pues, de concluirse que hubo un contrato de trabajo, no cabria suscribirse el CAS y se deberia considerar a la persona dentro del régimen laboral aplicable a la entidad. 7. Asimismo, se debe tener en consideracién que la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Republica en la Casacién Laboral N° 1642-2012-La Libertad, ha sefialado que “(...) la utilizacién de una contratacién administrativa de servicios no resulta aplicable; porque la demandante ya venia gozando en Ia practica en aplicacién del principio de primacia de la realidad -, de un estatuto laboral protector bajo los alcances de! régimen laboral privado (Decreto Legislative N° 728); y, en este devenir su contratacién no podia ser novada por otra (...)”; es decir, la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado implica que el trabajador incorpore “a su patrimonio de derechos subjetivos todos los otorgados por el régimen laboral privado, entre los que destacan, la vocacién de continuidad (permanencia) del vinculo”; razén por la cual no se puede modificar ese estatuto laboral, “en oplicacién del Principio de Irrenunciabilidad de Derechos y Principio Protector” 16 oe | iste wenseriegobon | Hest 75511206370PERU | Presidencia Autoridad Nacional jo de Ministros | del Servicio Civil “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perti” “Aijo de la Inversion para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria” 8. Como se aprecia de los acdpites precedentes, el suscrito tiene una opinion particular sobre el CAS y que no coincide con el Tribunal Constitucional; sin embargo, teniendo en consideracién que la administracién tiene que cumplir con los precedentes vinculantes de! Tribunal Constitucional que aparecen en las sentencias descritas en esta resolucién, tengo que respetar y observarlos debiendo declararse, en este caso concreto, infundado el recurso de apelacién que se ha presentado conforme con los argumentos descritos en la resoluci6n. Por las consideraciones expuestas, el suscrito, observando al precedente vinculante del Tribunal Constitucional, deja expresado su parecer sobre este caso. ee : JORGE LUIS TOYAMA. MIYAGUSUKU VOCAL. Mavala 253-2857, 7 esis Maia wseriegonpe | te pas PsLu0850