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Introduction
ha mise en gage : etat des donnees pour I'Afrique et I'Asie du Sud-Est ; objet
et problematique de cet article
Je dedie ce travail & la memoire de Herman J. vits 1938 I : 82-5 ; 1952 : 229 ; Aubert 1939 :
Nieboer. 36, 125-6 ; Perrot 1969 : 483-4 ; Nadel 1971 :
(1) La bibliographie africaniste sur ce sujet 462-4 ; Vansina 1973 : 368 ; Bonnafe 1975 :
est immense mais il existe peu de tentatives de 5 5 2 ; Terray 1975 : 401-402; Holsoe 1977 :
synthese hormis celle de Verdier (1974). On 289 ; Miller 1977 : 223-7 '• e t c - (On notera que
trouvera de bonnes descriptions du pheno- M.Douglas—1963 : 142 sq. ; 1964 passim, etc.
mene dans Seidel 1901, passim ; Delafosse — a decrit sous l'appellation de « pawn » une
1912 III : 55-7, 85 ; Basden 1921 : 108 ; 1938 : institution des Lele qui n'a rien a voir avec ce
2
53"5 i Talbot 1926 III : 632-3, 697-8 ; Rat- que Ton entend generalement par ce mot dans
tray 1929 : 47-55 ; Meek 1937 : 205 ; Hersko- la litterature africaniste : nous y reviendrons).
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MISE EN GAGE DES PERSONNES
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mene de la mise en gage ne soit pas jamais pages sur la description du phenomene de la
decrit de facon satisfaisante pour l'lndonesie, mise en gage dans differentes parties du monde
on relevera neanmoins (1) la similitude gene- (1938 : 234-241). A part quelques impreci-
rale avec le phenomene africain (meme origine sions, comme l'assimilation avec le phenomene
dans la dette, meme affirmation — clairement tout different du service de la fiancee et
formulee par plusieurs observateurs — que le l'absence de distinction entre mise en gage et
travail pour le creancier ne peut racheter la possibility de racheter la dette par le travail, cet
dette, meme chute finale dans l'esclavage faute expose est tout a fait remarquable ; il Test
de paiement au bout d'un certain temps), (2) encore plus de n'avoir pas ete remarque
une specificite indonesienne qui distingue une jusqu'a present. II contient par ailleurs une
forme forte de la relation, qui suppose la resi- abondante bibliographie qui n'a pu etre prise
dence chez le creancier, d'une forme faible, qui en compte ici.
n'implique que des services. II est clair qu'en
plus de la relation de dependance que nous (5) Nieboer 1900 : 38-9. Nous nous sepa-
essayons de cerner ici sous le titre de mise en rons de cet auteur en ce que sa perspective est
gage, il existe d'autres relations de dependance, essentiellement economique et que, apres avoir
moins fortes, liees a l'existence d'une dette — parfaitement mis en evidence la difference
que nous evoquerons a lafinde cet article. juridique entre gage et esclave, il propose
(4) Au moment de la remise de cet article a neanmoins d'appeler les gages des « esclaves •
l'imprimeur, le hasard me fait tomber sur le parce qu'ils tiennent sensiblement le meme
gros livre de Landtman qui contient quelques role dans l'economie.
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MISE EN GAGE DES PERSONNES
La mise en gage que nous examinons ici n'a que peu de rapport avec
l'institution du meme nom connue dans le droit moderne. Aussi, une
mise au point terminologique est-elle indispensable.
D'abord, c'est une mise en gage de la personne, tandis que dans le
droit moderne c'est une surete reelle, laquelle ne peut done porter que
sur des choses. Dans l'institution de la mise en gage africaine ou asiati-
que, c'est la personne meme qui repond de la dette et est traitee comme
une chose, exactement comme dans l'esclavage et bien que ce ne soit pas
de l'esclavage. Les droits africains et asiatiques ont cette particularity
d'admettre l'existence de droits reels sur des personnes, concept mons-
trueux au regard de la tradition juridique occidentale — ce dont nous
aurons a reparler dans un autre contexte.
Ensuite, la personne placee en gage est utilisee par le creancier gagiste
tandis que dans le droit occidental la chose remise en gage ne peut
l'etre (6) par le creancier qui ne peut meme pas en recueillir les fruits, le
gage ne pouvant servir qu'au titre de garantie de la dette. Notons ici que
le droit indien serait plus utile a notre propos dans la mesure ou il dis-
tingue le gage a usage et le gage a conservation : « Le premier permet au
creancier d'utiliser la chose remise en gage tandis que le second ne lui
donne pas le droit d'employer a son profit l'objet engage» (Bongert
1963 : 161). La mise en gage des personnes dont nous parlons dans ces
lignes releve done de ce que le droit indien appelle le gage a usage (7).
(6) Difference que Durkheim (1902) met logiquement trouver des issues differentes :
bien en evidence dans son compte rendu de dans le premier cas, le poids de la dene ne
l'article de Seidel en disant qu'en Afrique le s'accroit pas et si le creancier gagiste doit etre
creancier • a la jouissance »du gage. finalement considere comme le proprietaire du
(7) Cette distinction entre gage a usage et gage en cas d'insolvabilite, cene peut etre ?u'au
gage a conservation a d'ailleurs quelques bout d'un certain temps, tandis que dans le
consequences importantes pour les legislations second cas, le montant de la dette s'accroit avec
dont nous aurons a nous occuper. Les exposer le temps de celui des interets et le creancier
en detail demanderait un travail comparatif peut etre considere comme proprietaire du
important, qui n'est de toutes facons pas dans gage qu'une fois atteint un certain niveau de la
l'esprit de ce que nous souhaitons faire. Aussi dette. La distinction entre les deux types de
nous bornons-nous a signaler le trait qui nous gage n'est, a notre connaissance, attestee qu'en
paratt le plus important. Dans le gage a usage, droit indien, mais on peut se demander si
l'usage de la chose (ou de la personne si c'est d'autres peuples n'ont pas mis en ceuvre des
une personne) par le creancier gagiste vaut principes analogues. En tout cas, nous verrons
comme interet du pret consenti, tandis que que la relation gagiste se resout differemment,
dans le gage a conservation, la dette s'accroit en cas d'insolvabilite, par l'appropriation pure
des interets accumules. L'evolution de la rela- et simple du gage (qui, etant une personne,
tion entre debiteur et creancier est done toute devient alors un esclave), soit par l'effet du
differente dans un cas et dans l'autre et devrait temps, soit en raison du poids de la dette.
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(8) Elles ne sauraient l'etre dans notre droit (9) C'est l'expression juste de Rattray
puisque l'acheteur peut utiliser la chose ven- (1929: 53). Lingat (1931, passim) emploie
due tandis que le creancier gagiste ne peut quant a lui l'expression equivalente de
utiliser le gage. Elles peuvent l'etre dans les « vente fiduciaire », mais la « nducie • etant
droits africains ou asiatiques parce que le un terme technique du droit peu connu en
creancier gagiste peut utiliser le gage. La dehors du milieu juridique, nous l'avons laisse
necessite de fournir toutes ces explications de cote,
laborieuses provient uniquement de l'inade-
quation de notre vocabulaire.
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MISE EN GAGE DES PERSONNES
Ces deux operations sont bien entendu distinctes (comme une vente
Test d'une prise de gage), elles ont des causes differentes (l'existence ou
non d'une dette prealable), elles renvoient a l'existence de droits diffe-
rents (droit pour un creancier de reclamer une personne en gage en cas
d'insolvabilite, dans le premier cas ; droit de se vendre ou de vendre des
personnes sous puissance (io), dans le second cas). Toutefois, il est clair
que, d'une part, toutes deux s'ancrent dans un meme principe general, a
savoir : ce qui a ete fourni, soit par le creancier, soit par l'acheteur, ne
peut rester sans contre-partie, celui qui a recu doit payer et il est legal,
dans ces societes, de payer de sa personne. D'autre part, les deux opera-
tions aboutissent exactement a la meme situation :
1) quant au droit du debiteur ou du vendeur de liberer la personne gagee
ou vendue moyennant finance : le vendeur conserve le droit de la rache-
ter, tout comme un debiteur conserve celui de rembourser sa dette ;
2) quant aux droits de la personne placee : qu'elle ait ete gagee pour dette
ou vendue a remere, elle a le meme statut, dont nous montrerons qu'il
est distinct de celui de l'esclave ;
3) quant aux droits du creancier gagiste ou de l'acheteur, droits limites
par ceux reconnus au place.
II est tres important de s'apercevoir qu'une mise en gage peut pren-
dre la forme d'une vente car cela implique dans une societe qui pratique
l'esclavage qu'il y a deux types de vente d'une personne : la vente en
esclavage (et c'est une vente ferme) et la vente en gage (qui n'est alors
qu'une vente a remere). A chaque fois qu'un observateur parle de
« vente» sans autre precision, on ne peut dire s'il s'agit d'esclavage ou
seulement de mise en gage (11). Qu'il puisse y avoir vente dans les deux
cas, enfin, n'a pas que peu contribue a confondre les deux institutions.
En Afrique, les deux formes de mise en gage pour dette et de vente en
remere se distinguent mal ; la vente pure et simple est peu decrite (12),
ou alors l'acheteur paye, pour prix d'un homme, les dettes de celui-
ci (13), situation concrete qui confond les deux formes. Les africanistes
semblent tenir implicitement, et a juste titre, les deux formes pour
equivalentes.
(10) Nous employons toujours « puissance » nous avons tres probablement affaire a une
au sens de la puissance parentale de notre vente en gage.
ancien droit, ou encore au sens de la potestas (12) Sinon par Seidel (1001 : 310), Hersko-
des Romains. vits (1938, 1: 82) ; Rattray, qui consacre le plus
(11) Mais lorsqu'il est dit ou sous-entendu long developpement au gage (un chapitre
que la vente se fait avec possibility de rachat, entier), ne la decrit pas vraiment tandis qu'il
comme cela semble etre le cas chez les Dogon decrit la vente en esclavage (1929 : 53).
(Bourouillon 1939 : 355 ; Paulme 1940 : 109), (13) Decrite par Perrot 1969:483.
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En Asie, les choses sont beaucoup plus complexes et nous nous bor-
nerons a evoquer les droits ecrits de certains royaumes d'Asie du Sud-
Est, en particulier celui du Siam (ou Thai) qui a donne lieu a quelques
belles etudes (14). II est bien connu, en effet, que le droit thai ancien fait
une distinction majeure entre deux categories d'« esclaves » : ceux qui
sont redimibles, c'est-a-dire qui ont la capacite de se racheter, parmi
lesquels ceux qui se sont vendus eux-memes, les « esclaves » pour dettes,
etc., et les autres qui ne le sont pas et sont done esclaves a vie. Cette
distinction est parallele a celle entre vente a remere et vente ferme. Les
conditions de vente (et de garantie) sont parfaitement definies et
connues. Le probleme pose par ces legislations sud-est asiatiques est
double : (1) ceux qui sont vendus a remere ne sont jamais purement
assimiles a des gages, (2) tout au contraire, ils sont decrits sous une
appellation generique en principe rendue par «esclave ». Pourtant
l'analogie entre ces « esclaves » redimibles et les gages est evidente : un
auteur aussi informe que Lingat le dit sans ambages. Nous montrerons
que le statut des uns et des autres est en tous points semblable et qu'en
consequence ces « esclaves » redimibles ne sont pas du tout des esclaves
— au sens ou nous avons defini ce concept, et nous conserverons tou-
jours les guillemets a leur propos.
Signalons seulement pour finir le rapprochement evident que Ton
peut faire encore avec deux situations juridiques connues en droit
romain et que les modernes decrivent generalement par l'expression de
« quasi-servitude »(15). La premiere est celle du place in mancipio : elle
donne lieu a une vente au terme de laquelle l'acheteur detient tous les
droits sur la force de travail du place, mais celui-ci n'est pas esclave. La
seconde est celle de Vaddictus, situation de l'endette insolvable sur lequel
le creancier peut mettre la main, pour l'emmener chez lui, l'enfermer
et le charger de chaines ; mais le poids des chaines est reglemente,
Vaddictus possede des droits reconnus par la loi et ce n'est qu'au bout de
trente jours qu'il deviendra, si personne n'a rachete sa dette, l'esclave du
creancier. La difference entre Vaddictus et l'esclave est parfaitement mise
en evidence par Quintilien (16) : « L'esclave ne peut obtenir la liberte
contre la volonte du maitre, Vaddictus la recouvre en payant, meme
contre sa volonte. Point de loi pour l'esclave ; la loi s'applique a
Vaddictus. Ce qui est le propre de l'homme libre, ce qui n'appartient
qu'a lui, le prenom, le nom, le surnom, la tribu, tout cela reste a
Vaddictus ». Texte admirable puisque y sont deja formules tous les cri-
(14) John Bowring, 1857, d'apres les don- (15) Girard 1929, 1: 141-4.
nees de l'eveque Pallegoix, cite par Lasker (16) Cite par Wallon 1988 : 367.
1950 : 283-8 ; Lingat 1931 ; Turton 1980.
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MISE EN GAGE DES PERSONNES
Premiere regie
La personne gagee fournie par le debiteur ne vaut que comme gage de
la dette et peut etre quiconque : ce peut etre un enfant ou un adulte, ce
peut etre un homme ou une femme, ce peut etre l'endette lui-meme
(celui sur qui pese la dette) ou toute autre personne qui prend sa place ;
ce peut etre un esclave de l'endette ou un de ses apparentes.
Deuxieme regie
La personne gagee peut a tout moment etre liberee (c'est-a-dire
degagee) par le remboursement de la dette, lequel peut etre effectue par
n'importe qui, par l'endette lui-meme ou par un autre, puisque le rem-
boursement supprime le droit du creancier a garder le gage.
II resulte de cette regie une premiere difference fondamentale entre
l'esclave et le gage : l'esclave peut bien sur etre rachete, mais seulement si
le maitre y consent, tandis que le gage est automatiquement libere,
meme si celui chez qui il est place ne le veut pas, par le remboursement
(17) L'institution de la mise en gage se anciens Grecs, etc. on se reportera au recueil de
retrouve ailleurs dans le monde dans des la Societe Jean Bodin consacre au phenomene
societes pour lesquelles nous ne disposons que des Suretes et en particulier a l'article synthese
de bribes d'information. Pour une vue plus de Gilissen 1974.
generate de la question, chez les Hebreux, les
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MISE EN GAGE DES PERSONNES
n'y sont pas (21) soumis. Nous avons defini l'esclavage par l'exclusion
d'une des relations sociales, consideree comme fondamentale par la
societe : exclusion de la parente dans les societes primitives, exclusion de
la cite dans les societes antiques, exclusion de la communaute religieuse
dans les civilisations islamiques. Or, dans les royaumes, la relation
sociale fondamentale est celle qui lie chacun comme sujet au roi, ce par
quoi le roi est en droit d'exiger impots, corvees et redevances diverses.
L'esclave non redimible des royaumes sud-est asiatiques est bien exclu
de cette dimension sociale ; ledit« esclave » redimible ne Test pas et n'est
pas un esclave au sens de notre definition. II n'en a pas le statut.
La personne gagee reside avec celui chez qui elle est gagee et lui doit
tout son temps de travail, quelquefois aussi le travail de ses enfants (22)
si c'est une femme et si elle les a eus pendant qu'elle etait gagee ; elle doit
aussi la compensation matrimoniale si c'est une femme et si elle se marie
pendant qu'elle est gagee, et encore d'autres prestations (23).
Le travail, les services et les prestations en tout genre quefournit le gage ne
viennent pas en remboursement de la dette en raison de laquelle il a ete
gage. C'est la regie fondamentale dont il convient de comprendre toute la
portee.
(21) L'esclave redimible« restait assujetti au fois affirme (affirmation d'ailleurs contraire a
service royal. II devait partager son temps toute la logique de ces societes : de ce que les
entre ce service et celui de son maitre. Primi- epoux gardent leur affiliation lignagere, il ne
tivement, l'esclave fiduciaire [c'est-a-dire saurait etre question entre eux d'un lien de
redimible dans la terminologie de l'auteur] dependance personnelle). Aussi est-ce un droit
devait la moitie de son temps a son maitre et que l'epoux gage possede, en vertu d'ailleurs
l'autre moitie au service royal [... Quant a de cet autre droit a une vie familiale et a ne pas
l'esclave a vie, il] ne doit plus de services qu'a etre separe de son conjoint : il ne viendra resi-
son maitre. II est raye des roles de la population der que six mois et ne travaillera que ce temps
corveable* (Lingat 1931 : 84-5; voir aussi chez le maitre, mais avec son conjoint qui
Turton 1980 : 270-71). II nous parait signifi- fournira le meme temps de travail ; il a done le
catif que Lingat identifie le caractere corveable droit de remplacer la moitie de son temps de
au statut de libre : « ...un homme astreint aux travail par celui de son conjoint (Meek 1937 :
corvees, c'est-a-dire tout homme libre... ». 205 : homme et femme travaillant ensemble ne
(22) Chez les Ibo (Basden 1938 : 254), chez doivent plus que la moitie en temps de travail,
les Imbangala (Miller 1977 : 224). D'autres trois jours par semaine ; Lafont 1961 : 145
populations au contraire nient energiquement pour les Jorai ou un couple de gages residera
que les enfants d'engages doivent quoi que ce six mois chez le maitre de l'epoux et six mois
soit au patron de leurs parents. chez celui de l'epouse).
(23) En revanche, le travail du conjoint n'est
pas du — contrairement a ce qui est quelque-
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Si cette regie n'est pas formulee comme telle, il est dit, ce qui est tout
aussi explicite, que le travail fourni par le gage vaut seulement comme
interet de la dette (24) et done, ne saurait etre considere comme un
remboursement de cette dette. Quel que soit le temps pendant lequel le
gage reste place, et ce peut etre un temps tres long, et meme toute une
vie, la dette est toujours due (25). La dette ne s'eteint pas, ni ne s'ame-
nuise par le travail du gage : e'est la le principe fondamental de cette
institution.
(24) Pour l'Afrique, pour les Ashanti, Rat- liberer en payant : « Le montant du rachat
tray (1929 : 54) : le gage « etait considere egale celui de l'hypotheque », ce qui indique-
rachete par le remboursement de la somme rait que le travail ne vient pas en deduction de
pretee, sans interet. Les services du gage la dette. Si cette interpretation est bonne, ainsi
tenaient lieu d'interet • ; meme chose chez les que la traduction presentee par Raj (1957 : 89),
Vai (Holsoe 1977 : 289). Mais ce n'est la que le cet auteur a tort de parler du gage comme d'un
cas le plus favorable au gage. Dans beaucoup esclave «a terme fixe • (par opposition a
de cas, non seulement le travail ne rembourse « esclave a vie »): il peut toujours se racheter, il
pas la dette originaire, mais encore il ne rem- est redimible, mais il n'y a pas d'echeance fixee
bourse pas plus l'interet puisqu'il est precise a la fin de sa servitude, cela depend de sa
que cet interet est de 15 ou 50%, selon les cas, si capacite a se racheter. Le statut du gage est
on veut racheter le gage (Terray 1975 : 401 ; toujours un statut reversible, mais son terme
Meek 1937 : 205). Pour les montagnards n'est jamais fixe d'avance : il est au contraire
indochinois, nous avons, a propos des Stieng, le dans sa nature que son issue ne soit jamais
temoignage tres clair de Gerber (1951 : 231) determinee a 1'avance.
selon lequel la duree de la servitude pour dette
« est illimitee, e'est-a-dire que la dette doit etre (25) Certains peuples poussent cette logi-
rachetee materiellement, elle ne peut etre que jusqu'a son ultime consequence : a la mort
amortie par des services rendus pendant un du gage, la dette etant toujours due, le crean-
certain nombre d'annees ». En Assam, chez les cier est en droit de demander au debiteur une
Meitheis, a Manipour, • le travail tient lieu autre personne pour remplacer le defunt. C'est
d'interet pour la somme pretee • (Hodson le cas chez les Ibo (Basden 1921 : 108 ; 1938 :
1908 : 90, citant McCulloch). Pour Plndone- 254), dans le royaume Abron (Terray 1975 :
sie, au moins pour les Batak, nous avons le 402) ou chez les Ashanti qui peuvent retenir en
tSmoignage de Vergouwen (1964 : 327) que le gage les enfants d'une femme gagee defunte
travail effectue par le gage « ne diminue en rien (Rattray 1929 : 50). Dans le droit thai, si une
sa dette » ; le travail ne vaut que comme interet personne gagee par un debiteur aupres d'un
chez certains groupes Toradja aux Celebes creancier meurt, le debiteur doit en fournir une
(Prins 1974 : 518, citant Kruyt). A propos de la autre (J. Bowring, cite par Lasker 1950 : 286).
legislation thai, John Bowring (cite par Lasker
D'autres populations, c'est le cas par exemple
1950 : 286), ecrivait au siecle dernier que le
des Bambara (Aubert 1939 : 126) en Afrique et
gage « fournissait ses services au titre d'interet
tres generalement des montagnards indochi-
du pret». Meme chose dans le droit khmer : la
dette demeure intacte en depit du service nois, admettent que la dette est eteinte par la
(Alberti cite par Lasker ibid. : 155). Les lois mort du gage ou de son creancier. II n'y a pas
indiennes sont moins claires. Les lois de lieu de s'etonner de ces variations qui sont liees
Manou disent seulement qu'un debiteur peut a des regimes juridiques differents de la dette
s'acquitter d'une dette « au moyen de son tra- (transmissible ou intransmissible); on
vail • (VIII.177) sans que 1'on sache si ce tra- retrouve des variations similaires quant a la
vail rembourse la dette. Mais Kautilya ecrit, compensation matrimoniale, l'epouse defunte
pour l'« esclave de ventre » (celui qui s'est devant, dans certaines societes — mais ce n'est
vendu parce qu'il etait dans le besoin) et pour pas une regie universelle —, etre remplacee par
la personne mise sous gage, qu'ils peuvent se une autre tant que la compensation n'est pas
remboursee.
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Caracteristiques sociologiques
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MISE EN GAGE DES PERSONNES
n'a pas perdu son ame, comme nous pourrions dire (28), ou plus preci-
sement pour ces societes lignageres, il n'a pas perdu son statut, son statut
parental, son statut lignager. Toutes les regies relatives au droit sur le
gage resultent, croyons-nous, de ce principe : le maitre du gage a des
droits sur le corps du gage, droit general a sa force de travail, droit aussi,
mais seulement dans certaines societes, a ses services sexuels s'il s'agit
d'une femme (29), droit d'usufruit egalement puisqu'il arrive que le
maitre garde pour lui divers produits d'un corps feminin, soit des pro-
duits naturels comme les enfants, soit des produits financiers comme les
dommages que Ton peut reclamer pour union sexuelle illegale ou encore
une partie de la compensation due pour un manage (30). Mais le maitre
n'a pas de droit en ce qui concerne le statut lignager du gage qui reste
entier : ainsi, s'il veut epouser une fille gagee chez lui, doit-il verser la
compensation matrimoniale (31); si certaines coutumes lui conferent
des droits sur les enfants, il n'a de toutes facons droit qu'a leur travail,
droit eventuel a les retenir apres le deces de la mere, mais les enfants ne
lui appartiennent pas (32).
(28) Nous ne faisons ici aucune reference a la consequence en serait l'extinction de dette.
la notion d'ame dans ces tribus, question qui Quant aux tribus indochinoises elles rejettent
n'a pas sa place ici. energiquement l'idee que le creancier gagiste
(29) Ainsi que cela etait dit tres clairement aurait des droits sexuels sur une femme placee
par Ellis (1887 : 295) pour les Akan. II est vrai en gage chez lui : de telles relations sont
que cette affirmation est contestee par Sarbah rigoureusement interdites et celui qui enfrein-
(1897 : 10) mais le travail tres precis de Rattray drait cette interdiction non seulement devrait
(1929 : 52) ne laisse aucun doute sur ce sujet : une importante reparation publique (a
selon tous les informateurs et d'apres un adage l'ensemble du village) mais encore perdrait le
tout a fait explicite « le creancier a un droit benefice de sa creance, la gagee se trouvant ipso
plein et entier aux services sexuels d'une fille facto liberee (Sabatier 1940 : 195 ; Guilleminet
placee chez lui» et ceci n'annule pas plus la 19526 : 611-2, etc. ; Lafont 1961 : 145). Ajou-
dette que le travail fourni par elle. Le creancier tons que le mariage entre le creancier et la
a meme le droit de demander reparation si un gagee est egalement interdit et que ces memes
autre homme seduit la fille et demandera interdictions valent entre une creanciere et un
reparation aupres du debiteur qui devra recla- homme gage.
mer l'indemnite au seducteur pour la remettre (30) Ainsi, chez les Ashanti (Rattray 1929 :
au creancier. En dehors des Akan, qui sont de 51-2).
loin les mieux documentes au point de vue (31) Chez les Akan (Rattray 1929 : 51), chez
juridique, nous avons peu de renseignements les Ibo (Meek 1937 : 205), chez les Imbangala
sur ce sujet qui dut paraitre scabreux des les (Miller 1977 : 224), le maitre qui veut epouser
premiers temps de la colonisation. Pour le sa gagee doit payer la compensation matrimo-
Soudan francais, les regies detaillees par Dela- niale (diminuee bien sur du montant de la dette
fosse (1912 III : 56), qui insiste sur ce qu'un qui est a l'origine de la mise en gage), ce qui
creancier gagiste ne peut user charnellement permet de rattacher les enfants au creancier
d'une femme marie'e placee aupres de lui, mais aussi — nous n'avons cette precision que
impliquent peut-etre que cette possibility est pour les Akan — lui permet de reclamer
admise pour une femme non mariee. Mais les directement les indemnites d'adultere au
renseignements tout a fait precis fournis par seducteur tandis qu'auparavant il devait passer
Seidel (1901 .311,312) pour les Ewe du Togo par le debiteur.
indiquent que le creancier ne peut seduire ni (32) Chez les Akan qui sont matrilineaires :
une fille placee chez lui ni la femme du gage : « Tout enfant ne d'une telle union (entre une
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ALAIN TEST ART
fille gagee et celui chez qui elle est gagee) 317), mais seulement une fois qu'il est evident
appartient de plein droit a la femme »(Rattray que la dette ne sera pas remboursee, c'est-a-
1929 : 52). La situation des enfants est parfai- dire apres le delai au bout duquel le gage est
tement expliquee par Monteil (1915 : 275) assimile a un esclave. Concedons neanmoins
chez les Khassonke (qui sont, eux, patrilineai- que sur ce sujet nos sources ne sont pas tou-
res) : « Lorsqu'une femme est, pour dettes jours daires dans la mesure ou elles ne font pas
personnelles ou non, astreinte au travail chez la distinction qui s'impose entre alienation
un creancier, les enfants nes d'elle pendant comme esclave et alienation comme gage. II
cette periode appartiennent a son maitre, si elle resulte du statut de gage qu'il ne saurait etre
est esclave ; a son mari, si elle est mariee et aliene comme esclave, mais rien dans le
libre ; a sa famille, si elle est sous la puissance principe n'empeche que le maitre du gage
de sa famille, et le maitre, le mari ou la famille puisse le transferer ainsi que cela se pratique
ont meme droit, en certains cas, a des dom- chez les montagnards indochinois (Guille-
mages et interets de la part de celui qui, minet 1952b : 616 ; Lafont 1961 :14s ; etc.).
contrairement a leur volonte, aurait eu des 2. Le creancier gagiste est-il responsable (civi-
rapports avec la femme ». lement) de son gage ? Ellis (1887 : 295) le tient
(33) Deux points, en particulier, merite- pour irresponsable, seul le parent qui l'a place
raient d'etre approfondis, ce que les sources restant selon lui responsable, tandis que Rat-
que nous avons consultees ne permettent pas tray (1929 : 49, 51-3), detaillant les differents
de faire, et qui ne pourraient l'etre que par une cas de mise en gage, montre un partage assez
etude d'ethnohistoire juridique systematique. complexe de responsabilite entre le creancier et
1. L'engage pour dette peut-il etre place par le lignage du gage. Pour l'lndochine, les notes
son creancier pour faire face a ses propres det- de Guilleminet (1952b : 172) semblent impli-
tes ? Autrement dit le creancier gagiste peut-il quer aussi un partage de responsabilite. D'une
transferer son gage ? Ou bien m£me peut-il facon generale, meme si ce principe de partage
l'aliener ? Delafosse (1912 III : 56) l'exclut existe (ce qui reste a prouver), c'est le principe
pour le Soudan tout comme Basden (1938 : de ce partage qui n'est pas clair : le creancier
2
55) pour les Ibo ; chez les Duala, les gages gagiste est-il responsable dans la mesure ou le
peuvent etre vendus selon Austeen (1977 : gage reside chez lui ?
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MISE EN GAGE DES PERSONNES
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MISE EN GAGE DES PERSONNES
Le gage reste libre — comme nous l'avons dit plus haut: au sens ou il
reste de statut libre — mais bien sur seulement en droit.
Dans la mesure ou il doit tout son temps de travail au creancier, tout
en restant libre de sa personne, il est un asservi en fait. Car c'est seule-
ment de ce fait, en lui-meme contingent, qu'il ne peut rembourser la
dette, que resulte son asservissement.
Si, de plus, ainsi qu'il arrive souvent dans la realite, il ne peut jamais
rembourser la dette, il devient un asservi permanent. II devient defait un
asservi permanent, tout comme Test un esclave, sans forcement etre
esclave, qui, lui, est un asservi de droit. C'est tres exactement, dans le
monde indien, le statut dit de « l'endette permanent».
Lorsque le droit d'une societe permet de transformer le gage en
esclave au bout d'un certain temps, il y a simplement alignement du
droit sur le fait.
vaut pour le droit romain, connus a la fois par lots assyriennes envisagent un asservissement
les actes de la pratique et par les codes. Us permanent si la dette n'est pas remboursee a
constituent done une mine de renseignements echeance {Les lots assyriennes 1969 : 215-17)
d'une valeur inestimable, bien qu'evidemment tout comme un contrat de pret passe a Doura-
notre documentation reste fragmentaire sur Europos au I Ieme siecle ap. J.C. (Finley 1984 :
une region immense et pour plusieurs mille- 209).
naires. Notons seulement la multiplicity des (41) Les principaux textes etant Ex. 21.1-
solutions legislatives. A cote de la limitation 11 ; Lv. 25.39-41 ; Dt. 15.12-18; Jr. 34.14.
dans le temps de la dette, le paiement de la Commentaire classique dans R. de Vaux (1958
dette grace au travail du place est parfaitement I : 128-130 ; 261-270), y compris sur l'incerti-
atteste par une decision de justice de l'epoque tude qui regne sur le rapport entre annee sab-
neo-babylonienne sur la base d'un calcul aussi batique et annee du jubile. Toutes ces dispo-
precis que dans le cas annamite (Finley 1965 : sitions ne concernent qu'un endette hebreu,
176). Les deux methodes ont done ete car les etrangers peuvent etre asservis a vie.
employees. Ce qui ne veut pas dire que les (42) Holder s.d. : 15. Je ne connais pas
legislations du Proche-Orient antique aient d'autres exemples ethnographiques de ce phe-
toujours ete aussi favorables a l'endette : les nomene.
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Variations
(43) Rattray 1929: 53. (44). Le Herisse 1911 : 45, 55-6; Hersko-
vits 1938 1:83-
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MISE EN GAGE DES PERSONNES
En Asie, les choses sont plus complexes. Dans le droit du Siam, mais
seulement dans la derniere phase de son evolution, au xixe siecle, cette
transformation du gage en esclave n'est pas envisagee ; dans le droit
indien ancien, elle reste soumise a des conditions complexes qui, au
moins en droit, en auraient considerablement limite la possibility (45).
Les deux categories, bien qu'elles se ressemblent fort par leur condition,
semblent devoir rester etanches — toujours en droit. Mais dans le droit
siamois plus ancien, comme dans le droit khmer, un debiteur insolvable
aurait pu etre reduit en esclavage (46). Du cote des montagnards indo-
chinois, les choses ne sont pas plus claires : si certains coutumiers don-
nent l'impression qu'un gage ne peut etre reduit a l'etat d'esclave qu'a
titre penal, pour delit de fuite (47), certains observateurs admettent que
le gage est automatiquement assimile a un esclave au bout d'un certain
temps (48). En Assam, une seule source mentionne la transformation a
terme du gage en esclave (49).
Mais lorsque nous quittons cette vaste zone — que Ton pourrait dire
« hindouisee », encore que l'expression paraisse incongrue en ce qui
concerne les tribus indochinoises —, pour entrer en Insulinde, nous
retrouvons des dispositions sensiblement similaires a celles de l'Afrique,
similaires dans leur esprit, mais neanmoins differentes dans le detail de
leur application : elles portent la marque d'un autre mode de pensee,
elles sont le temoignage d'une autre culture. La-bas, c'etait le temps qui
avait des eflfets acquisitifs ; ici, c'est plutot le poids de la dette qui, passe
un certain seuil, suffit a faire de l'endette un esclave. Ainsi, chez les
Malais ou a Sumatra, chez les Batak, les Atjeh, a Nias, une dette dont la
valeur egale celle d'un esclave suffit a faire de l'endette un esclave, ou
encore une dette plus petite a l'origine mais dont l'accroissement,
compte tenu des taux usuraires qui sont pratiques, la rend rapidement
exorbitante a le meme e'ffet (50). Le caractere fragmentaire des donnees
(45) Pour l'lnde, Kane (1974 III : 440-441) c'est uniquement en cas de recidive de fuite
n'envisage pas cette possibility ; Bongert que le maitre peut le vendre comme esclave (et
(1963 : 162) a une position plus nuancee. Mais, c'est toujours une vente a I'exterieur, aupres de
dans le droit traditionnel du Nepal (avant trafiquants laotiens, les montagnards ne gar-
1853), l'endette pouvait etre asservi temporal- dant pas d'esdaves chez eux). A noter sur ce
rement tout comme il pouvait devenir defini- point, comme sur d'autres, la convergence avec
tivement un esclave (Gaborieau 1981 : 141 ; certains textes indiens, PArthasastra de Kau-
1988 : 72). tilya en particulier qui n'envisage la reduction
(46) Lingat (1931 : 46-7 ; 54), et a sa suite en esclavage du gage indien qu'a titre de peine
Turton (1980 : 271), il s'agit bien d'une vente pour delit de fuite.
comme esclave a vie et non comme « esclave » (48) Guilleminet 1952a : 519, a propos des
redimible. Bahnar.
(47) C'est le cas du coutumier jora'i (Lafont (49) Furer-Haimendorf 1962 : 81.
1961 :146) : le gage n'est jamais transforme en (50) Loeb 193s : 40-42, etc.
esclave du seul fait de Pecoulement du temps ;
I2O
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dont nous disposons pour le monde malais ne permet pas de dire si ces
dispositions se retrouvent jusqu'aux confins de la Nouvelle-Guinee.
Nous avons deja dit que le gage, par son statut, n'etait pas un esclave.
Neanmoins, a partir du moment ou il y a vente du gage, sa condition y
ressemble fort.
Premierement, la vente peut se faire sans veritable intention de
rachat : c'est le cas d'une famille pauvre, qu'il s'agisse d'une vente
volontaire ou d'une vente d'enfant ; bien qu'en droit la personne vendue
soit rachetable et l'alienation temporaire, en fait l'alienation du gage est
definitive.
Deuxiemement, il peut y avoir un prix de vente coutumier : celui qui
s'engage pour une dette ancienne peut le faire pour une dette extreme-
ment petite, derisoire au regard du temps qu'il va passer au service du
creancier ; celui qui s'aliene volontairement, au contraire, ou celui qui
aliene un de ses enfants le fait contre un prix connu. C'est par exemple
« cinq bufflesses, cinq bufflons et differents objets d'habillement» sur le
Haut-Donnai, dans le sud Vietnam (Canivey, cite par Guilleminet
1952b : 610). Dans le royaume de Nupe etudie par Nadel (1971 : 463), le
prix de l'engage pour dette varie de 3 a 10 £, selon que c'est une petite
fille ou un garcon trop jeune pour etre rentable au travail, ou au contraire
un homme adulte : l'engage pour dette devient une marchandise dont on
calcule le profit que Ton peut en tirer, dont on pese les avantages et les
inconvenients. Les Nupe preferent les esclaves car on peut s'en procurer
un bon pour 5 $, moins cher qu'un engage, et parce que c'est un inves-
tissement sur : l'engage pour dette peut au contraire a tout moment etre
rachete par sa famille ou encore, si c'est unefille,mariee.
Enfin, troisiemement, il peut y avoir un marche, un veritable trafic
des engages pour dettes exactement comme il y a un marche aux escla-
ves, trafic encore plus significatif si le maitre de l'engage a le droit de le
revendre ou de le transferer, ce qui semble avoir ete le cas sur le Haut-
Donnai.
La reunion de ces trois conditions fait de l'institution de l'engage-
ment pour dette une institution tres proche de celle de l'esclavage. A ce
point, il faut se demander si Ton ne doit pas parler de quasi-
esclavage (51). L'existence d'une vente a prixfixede l'engage pour dette
parait de nature a modifier tres profondement le sens de l'institution.
(51) Parlant de la vente des gages chez les identite avec l'esclavage ».
Stieng, Gerber (1951 : 230) parle d'une • quasi-
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On sait que la mise en gage concerne surtout les enfants : c'est une
solution avantageuse pour un debiteur pauvre parce qu'elle lui permet a
la fois de satisfaire les exigences d'un creancier, de se debarrasser d'une
bouche inutile et de conserver sa liberte. Ce placement aupres d'un
creancier ne peut etre confondu avec le placement d'un enfant ou d'un
adolescent dans une famille, a des fins educatives. Le place, sans aucun
doute, contribue a la bonne tenue des affaires de la maisonnee d'accueil.
Mais il n'y a pas de dette, ni d'aspect financier dans toute cette affaire et
l'enfant peut etre recupere quand sa famille le decide. On ne peut tou-
tefois exclure que certains de ces placements n'aient ete des mises en
gage deguisees.
Le jeu entre dette et compensation matrimoniale est plus complexe.
On peut obtenir un credit en gageant la future compensation qui sera
due lors du mariage d'une fille : le creancier aura alors l'assurance d'etre
rembourse lors de ce mariage. En termes de droit, c'est une surete reelle,
c'est-a-dire sur les choses, sur les biens qui seront fournis au titre de
compensation. Dans ce cas, la fille reste chez ses parents et il n'y a nulle
intention de mariage entre la fille et le creancier : la personne de la fille
n'est pas en cause, ni son travail, ni son avenir matrimonial ; ce n'est une
relation de dependance ni pour la fille ni pour le pere. Cette prati-
que (52) n'a aucun rapport avec le placement en gage. Elle est d'ailleurs
tres repandue dans le monde et tout a fait comprehensible venant de
(52) Elle est attestee, et sous des formes Iteso (Lawrance 1957 : 238-9), et a Sumatra
remarquablement similaires, en Afrique de chez les Batak (Vergouwen 1964: 186 sq.).
l'Est, chez les Sukuma (Cory 1953 : 50) ou les
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MISE EN GAGE DES PERSONNES
Repartition geographique
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tous les regimes coloniaux. Cette abolition, qui concerne autant la mise
en gage que l'esclavage, a certainement contribue a leur confusion dans
l'esprit des observateurs. Elle a ete plus ou moins effective a des dates
differentes selon les regions et le pays colonisateur, mais lorsqu'elle est
ancienne (les Pays-Bas abolissent l'esclavage dans les Indes Orientales
des 1822), elle aurait oblige les chercheurs a faire un veritable travail
d'ethnohistoire s'ils avaient voulu reconstituer l'etat du droit precolo-
nial. Ces preoccupations restent rares et Pinteret pour les questions
juridiques tout autant.
La possibility de rembourser une dette par le travail, dont nous avons
dit que c'etait en quelque sorte le contraire de la mise en gage, est
attestee dans le droit de l'ancien Vietnam, ce dont nous avons deja parle.
A part cela, elle est d'une occurrence rare. Elle est signalee ponctuelle-
ment en Afrique, chez les Kagoro du nord du Nigeria : celui qui est
place doit travailler quatre ans pour le creancier, apres quoi il est
libre (54). II nous semble significatif que ce cas (55) vienne du nord du
Nigeria, dans une region islamisee ou soumise a influence islamique :
l'esclavage pour dettes est inconnu en droit musulman, tout comme la
mise en gage pour dette (56). Certains travaux font egalement etat de
cette possibility en Asie du Sud-Est, chez certains groupes Toradja, par
exemple, a cote de veritables formes d'asservissement pour dette. Sur la
base d'informations aussi minces, il serait purement illusoire de pre-
tendre tirer quelque conclusion que ce soit.
Quant a la distinction entre esclave et gage, elle est bien decrite pour
l'Afrique ouest atlantique qui constitue pour ainsi dire le terrain classi-
que de reperage de l'institution de la mise en gage. On la retrouve dans la
region du bas Congo grace a d'excellents travaux comme ceux de Bon-
nafe ou de Vansina. Pour le reste, nos informations sont relativement
maigres (57); tout au plus peut-on dire que Ton peut suivre l'institution
jusque dans l'extreme est de la ceinture matrilineaire, dans la vallee du
(54) Basden (1938 : 258, n. 3, citant Tailed tous les peuples noirs islamises : les Bete de
headhunters of Nigeria). Cote d'lvoire n'auraient jamais pratique la
(55) A coup sur il en existe d'autres : Dela- mise en gage (Dunglas 1939 : 37i) mais les
fosse (1912 : 56) indique que fl dans certains Sonra'il'auraient fait (Duchamp 1939 : 335).
pays on admet que le travail fourni par (57) Smith et Dale (1920 I : 398-408), dont
l'engage peut concourir a l'extinction de la l'excellente description montre tres bien la
dette ». Cette remarque concerne le Soudan, variete des causes qui peuvent faire tomber un
mais sans autre precision. homme ou une femme dans la servitude chez
(56) A ne pas confondre avec la possibility les Balla, ne font malheureusement pas la dif-
qu'a un individu de se mettre lui-m£me en ference entre gage et esclave. II est pourtant
gage pour liberer un parent reduit en escla- evident que ce qu'ils appellent« esclave » n'est
vage : Dunbar (1977 : 161) note que le pheno- bien souventqu'un gage : a preuve le fait que le
mene de la mise en gage reste a etre etudie chez maitre doit une reparation s'il a tue son
les Hausa. La remarque peut etre generalisee a dependant (ibid.: 410).
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MISE EN GAGE DES PERSONNES
Mozambique, chez les Sen (58), ou chez les Zaramo et autres tribus
matrilineaires de Test de la Tanzanie (59).
Pour le Sud-Africain, en l'etat de la documentation que nous avons
pu reunir, il serait hasardeux de presenter quelque conclusion. Pour Test
pastoral et nilotique, la mise en gage semble ne devoir concerner que les
jeunes filles a marier, ainsi que nous l'avons signale. Pour l'Asie du
Sud-Est, nous avons deja indique les donnees, de valeur tres inegales,
dont nous disposons.
Deux mots pour finir sur les mondes indien et chinois. Comme les
royaumes birman, thai, khmer, qui font la distinction entre « esclaves »
redimibles et esclaves a vie, sont par excellence parmi ceux que Coedes a
appele les « royaumes hindouises », le rapprochement avec la legislation
indienne (60) s'impose. Or on sait que des l'Arthasastra de Kautilya et
les lois de Mano (61) la distinction est explicite entre la mise en gage (Ie
gage ayant toujours la capacite de se racheter) et l'esclavage a vie. Par
ailleurs, au moins depuis cette epoque, les droits du gage sont proteges,
tout comme d'ailleurs ceux de l'esclave. Si bien qu'il semble y avoir dans
toute l'Asie du Sud un ensemble relativement coherent (62) et qui se
distingue nettement de ce qui se rencontre ailleurs : partout, semble-t-il,
que ce soit dans le dharmasastra, dans les legislations des royaumes ou
dans les coutumes des tribus indochinoises, se rencontre ces trois traits :
(1) une certaine pudibonderie (63) de la legislation qui interdit au maitre
d'abuser sexuellement tant des femmes gagees chez lui que de ses fem-
mes esclaves, (2) une limitation stricte du droit de correction sur les
gages comme sur les esclaves (les peines possibles etant strictement
(58) Isaacman 1977 : 109. (62) C'est exactement le genre de constata-
(59) Beidelman 1967 : 17, 32, etc. tion qui donne a penser que tout viendrait des
(60) Parmi les nombreuses publications Indes. Nous ne le croyons pas, il s'agit plus
relatives a l'esclavage indien, citons le livre de probablement d'un fonds commun a toutes ces
Renou (1981 :i57-i6o) toujours utile, les pas- societes, royaumes et tribus, et un fonds tres
sages de Kane (1974, II :i80-187 ; IV :44<>) et ancien M a i s ce fonds c o m m u n a ete m i s en
le livre de Raj (1957) dont le moindre merite fome , n d e q u j ,ui „ i m p r i m 6 sa m a r q u e
£n
n est pas de mettre 1 institution dans une - -c / J i> i i_ J
. . . . . specinque (protection de 1 esclave, absence de
perspective historique. TLes donnees qui sui- , . . . r ,, .
. . . . droit sexuel, etc.) et cette forme elaboree par
vent sont, sautc mention contraire, reprises de . ,.
cet auteur, en particuher ,• ,la distinction
j . . . entre les penseurs indiens a pu etre adoptee par les
autres soci4t& en raison d u
gage et esclave a vie (spt.. 9 isq., 98, 122). Enfin, P rest '& e d e l a c u U
ture
l'excellent article de Bongert (1963) fournira <ndienne. Nous inchnenons done a penser
une synthese claire, argumentee et menee dans 9 u e n o u s a v o n s a f f a l r e a u n e institution socwle
un esprit juridique. generale moulee dans une forme culturelle
(61) Deux textes dont la datation est forte- specifiquement indienne.
ment contestee mais dont les limites admissi- (63) « Pudibonderie » parce que tout le
bles restent celles de l'antiquite ; les legisla- monde sait bien que l'utilisation principale des
tions des royaumes hindouises d'Asie du Sud- dependants en tout genre de sexe feminin
Est sont de toutes facons posterieures de consiste a alimenter le marche de la prostitu-
plusieurs siecles. tion.
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MISE EN GAGE DES PERSONNES
II est clair que ces notes, pour partielles qu'elles soient, nous donnent
a penser une loi analogue a celle dont nous croyons pouvoir faire etat a
propos de l'esclave (64) : de mime que c'est au sein des royautes que se
rencontre la condition la plus douce de l'esclave, de meme, c'est au sein de ces
royautes que se rencontrent les dispositions les plus favorables a I'endette. Ces
dispositions sont fort variables d'une royaute a l'autre et meme proba-
blement a l'interieur d'une meme royaute : prohibition de l'esclavage
pour dette ou prohibition de la mise en gage, mesures destinees a
empecher les gages de devenir des esclaves ou mesures permettant de
racheter la dette par le travail. Mais toutes ont un point commun et leur
raison d'etre ne fait pas mystere. L'esclave est un dependant de son
maitre et settlement de ce maitre : il n'est plus sujet du roi. La multipli-
cation des esclaves possedes a titre prive (65) comme de tous les autres
dependants renforce la puissance des grands du royaume et affaiblit du
meme coup celle du roi. Proteger les interets des petites gens, c'est aussi
proteger l'interet du roi.
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(64) Nous avons signale Pexistence proba- dans les royaumes. Nous nous proposons de
ble de cette loi en conclusion de notre article waiter cette question en toute generality dans
L'esclavage comme institution sur la base de un article ulterieur.
donnees purement africanistes : c'est seule- (65) Les esclaves de guerre deviennent
ment dans les societes lignageres que se ren- generalement, pour partie ou totalite, sauf
contre un droit absolu de vie et de mort du redistribution, proprietes du roi.
maitre sur l'esclave, tandis que ce droit est rare
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