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Fideicomiso
Derecho
Privado IV
(Contrato de
Empresa)
1
Fideicomiso
Contrato de fideicomiso
El contrato de fideicomiso fue regulado por la Ley 24.441 en el año 1994,
como un instrumento de financiación de la adquisición de la vivienda. La
nueva institución se caracterizó por la separación patrimonial y la
seguridad jurídica que brindaba a los que participaban de esta nueva
institución.
Con el fin de hacer una primera apreciación, debemos tener presente que
la figura en tratamiento es una estructura jurídica que contiene un
“negocio” específico. Sin embargo, hay que considerar que si el negocio
emprendido de por sí no es rentable, utilizar un fideicomiso no lo hará
rentable, pues tales circunstancias refieren a aspectos diferentes. El
fideicomiso como figura jurídica refiere a la instrumentación del negocio, y,
visto desde la segunda perspectiva, refiere a su curso económico ligado a
su rentabilidad. Son dos cuestiones distintas que trabajan de manera
conjunta para alcanzar el éxito.
1
Definición
Beneficiario
Con esta definición, el Código ha puesto fin a una gran duda acerca de si el
beneficiario podía o no ser el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario. A
partir de la sanción de Código sabemos a ciencia cierta que puede serlo,
esto es, es pasible de tener el doble rol.
1
Art. 1666 – Código Civil y Comercial Argentino.
2
Art. 1671 – Código Civil y Comercial Argentino.
2
(…) pueden designarse varios beneficiarios quienes, excepto
disposición en contrario, se benefician por igual; para el caso
de no aceptación o renuncia de uno o más designados, o
cuando uno u otros no llegan a existir, se puede establecer
el derecho de acrecer de los demás o, en su caso, designar
beneficiarios sustitutos.3
En este sentido Silvio Lisoprawski (en Rivera y Medina 2014), nos dice que
“queda claro que en caso de ausencia de beneficiario y fideicomisario (…)
el beneficiario será el fiduciante, salvo convención en contrario”
(Lisoprawski, en Rivera - Medina 2014, pp.789-790). El nuevo código
reemplaza el adverbio “tampoco”, que empleaba el penúltimo párrafo del
art. 2º, de la Ley 24.441, por el adverbio “también”. Asimismo entiende
que en caso de revocación5, si nada hubiera sido previsto
convencionalmente, es el fiduciante el que readquiere los bienes.
Fideicomisario
3
Art. 1671 – Código Civil y Comercial Argentino.
4
Art. 1671 – Código Civil y Comercial Argentino.
5
Art. 1697 inc. b - Código Civil y Comercial Argentino.
6
Art. 1671 – Código Civil y Comercial Argentino.
3
sujeto del contrato de fideicomiso e incluso se estableció la obligación de
identificarlo en el contenido del contrato.7
Fiduciario
La figura del fiduciario se encuentra definida en el art. 1673 del Código Civil
y Comercial, el que no introduce cambios considerables respecto de la
definición que nos daba la Ley de Fideicomiso.
7
Art. 1667 – Inc. d – Código Civil y Comercial Argentino.
8
Art. 1672– Inc. d – Código Civil y Comercial Argentino.
4
intereses y obrar privilegiando los de los restantes sujetos
intervinientes en el contrato.9
Fiduciante
Caracteres y modalidades
Conforme a la nueva definición de fideicomiso, y lo dispuesto por art. 2493
del Código Civil y Comercial, el fideicomiso puede ser constituido con dos
modalidades diferentes, por acto entre vivos o por disposición de última
voluntad.
9
Art. 1673 – Código Civil y Comercial Argentino.
10
Art. 1671 – Código Civil y Comercial Argentino.
5
En lo referente al “contenido del contrato”, el nuevo Código no introdujo
cambios considerables.
Entre los elementos típicos que constituyen este contrato, encontramos los
siguientes: a) elementos esenciales: capacidad, voluntad, objeto y causa12 ;
y b) elementos formales: conjunto de solemnidades que hacen a la
celebración de un contrato válido13
11
Art. 1667 - Código Civil y Comercial Argentino.
12
Art. 1670 y ss. - Código Civil y Comercial Argentino.
13
Art. 1669 - Código Civil y Comercial Argentino.
6
No se trata de un contrato real o con efectos reales, como expresaba parte
de la doctrina.
- Bilateral: genera obligaciones recíprocas para el fiduciante y
el fiduciario.
- Formal: conforme lo previsto por el art. 1669 del Código Civil
y Comercial, “el contrato puede celebrarse por instrumento público o
privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya trasmisión debe ser
celebrada por instrumento público. En este caso, cuando no se cumple
dicha formalidad, el contrato vale como promesa de otorgarlo”.14
- Conmutativo: ab initio las partes conocen las ventajas y las
obligaciones que les corresponderán a cada uno.
- Negocio de confianza: la figura del fideicomiso se originó en
el Derecho Romano con base en la confianza, con obligaciones - morales- a
cargo de fiduciario. Al ser un contrato en el que existen grandes
posibilidades de abuso, la confianza constituye un carácter de gran
importancia.
Remitirse al Código Civil y Comercial de la Nación Titulo IV- Capitulo 30- Sección 2ª
“Sujetos”.
Consentimiento
Objeto
14
Art. 1669 - Código Civil y Comercial Argentino.
7
Conforme lo previsto por el art. 1670 del Código Civil y Comercial, pueden
ser objeto del contrato de fideicomiso todos aquellos bienes que se
encuentren en el comercio, salvo las herencias futuras.15
Todos estos bienes que forman parte del fideicomiso, jamás pueden
confundirse con el patrimonio del fiduciario, ya que conforman un
“patrimonio de afectación”, separado del de las partes. El art. 1685, en su
primera parte, reza: “Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio
separado del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y
del fideicomisario”.16
Causa
Forma
15
Art. 1670 - Código Civil y Comercial Argentino.
16
Art. 1686 - Código Civil y Comercial Argentino.
8
El art. 166917 determina que el contrato puede celebrarse por instrumento
público o privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya transmisión
debe ser celebrada por instrumento público. En ese caso, cuando no se
cumple dicha formalidad, el contrato vale como promesa de otorgarlo. Esta
última frase es de gran importancia, la promesa de las partes de cumplir
con la formalidad cuando corresponda por la naturaleza del bien.
Sigue diciendo:
17
Art. 1669 - Código Civil y Comercial Argentino.
18
Art. 1669 - Código Civil y Comercial Argentino.
19
Art. 1675 - Código Civil y Comercial Argentino.
20
Art. 1676 - Código Civil y Comercial Argentino.
9
- Posee legitimación para ejercer todas las acciones que
correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, contra
terceros, el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario.21 El juez puede
autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario, a ejercer acciones
en sustitución del fiduciario, cuando éste no lo haga sin motivo suficiente.
- Solidaridad: debe cumplir las obligaciones impuestas por la
ley y por el contrato con la prudencia y diligencia del buen hombre de
negocios que actúa sobre la base de la confianza depositada en él.22
- Administrar los bienes fideicomitidos: resultando inherente
a su actividad la conservación y custodia de los bienes, debiendo, en caso
de ser necesario, realizar las mejoras y reparaciones que la naturaleza de
los objetos requieran.
- Hacer a los bienes producir frutos conforme la naturaleza y
uso regular de los mismos.
- Transferir los bienes al fideicomisario identificado en el
contrato, en el momento pactado.
- De contratar un seguro suficiente contra la responsabilidad
civil, que cubra los daños causados por las cosas objeto del fideicomiso.
21
Art. 1689 - Código Civil y Comercial Argentino.
22
Art. 1674 - Código Civil y Comercial Argentino.
23
Art. 1677 - Código Civil y Comercial Argentino.
24
Art. 1666 - Código Civil y Comercial Argentino.
25
Art. 1677 - Código Civil y Comercial Argentino.
10
Efectos. Efectos frente a terceros. Inscripción
registral. Acreedores frente al patrimonio fiduciario.
Responsabilidad por daños
El art. 1684 del nuevo Código Civil y Comercial rige la registración de los
bines incorporados al sistema de fideicomiso.
11
fiduciante, del beneficiario y del fideicomisario. Únicamente se encuentra
afectado a cumplir con la finalidad del fideicomiso.
28
Art. 1685.- Código Civil y Comercial Argentino.
29
Art. 1686 - Código Civil y Comercial Argentino.
12
“Suma a la acción de fraude (…) la acción de ineficacia concursal (L. C. y Q.)
como excepción al régimen de protección de los bienes fideicomitidos
frente a la imposibilidad de agredirlos por parte de los acreedores del
fiduciante” (Rivera, 2012, p. 799).
Rendición de cuentas
Remitirse al Código Civil y Comercial de la Nación Titulo IV- Capitulo 30- Sección 2ª
“Sujetos”.
Extinción
El Código Civil y Comercial ha receptado en el art. 1697 las causales de
extinción del contrato de fideicomiso, tal y como estaba regulado en la ley
anterior, agregando que la revocación es ineficaz en los contratos de
fideicomiso financiero después de haberse iniciado la oferta pública de los
certificados de participación o de los títulos de deuda.30
30
Art. 1697 - Código Civil y Comercial Argentino.
31
Art. 1697 - Código Civil y Comercial Argentino.
13
Bibliografía de referencia
37