CODIGO PENAL

DECRETO LEGISLATIVO Nº 635

TITULO VII
DELITOSCONTRA LOS DERECHOS INTELECTUALES
CAPITULO I
DELITOS CONTRA LOS DERECHOS DE AUTOR Y CONEXOS
Artículo 216.- Será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de
cuatro años y
de diez a sesenta días-multa, a quien estando autorizado para publicar una obra, lo hiciere en
una de las
formas siguientes:
a. Sin mencionar en los ejemplares el nombre del autor, traductor, adaptador, compilador o
arreglador.
b. Estampe el nombre con adiciones o supresiones que afecte la reputación del autor como tal,
o en su
caso, del traductor, adaptador, compilador o arreglador.
c. Publique la obra con abreviaturas, adiciones, supresiones, o cualquier otra modificación, sin
el
consentimiento del titular del derecho.
d. Publique separadamente varias obras, cuando la autorización se haya conferido para
publicarlas en
conjunto; o las publique en conjunto, cuando solamente se le haya autorizado la publicación de
ellas en
forma separada.
Artículo 217.- Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de seis
años y con
treinta a noventa días-multa, el que con respecto a una obra, una interpretación o ejecución
artística, un
fonograma, o una emisión o transmisión de radiodifusión, o una grabación audiovisual o una
imagen
fotográfica expresada en cualquier forma, realiza alguno de los siguientes actos, sin la
autorización previa y
escrita del autor o titular de los derechos:
a. La modifique total o parcialmente.
b La reproduzca total o parcialmente, por cualquier medio o procedimiento.
c.La distribuya mediante venta, alquiler o préstamo público.
 d. La comunique o difunda públicamente por cualquiera de los medios o procedimientos
reservados al
titular
del respectivo derecho.
e. La reproduzca, distribuya o comunique en mayor número que el autorizado por escrito.
Artículo 218.- La pena será privativa de libertad no menor de dos ni mayor de ocho años y
sesenta a ciento
veinte días-multa cuando:
a. Se dé a conocer a cualquier persona una obra inédita o no divulgada, que haya recibido en
confianza del
titular del derecho de autor o de alguien en su nombre, sin el consentimiento del titular.
b. La reproducción, distribución o comunicación pública, se realiza con fines de
comercialización, o
alterando o suprimiendo, el nombre o seudónimo del autor, productor o titular de los derechos.
c. Conociendo el origen ilícito de la copia o reproducción, la distribuya al público, por cualquier
medio, la
almacene, oculte, introduzca en el país o la saca de éste.
d. Se fabrique, ensamble, importe, modifique, venda, alquile, ofrezca para la venta o alquiler, o
ponga de
cualquier otra manera en circulación dispositivos, sistemas, esquemas o equipos capaces de
soslayar
otro
dispositivo destinado a impedir o restringir la realización de copias de obras, o a menoscabar la
calidad
de
las copias realizadas; o capaces de permitir o fomentar la recepción de un programa codificado,
radiodifundido o comunicado en otra forma al público, por aquellos que no estén autorizados
para ello.
e.Se inscriba en el Registro del Derecho de Autor la obra, interpretación, producción o emisión
ajenas, o
cualquier otro tipo de bienes intelectuales, como si fueran propios, o como de persona distinta
del
verdadero titular de los derechos.
Artículo 219: Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de ocho
años y
sesenta a ciento ochenta días-multa, el que con respecto a una obra, la difunda como propia, en
todo o en
parte, copiándola o reproduciéndola textualmente, o tratando de disimular la copia mediante
ciertas
alteraciones, atribuyéndose o atribuyendo a otro, la autoría o titularidad ajena.
Artículo 220: Formas agravadas
Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años y
noventa a trescientos sesenticinco días-multa:
a. Quien se atribuya falsamente la calidad de titular originario o derivado, de cualquiera de los
derechos
protegidos en la legislación del derecho de autor y derechos conexos y, con esa indebida
atribución,
obtenga que la autoridad competente suspenda el acto de comunicación, reproducción o
distribución de la
obra, interpretación, producción, emisión o de cualquier otro de los bienes intelectuales
protegidos.
b.Quien realice actividades propias de una entidad de gestión colectiva de derecho de autor o
derechos
conexos, sin contar con la autorización debida de la autoridad administrativa competente.
c.El que presente declaraciones falsas en cuanto certificaciones de ingresos; asistencia de
público;
repertorio utilizado; identificación de los autores; autorización supuestamente obtenida;
número de
ejemplares producidos, vendidos o distribuidos gratuitamente o toda otra adulteración de
datos susceptible
de causar perjuicio a cualquiera de lo titulares del derecho de autor o conexos.
d.Si el agente que comete el delito integra una organización destinada a perpetrar los ilícitos
previstos en el
presente capítulo.
e.Si el agente que comete cualquiera de los delitos previstos en el presente capítulo, posee la
calidad de
funcionario o servidor público.
Artículo 221: En los delitos previstos en este capítulo, se procederá a la incautación previa de los
ejemplares ilícitos y de los aparatos o medios utilizados para la comisión del ilícito. Asimismo, el
Juez, a
solicitud del Ministerio Público ordenará el allanamiento o descerraje del lugar donde se
estuviere
cometiendo el ilícito penal.
En caso de emitirse sentencia condenatoria, los ejemplares ilícitos podrán ser entregados al
titular del
derecho vulnerado o a una institución adecuada y en caso de no corresponder, serán destruídos.
La entrega
no tendrá carácter indemnizatorio.
En ningún caso procederá la devolución de los ejemplares ilícitos al encausado.
El Plagio: Delito contra el Derecho de Autor
Gonzalo del Río Labarthe
Juan Astocondor Valverde
Sumario: I. Introducción. II. Marco Teórico de los Derechos de Autor. III. Objeto de protección
del Derecho de Autor. IV. Tutela desde el Derecho Penal. V. Presupuestos para la configuración
del
delito plagio.
I. INTRODUCCIÓN
Es mayoritariamente aceptado en doctrina, que el delito de plagio es el máximo
exponente de un ataque al derecho de autor1
, específicamente contra el derecho moral de
paternidad, que tiene todo creador de una obra a que le reconozcan su creación.
Con el delito de plagio, se vulnera el derecho del autor a reivindicar la obra como
suya, y por el contrario, se niega la paternidad de la misma aniquilándole el derecho a
que el fruto de su creación lleve su nombre, o que la divulgación de su nombre, si así lo
considera conveniente, se haga bajo seudónimo, signo o de manera anónima.
En el presente artículo abordaremos el delito de plagio, de la siguiente manera: primero,
desarrollando brevemente el marco teórico que servirá de sustento para comprender el
contenido y naturaleza de los derechos vulnerados con la conducta tipificada como delito;
segundo, analizando la estructura típica del delito bajo comento.
II. MARCO TEORICO DE LOS DERECHOS DE AUTOR
El derecho de autor es el reconocimiento que hace el Estado a favor de todo creador
de una obra, sean estas literarias, artísticas, científicas, de arte, etc., en virtud del cual
otorga su protección para que el autor goce de prerrogativas y privilegios exclusivos de
carácter moral y patrimonial.
El autor, por el sólo hecho de la creación, goza de una tutela que se le reconoce sobre
su obra desde dos perspectivas: por un lado, la protección de su esfera personal en relación
con su producción intelectual y, por otro, la facultad de autorizar o prohibir la explotación
de su creación2
.
1 Quintero Olivares, Gonzalo (coordinador). Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal.
p. 775.
Editorial Aranzadi. Navarra. Sexta Edición. 2007.
2 Antequera Parilli, Ricardo y Ferreyros Castañeda, Marisol. El nuevo Derecho de Autor en el
Perú. P. 109.
Editorial Perú Reporting. Lima. 1996.
Anuario Andino de Derechos Intelectuales.
Año IX - N.º 9. Lima, 2013
 Título: Los delitos contra los Derechos de Autor en
el Perú
Autor: Valdivia Dextre, Pedro Abraham
Temas: Derechos de autor
Derechos de autor - Perú
Propiedad intelectual (Derecho
internacional)
Fecha de publicación: 2012
Lugar de publicación: Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Programa Cybertesis PERÚ
Resumen: La presente Tesis para optar el título de
Magister en Derecho con mención en
Ciencias Penales, del Bachiller PEDRO
ABRAHAM VALDIVIA DEXTRE, titulada “Los
delitos contra los derechos de autor en el
Perú”, corresponde a una investigación
teórico-dogmático, en la que se efectúa el
correspondiente análisis de las normas
penales correspondientes a los ilícitos
estudiados, además del análisis documental
de sentencia emblemáticas, nacionales y
extranjeras, sin menoscabo de ello y a la luz
de los desarrollos de las teorías
metodológicas, se proyecta también con
aspectos de la investigación cuantitativa, es
sus vertientes causal y correlacional, en
definitiva se trata de una tesis con
metodología ecléctica (cualitativa – teórico
dogmático-, y cuantitativa – causal y
correlacional-), con lo cual gana en rigor
teórico. Está dividida en doce capítulos,
entre los cuales cabe destacar que el autor
hace un análisis jurídico integral del tema
materia de tesis, vale decir, analiza aspectos
Doctrinales de la Propiedad Intelectual, y sus
especies: Propiedad Industrial, y Derechos
de Autor; asimismo Aspectos Históricos,
Constitucionales, Derecho Internacional,
Derecho Penal, y Procesal Penal
(Jurisprudencia).
The present Thesis for the Master's Degree
in Law with mention in Criminal Sciences, of
the graduate PEDRO ABRAHAM VALDIVIA
DEXTRE, entitled "Crimes against copyright
in Peru", corresponds to a dogmatic-
theoretical investigation, in which performed
the corresponding analysis of criminal law for
the crimes studied, besides the documentary
analysis of judgment emblematic, in addition
to judgment emblematic documentary
analysis, domestic and foreign, without
damage of it and in the light of the
developments of the methodological
theories, it is projected also by aspects of the
quantitative investigation, in its causal and
correlational aspects. Definitively, it is a
question of a thesis with Eclectic
Methodology (qualitative - dogmatic
theoretical, and quantitative - causal and
correlational-), which gains in theoretical
rigor. It is divided into twelve chapters,
including noteworthy that the author makes
a comprehensive legal analysis of the
subject matter of the thesis, in other words,
analyzes Doctrinal aspects of Intellectual
Property, and its species: Industrial Property
and Copyright; likewise Historical,
Constitutional aspects, International Law,
Criminal Law, and Criminal Procedure Law
(Jurisprudence
 Alcance parcial sobre los delitos de Derechos de Autor
y la receptación aduanera
"Las masas humanas más peligrosas son aquellas en cuyas venas ha sido inyectado el veneno del
miedo.... del miedo al cambio."
Octavio Paz.
Creo necesario establecer algunas precisiones respecto de la configuración del delito de receptación
aduanera, ello a propósito de una consulta de parte de una aplicada estudiante de pre grado en el sentido
de que había caído en sus manos un expediente penal por el cual se procesaba penalmente a
una persona por el hecho de haber sido intervenido su local comercial por parte de personal del Ministerio
Público, SUNAT[1]INDECOPI[2]y la Policía Nacional a través de la llamada unidad de la Policía Fiscal.
Dicha intervención dio como resultado la incautación de mercadería consistente en CD s de películas que
habían sido grabados, y exhibidos para su venta en uno de los tantos centros comerciales tipo "Malvinas"
o "Polvos Azules"[3].
La investigación preliminar contiene como es obvio una propuesta de tipificación -decimos propuesta de
tipificación por cuanto la configuración del tipo se da incluso luego de la etapa intermedia es decir en la
etapa de juzgamiento como comentaremos más adelante- anclada en los presupuestos del decreto
legislativo 822 que regula en el Perú la comisión del delito Contra los Derechos de Autor de la siguiente
manera.
Tomemos por ejemplo el artículo 217 del Código Penal sobre Difusión, distribución y circulación de
la obra sin la autorización del autor, dice: será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni
mayor de seis años y con treinta a noventa días-multa, el que con respecto a una obra,
una interpretación o ejecución artística, un fonograma, o una emisión o transmisión de radiodifusión, o
una grabación audiovisual o unaimagen fotográfica expresada en cualquier forma, realiza alguno de los
siguientes actos, sin la autorización previa y escrita del autor o titular de los derechos:
a. La modifique total o parcialmente.
b. La reproduzca total o parcialmente, por cualquier medio o procedimiento.
c. La distribuya mediante venta, alquiler o préstamo público.
d. La comunique o difunda públicamente por cualquiera de los medios o procedimientos reservados al
titular del respectivo derecho.
e. La reproduzca, distribuya o comunique en mayor número que el autorizado por escrito." [4]
En tal sentido INDECOPI a la fecha juega un rol que debiera revisarse a efectos de que la acción penal
ciertamente reúna los requisitos no solo de tipo sino de antijuridicidad debido a que el artículo del cuerpo
legal en mención establece que la actuación de un proceso administrativo ante INDECOPI no se
considera vía previa por lo que la acción penal procede sin que el titular previamente haya recurrido a la
instancia administrativa,[5] lo que entraría en franca colisión en cuanto a la legalidad de estos operativos
por cuanto si no se cuenta con la denuncia previa de parte del titular adolecería del elemento de
antijuridicidad no solamente en el ámbito penal sino en el resto de fueros llamados a la protección de este
particular derecho.
Una muestra de la discordancia de la realización de operativos sin denuncia expresa del titular del
derecho moral protegido estriba en que luego de ejecutada la sentencia condenatoria se procederá a la
entrega de los bienes incautados y comisados a favor del titular del derecho -artículo 221 del C.P.- pero
dicha entrega NO TIENE CARÁCTER INDEMNIZATORIO, lo que implica una situación innecesariamente
compleja por cuanto no se clarifica la naturaleza de esta imposición que probablemente sea justa pero
que en todo caso debe ir alineada con el derecho de que esta entrega se asuma luego de que el
juzgamiento se derive una denuncia expresa del titular del copyright. Por consiguiente nos encontramos
ante un titularato de jure que colisiona con el carácter de personalísimo que tiene el derecho de autor.
En otras realidades el delito contra los derechos de autor es una transgresión de carácter federal como el
caso de México que protege el Copyright hasta por un periodo de cien años después de la muerte del
autor[6]lo que demuestra su importancia y gravedad.
En fin, estas disquisiciones pueden dar para largo y ser materia de otras opiniones ya que lo que se
desea es aportar al debate, sin embargo el referido expediente contiene como delito colateral el delito de
receptación aduanera, de modo tal que nos llamó la atención respecto de lo que habría ocurrido en sede
judicial al momento de dictarse una eventual sentencia condenatoria y lamentablemente nos encontramos
con que el nuevo modelo procesal penal aún no ha producido una sentencia firme en este sentido.
En el caso concreto se arribó a un acuerdo de terminación anticipada del proceso y esto ocasiona que
la historia quede incompleta en cuanto a jurisprudencia sobre la materia. Por un lado el tratamiento de la
sanción penal por atentar contra el copyrght y por otro la eventual inexistencia del tipo penal de
receptación por la falta de un elemento de tipo connatural como es la preexistencia de delito aduanero.
En el primer caso tenemos un derecho e interés personalísimo relativo al autor de la obra y por otro lado
el interés del Estado como titular frente a la perpetración del ilícito aduanero que no puede fácilmente
transarse en la vía premial penal por existir interés público gravemente comprometido.
Desarrollando este último aspecto diremos que el procesamiento penal del delito de receptación aduanera
conlleva a la preexistencia de delito aduanero, es decir, que no existe receptación como figura penal
autónoma sino que necesariamente el presupuesto típico, antijurídico y culpable importa la pre existencia
de delito aduanero como es el caso de: Contrabando[7], Defraudación de Rentas de Aduanas[8]Tráfico de
Mercancías de Importación Restringida o de Importación Prohibida ello porque la receptación aduanera se
encuentra definida básicamente como la figura por la que el agente (art. 6 de la Ley 28008) que adquiere
o recibe en prenda, almacena, oculta, vende o ayuda a comercializar mercancías cuyo valor sea mayor a
2 UIT[9]Ya en un aporte anterior decíamos que " es importante destacar que esta figura tomada de los
Delitos contra el patrimonio tampoco admite la figura de la doble receptación o receptación por
receptación, es decir, se constriñe la responsabilidad a nivel de autoría solamente al primer adquiriente de
bienes de procedencia presuntamente ilícita…" Además que: " …dichas mercancías serán apreciadas por
el sujeto que de acuerdo a las circunstancias tenía conocimiento de su procedencia ilegal o se comprueba
que debía presumir que provenía de los delitos contemplados en la LDA[10]Evidentemente, y además,
esta conducta requiere la presencia de dolo y como bien se sabe la dogmática penal requiere esa
afirmación positiva para procesar la conducta ilícita, sin embargo, repito, en estos casos a veces entra
en conflicto el interés o mejor diríamos derecho del consumidor, quien no se encuentra obligado a
premunirse de documentación de importación de bienes adquiridos para consumo final por ejemplo.
Material e inclusive procesalmente entonces se requiere que exista y se pruebe primero delito aduanero
para que se pueda procesar el delito eventual de receptación, es una figura bipolar por la que podemos
afirmar como axioma que puede existir delito de contrabando sin receptación pero no puede existir delito
de receptación sin contrabando. Por consiguiente se debe reafirmar la necesidad de que en la etapa de
investigación preliminar el Ministerio Público disponga la ejecución de determinadas diligencias pero con
un direccionamiento previo: corroborar que se ha perpetrado ilícito aduanero, sí, plantear una teoría del
caso basado en una premisa independiente que no es otra que la figura tipo, y una premisa dependiente:
la receptación.
Menudo trabajo, pues en muchos casos la tarea no resulta sencilla cuando nos encontramos con que por
ejemplo cuando el fraude se origina en un tercer país, surgen serias limitaciones para acreditar por parte
de las autoridades gubernamentales de países en el extranjero. Claro, la ley penal por definición -principio
de aplicación espacial- se aplica a los hechos cometidos dentro del territorio nacional.
Sin embargo tampoco hay que olvidar que cuando una mercancía inicia el proceso de destinación
aduanera desde el extranjero, desde cualquier plaza, va a ingresar al país por vía y territorio aduanero
autorizado, de modo tal que - con excepción del delito de contrabando- se encuentra sometido
al control aduanero efectivo y bajo la presunción de prenda legal aduanera, de modo tal que
eventualmente podría ser objeto de devolución al exterior mediante reembarque o a ser sometido a un
régimen suspensivo como es el caso del régimen de depósito o, por último, en el caso de que ésta pueda
ser materia de tránsito internacional no sería susceptible fácilmente de interdicción por
la autoridad aduanera dado que no se ha producido la importación o nacionalización que sí se traduciría
en un atentado contra el control de aduanas o contra el erario nacional.
Queda claro entonces que en el caso de asumir intra proceso que efectivamente nos encontremos ante
una figura delictiva de receptación aduanera en el caso de las intervenciones acotadas debe agotarse en
la etapa de investigación preliminar o preparatoria para la acreditación del delito base de contrabando, sin
embargo a la fecha nos hemos dado con muchos casos en que el Ministerio Público viene procesando a
los delitos contra los derechos intelectuales y de eventual receptación aduanera como si se tratara de dos
elementos de confluencia natural. Por ello se viene produciendo que en la vía premial de la terminación
anticipada el delito de receptación junto al delito contra los derechos de autor de modo que deviene en
cuestionable el proceder de los jueces de investigación preparatoria que aceptan acuerdos de terminación
sin que se haya corroborado la configuración del delito base.
No puede caer el Ministerio Público en ningún tipo de facilismo para fundamentar un caso y menos en
aquel que pretende fundar una acusación de existencia de receptación si es que no se ha acreditado
previa y perfectamente el delito aduanero respecto del cual proviene el bien materia de receptación.
En modo alguno es nuestra intención pretender fomentar una cultura de impunidad en la materia. Nuestro
enfoque es constructivo, como no puede ser de otra manera.
Se trata de que la dogmática material penal y adjetiva penal implica la observancia de requisitos de
procedibilidad para el adecuado procesamiento e imputación legítima en defensa del interés penalmente
tutelado.
Ciertamente hago valer la oportunidad que la tendencia mundial respecto de la base penal implica un giro
hacia el minimalismo y también ello opera en materia penal aduanera. Claro, lo cierto es que ante
los tratados comerciales contemporáneos en todo el orbe y la velocidad de las transacciones van a dar
como resultado una suerte de quite de fronteras y ese derecho aduanero penal mínimo en mucho tendrá
una misma base con los delitos de propiedad intelectual.
Por ejemplo si observamos a estas alturas como vienen operando las aduanas (en realidad al estar
unificada la política fiscal debemos hablar de una sola Aduana) las fronteras de los países conformantes
de la UE[11]- máximo parangón en materia de integración de mercados en el mundo- en la cosa del
control aduanal nos damos con la siguiente realidad: los controles aduaneros son totalmente aleatorios y
prácticamente se limitan a cosas puntuales relativas a contrabando de mercancías prohibidas en razón
de salud pública (TID).
El combate a las actividades de piratería deberán en todo caso reformularse, sin duda, pero con
un programa paralelo no a nivel penal sino de intensificación de la generación de un entorno cultural de
defensa de la creación intelectual y artística sobre el cual nuestro sistema educativo[12]no dice casi nada,
así como para impulsar de verdad la investigación científica de patentes y desarrollo de un efectivo
esquema de protección a la propiedad intelectual conforme un derrotero del nivel de la
Organización Mundial de Propiedad Intelectual[13]con la visión de producir tecnología de calidad para no
tener que darle la carga a la cuestión meramente represiva.
Se requiere una vez mas el rediseño de una política económica y social del progreso de nuestras
naciones emergentes sobre todos los temas que involucran a la capacidad de lograr el progreso. Todo
ello es propiedad intelectual, el nuevo idioma para salir del atraso y la espada de Damocles
del subdesarrollo que aun se cierne sobre nosotros. Debemos promover las primeras medidas para no
criminalizar innecesariamente determinadas prácticas negativas pero que en el fondo son de índole
comercial abusiva y en cambio plantear las soluciones desde un punto de vista netamente político-
económico.