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REFERENCIA: REPETICIÓN
DEMANDANTE: INSTITUTO FINANCIERO DE BOYACÁ
DEMANDADO: BENJAMÍN HERRERA ESPITIA Y OTROS
RADICACIÓN: 15501233300020150035300.
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Sobre el tema pueden consultarse las siguientes sentencias: 27 de noviembre de 2006, expediente:
22099; 6 de diciembre de 2006, expediente: 22056; 3 de octubre de 2007, expediente: 24844; 26 de
febrero de 2009, expediente: 30329; 13 de mayo de 2009, expediente: 25694: 28 de abril de 2011,
expediente: 33407, entre otras.
u omisión de un servidor o ex servidor público, por cuya causa el Estado fue
condenado2.
Así, el Juez deberá analizar si en el caso se acreditan los aludidos requisitos, esto
es, la calidad de agentes o ex agentes del Estado, la existencia de una condena
judicial, una conciliación, una transacción o de cualquier otra forma de terminación
de conflictos que genere la obligación de pagar una suma de dinero a cargo del
Estado, y el pago efectivo realizado por la entidad estatal.
La entidad demandante debe probar que la conducta del agente o ex agente del
Estado fue dolosa o gravemente culposa conforme a las normas que para el
momento de los hechos sean aplicables.
Así, el Consejo de Estado estudio los conceptos de culpa grave y dolo, al analizar
los elementos de fondo de la acción de repetición3 y la Corte Constitucional se
pronunció sobre el tema, al estudiar la demanda de inconstitucionalidad de los
artículos 774 y 785 del C. C. A. Así, dijo6 que, para determinar la existencia de la
culpa grave o del dolo, el juez no se debe limitar a las definiciones contenidas en el
Código Civil, sino que debe tener en cuenta las características particulares del
caso que deben armonizarse con lo previsto en los artículos 6° y 91 de la
Constitución Política sobre la responsabilidad de los servidores públicos, como
también la asignación de funciones contempladas en los reglamentos o manuales
respectivos.
7 El artículo 83 Constitucional reza: "Las actuaciones de los particulares y de las autoridades públicas
deberán ceñirse a los postulados de la buena fe, la cual se presumirá en todas las gestiones que
aquellos adelanten ante estas".
8 Sentencias C- 374/02, C- 423 /02 y 455/02.
de que la dificultad de la prueba pueda significar la perdida de ese derecho
afectando bienes jurídicos de importancia para la sociedad…
Sin embargo, en los eventos en los que no se pueda dar aplicación a las
presunciones establecidas en los artículos 5 y 6 de la ley 678 de 2001, el actor
deberá ceñirse a las reglas probatorias establecidas en la norma procesal civil y en
ese orden de ideas, deberá probar el dolo o la culpa grave del agente, en este
evento, la carga de la prueba no se invierte - como en el supuesto anterior-, y en
consecuencia al demandado no le corresponde adelantar labor alguna que
desvirtúe lo alegado por el demandante, pues es a este a quien corresponde
conducir al Juzgador a la convicción del dolo o la culpa grave en el agente.
Así las cosas, deberá la Sala adentrarse en el análisis del cumplimiento del requisito
objetivo de procedencia de la acción de repetición y en tal virtud se advierte que los
tres demandados ostentaban la calidad de agentes del Estado para la época de
los hechos. En efecto, a folio 300 reposa copia de la certificación expedida por la
Profesional Especializado de Talento Humano del INFIBOY en la que se hace
constar que el señor Constantino Agudelo Corredor se desempeñó como Secretario
General código 092 grado 06 desde el 20 de agosto de 2002 y hasta el 5 de agosto
de 2003.
Así mismo, a folio 301 reposa copia de la certificación expedida por la Profesional
Especializado de Talento Humano del INFIBOY en la que se hace constar que la
señora Selene Lucia Roa Reyes se desempeñó como Jefe Oficina Asesora Jurídica
código115 grado 09 desde el 18 de enero de 2001 al 21 de enero de 2004.
Posteriormente fue designada para desempeñarse en ese mismo empleo desde el
9 de diciembre de 2004 hasta el 17 de agosto de 2005.
Así mismo se encuentra acreditado el tercero de los elementos objetivos, esto es,
el pago efectivo realizado por la entidad estatal, pues a folios 213 a 225 reposa
copia de la resolución No. 038 del 28 de febrero de 2013 expedida por el Gerente
General del Instituto Financiero de Boyacá, mediante el cual da cumplimiento al
referido fallo, ordenando el pago a favor del señor Eulogio Parra Mendoza. Esto
resulta confirmado con la certificación expedida por la Tesorera General de la
Entidad, quien hace constar que en virtud de la aludida sentencia judicial, esa
Entidad pago al señor Eulogio Parra la suma de $339.594.543 (fl. 296).
Así las cosas, revisado el plenario se constata que la Entidad demandante allego
copia de la sentencia del 10 de septiembre de 2011 proferida por el Tribunal
Administrativo de Casanare (fls. 251-260), en la cual se decidió revocar la decisión
que en primera instancia negó las pretensiones de la demanda, para en su lugar
disponer la nulidad parcial de las resoluciones 102 del 25 de marzo de 2003 y 197
del 3 de julio de 2003 mediante las cuales el Gerente General del INFIBOY suprimió
entre otros, el cargo de Técnico 401-27 y declaro insubsistente el nombramiento del
señor Eulogio Parra Mendoza que lo desempeñaba para esa época. Para arribar a
tal conclusión, esa Corporación adujo lo siguiente:
"Conforme a las normas citadas, se concluye que la Resolución 102 del 25 de marzo
de 2003 requería la aprobación mediante veto favorable e indelegable del
Gobernador de Boyacá, dada que fijo la planta global de Personal del Instituto como
consecuencia del proceso de reestructuración. Esa modalidad de control de tutela
administrativa fue expresamente establecida en el estatuto básico de la entidad al
cual debió atenerse el Gerente delegado por la Junta Directiva, pees la voluntad del
órgano creador regia los destinos del establecimiento público por disposición
superior.
La omisión de dicha autorización vicia de la misma manera tanto los actos que
expida directamente la junta o consejo directivo del ente descentralizado
sujeto a ella, como los que profiera el representante legal habilitado por el cuerpo
colegiado; entenderlo de otra manera supondría abrir un sendero para burlar la
función tuitiva de los gobernadores, mediante el artificio de desplazar cuando
menos formalmente el centro decisorio de la junta o consejo de directores, al
gerente, como si con ello cambiara la naturaleza jurídica o el contenido del acto
expedido.
(…)
(…)”
Así mismo, a folios 182 a 191 reposa copia del decreto 184 del 30 de noviembre
de 2001 mediante la cual el Gobernador de Boyacá modifico el Estatuto básico del
Instituto Financiero de Boyacá- INFIBOY, en el capítulo III se establecen los órganos
de dirección de la Entidad, la junta directiva y el Gerente General. El artículo 10
dispone que la junta directiva se integrara así:
Esa norma fue modificada por el decreto 2618 del 20 de diciembre de 2002, "Por el
cual se adopta el Estatuto Básico de la Administración Departamental y se dictan
otras disposiciones, que en su artículo 55 dispuso que la aludida Junta Directiva se
componía por el: i) Gobernador, ii) Secretario de Hacienda, iii) Un secretario que
represente a los beneficiarios del sistema general de participaciones iv) un
representante de las entidades descentralizadas y v) un delegado del sector
financiero (fl. 211).
El artículo 11 del decreto 184 establece como funciones de ese Órgano, entre otras,
la siguiente: "9. Determinar la planta de personal del Instituto, con el voto favorable
e indelegable del Gobernador" (fl. 186).
Ahora bien, a folios 56 a 57 reposa copia del Acuerdo No. 003 del 4 de febrero de
2003 mediante el cual, la Junta Directiva del Instituto concede facultades especiales
al Gerente General para que a partir de la fecha y hasta el 30 de marzo de 2003,
adopte la nueva estructura interna INFIBOY, las funciones por dependencia y
la planta de personal global.
Así mismo, a folios 58 a 61 reposa copia de la resolución No. 102 del 15 de marzo
de 2003, mediante la cual el Gerente del INFIBOY fijo la planta global de personal
del Instituto Financiero de Boyacá, en su parte motiva se consignó lo siguiente: "que
mediante Acuerdo No. 003 de 2003, de la Junta Directiva del INFIBOY se
concedieron unas facultades al Gerente para adoptar la nueva organización interna
del Instituto y la planta de personal".
Sobre el particular a folios 543 a 546 reposa copia del acta de Junta Directiva No.
09 del 4 de junio de 2001, reunión a la que asisten, el Gobernador del
Departamento, el Secretario de Hacienda y el Secretario de Planeación, en la que
se aprecia lo siguiente:
Así las cosas, puede la Sala colegir que la demandante, respecto del demandado
Benjamín Herrera tampoco acredito el supuesto de hecho sobre el cual recae la
presunción de dolo o culpa grave exigidos por los artículos 5 y 6 de la ley 678 de
2001 para la procedencia de la pretensión de repetición.