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BALOTA 1:
A.-
Derecho Constitucional.-Según Francisco Miro Quesada Rada “(…) es una rama del Derecho que
1
tiene por objeto estudiar la norma jurídica que regula y organiza la acción política.” . Sin embargo, el
Derecho Constitucional no solo se limita a la ideología política sino que en la actualidad es una
disciplina jurídica autónoma que tiene como objeto de estudio la organización jurídica del Estado, la
Constitución y los derechos fundamentales. Así, se sostiene que el Derecho Constitucional se edifica
sobre tres ideas esenciales: “a) la limitación del poder mediante su distribución equitativa. (…) b) la
garantía de los derechos y libertades fundamentales de la persona. (…) y c) la supremacía y
2
permanencia del texto constitucional (…)” , de manera tal que se garantiza al individuo un mínimo de
seguridad jurídica y económica.
B.-
Estructura Jurídica del Estado dentro del marco constitucional.- Se encuentra regulada
3
principalmente en los Títulos IV y V de la Constitución Política de 1993, de donde podemos extraer el
siguiente esquema simplificado:
Gobiernos Municipales
1. Consejo Municipal (artículo 194°)
2. La Alcaldía
C.-
Relación entre la Ciencia Política, Teoría del Estado y Derecho Constitucional.- La relación que
existe entre estas tres disciplinas es que todas estudian desde diferentes puntos de vista un objeto
común: el fenómeno del poder, su naturaleza y su relación con el Estado; así:
1
MIRO QUESADA RADA, Francisco; “Introducción a la Ciencia Política”, Primera parte, Cultural Cuzco S.A.
Lima, 1994, Pág. 410
2
TORRES VASQUEZ, Aníbal; “Introducción al Derecho”, segunda edición, editorial Temis, Bogotá, 2001, Pág.
316
3
El capítulo XIV “De la descentralización” de este título fue modificado por el Artículo Único de la Ley N° 27680
publicada el 7 de marzo de 2002.
1
Ciencia Política: De acuerdo a lo señalado por Miro Quesada Rada, es la ciencia que estudia
“fundamentalmente el ejercicio, la distribución y organización del poder en una sociedad” y agrega el
mismo autor “(…)se ocupa de otras expresiones o formas de poder, como son las relaciones de
mando, obediencia, la influencia, la dominación y la autoridad. No se vaya a pensar que el poder
político es sólo poder público y gobierno, pues también se encuentra fuera del marco estatal de
gobierno y de la autoridad; está distribuido en la sociedad, en otras entidades como son los partidos
4
políticos, los grupos de presión, los grupos de poder y de influencia” . Es decir, la Ciencia Política
estudia al poder y al Estado desde el punto de vista sociológico, por ello se sostiene que “(…) la
ciencia política trata de la sociedad, solo del punto de vista de su organización; esto es, como
sociedad efectivamente organizada bajo una autoridad suprema, para el sostenimiento de una
5
existencia ordenada y progresiva; es sociedad organizada es el Estado.”
Teoría del Estado: Esta disciplina tiene como finalidad el estudio de la esencia, finalidad e
6
importancia del Estado , analiza al poder desde un plano filosófico porque su objeto de estudio son
las ideas políticas y los esquemas ideológico-político.
Derecho Constitucional: La relación existente entre la Ciencia Política, la Teoría del Estado y el
Derecho Constitucional se comprende fácilmente si se tiene en cuenta que la primera tiene que ver
directamente con los fenómenos de poder, la segunda con la importancia que tiene el Estado como
institución contemporánea de poder y la tercera es la disciplina que intenta regular el arbitrio del
poder político sometiéndolo a marcos normativos, es decir, la canalización del poder mediante los
instrumentos del Derecho. Así, Miro Quesada señala “la relación norma-conducta política es, pues,
fundamental; en parte permite comprender aquellas conductas políticas que actúan dentro de los
7
cauces normativos, y aquellas otras que tienden a violarla” .
BALOTA 2
A.-
Antecedentes históricos sobre la aparición del Estado.- El Estado, como es concebido hoy,
implica un proceso evolutivo que se fue configurando a través del tiempo. Se puede separar su
evolución, según la aparición en el devenir histórico, en las siguientes etapas:
2. Ciudad antigua.- Grecia la Ciudad – Estado fue solo una manera de gobierno de la ciudad y
sus alrededores, ya que antiguamente no existía Estado propiamente dicho sino aparatos de
gobierno, primando los citadinos.
3. Imperio romano.- Aunque no llegó a ser Estado contribuyó a preparar la formación del
Estado moderno por el prestigio conferido a las nociones de Imperium (poder político) y
Soberanía. Pero fue a partir del siglo VI que Europa pierde los rasgos del imperio romano,
asentándose pueblos invasores que agrupan territorios romanos y dan origen a la Edad
Media caracterizada por el feudalismo.
4
MIRO QUESADA RADA, Francisco, Op. Cit. Pág. 48 y 49
5
TORRES VASQUEZ, Aníbal, Op. Cit. Pág. 315
6
Ibidem Pág. 315
7
MIRO QUESADA RADA, Francisco, Op. Cit, Pág. 421
2
5. Estado moderno: Se afirma el principio de soberanía, desarrollado primero en Inglaterra vía
los pactos de sujeción de los monarcas, siendo el más célebre la Carta Magna de 1215.
Existe igualmente centralización del poder estatal, el Estado no tolera en su territorio otras
fuerzas que no sean las suyas, empiezan a forjarse las instituciones estatales y derechos
ciudadanos.
El desarrollo histórico del Estado Moderno atraviesa las siguientes fases fundamentales:
• Estado Estamental (siglos XV y XVI)
• Estado Absoluto (siglos XVII y XVIII)
• Estado Liberal (siglo XIX), surge con la Revolución Francesa; a comienzos del siglo
XIX se inicia la etapa de los Estados republicanos, democráticos, representativos y
liberales los cuales son los que actualmente configuran la situación actual de los
Estados.
B.-
El poder.- El sociólogo alemán Max Weber definía al poder como “la probabilidad de imponer la
propia voluntad dentro de una relación social, aún contra toda resistencia y cualquiera sea el
8
fundamento de esa probabilidad” . Por su parte, para Bertrand de Jouvenel la base del poder está en
la obediencia, por eso sostiene que “(…) todo reposa sobre la obediencia. Conocer las causas de la
9
obediencia es conocer la naturaleza del poder” .
Esta capacidad de la voluntad para imponer decisiones y generar obediencia, para que sea calificada
de política, debe afectar a los miembros de una colectividad, debe tender a modificar la conducta y el
comportamiento colectivo; de otra manera el poder no sería político. Asimismo, este poder político no
emana solamente del Estado organizado y de las autoridades que lo representan con capacidad legal
y coactiva, sino que también nace y se encuentra en grupos organizados extragubernamentales, que
influyen y afectan los intereses de quienes ejercen el poder desde el Estado, variando su conducta y
la de la colectividad, así como los valores y creencias considerados fundamentales para la
10
permanencia de un sistema determinado.
Debemos tener presente la importancia de la división de poderes, así Montesquieu sostiene que
“Para que no pueda abusarse del poder, es preciso que por, disposición misma de las cosas, el poder
detenga al poder” y agrega, “Cuando el poder legislativo y el poder ejecutivo se reúnen en la misma
persona o el mismo cuerpo, no hay libertad; falta la confianza, porque puede temerse que el monarca
o el Senado hagan leyes tiránicas y las ejecuten ellos tiránicamente”; y también defiende la
independencia del Poder Judicial “No hay libertad si el poder de juzgar no está bien deslindado del
poder legislativo y el poder ejecutivo. Si no está separado del poder legislativo, se podría disponer
arbitrariamente de la libertad y la vida de los ciudadanos; como que el juez será legislador. Si no está
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separado del poder ejecutivo, el juez podría tener la fuerza de un opresor”. Sin embargo, como es
obvio, la división de poderes ya no se atribuye únicamente a estos órganos estatales, pues casi la
totalidad de constituciones modernas, insertan en el organigrama estatal a una serie de órganos
constitucionales.
Regulación del poder en la Constitución.- Nuestra actual Constitución regula el poder desde dos
puntos de vista:
1. La organización y distribución de las diversas funciones relevantes entre los entes que
manejan el poder político del Estado; por ejemplo, el Presidente de la República, Ministros de
Estado, Parlamentarios, Poder Judicial, Gobiernos regionales y locales, órganos
constitucionales, entre otros.
8
WEBER, Max; “Economía y Sociedad”, tomo II, editorial Fondo de Cultura económica, México, 1964, Pág. 45
9
DE JOUVENEL, Bertrand, “El poder”, editorial Nacional, Madrid, 1956, pág. 34
10
Cfr. MIRO QUESADA RADA, Francisco, Op. Cit, Págs. 246 y 253.
11 Citas de Raúl Ferrero Costa en “Ensayos de Derecho Constitucional”, primera edición, editorial San Marcos,
Lima, 1997, Pág. 51
3
2. El establecimiento y formas de protección de derechos fundamentales para las personas que
nadie puede vulnerar en forma alguna; por ejemplo, los derechos regulados en el artículo 2° y
las garantías constitucionales.
C.-
Estado Unitario.- Es aquel que posee un solo centro de poder político, el cual depende de un titular
único que es la personificación jurídica del Estado para todo el territorio y pobladores. Esta forma de
12
Estado se caracteriza por el centralismo , por el cual se concentran las decisiones de gobierno en un
solo aparato gubernamental. Ejm: Perú
Estado Federal.- Es una forma de Estado donde existen dos tipos de poderes y aparatos
gubernamentales: el primero rige al Estado unificado y el segundo rige en cada uno de los Estados
integrantes, aquí la pluralidad de Estados ha abdicado ciertas competencias a favor del Estado
unificado, a su vez estos tienen tradiciones comunes, intereses económicos, militares de manera tal
que logran vivir colectivamente manteniendo sus propias identidades.
El federalismo es de pluralidad política, no existe un solo centro de poder político, sino que reside en
cada uno de los Estados miembros; “El sistema federal resulta de un movimiento de varios Estados
independientes que se vinculan por medio de un pacto federal: los Estados Unidos de América y el
Canadá, por ejemplo, nacieron de esta manera. El movimiento puede ser centrífugo por el
debilitamiento de los poderes centrales en sus relaciona con los territorios integrantes, como en el
13
caso de los federalismos latinoamericanos: México, Venezuela, Brasil y Argentina.”
Estado Regional.- Está concentrado a través de regiones que tienen notas geográficas, históricas y
culturales vividas en común. La región forma parte de todo un aparato estatal, mantiene un grado de
conciencia que comparte a sus miembros como un grupo humano unitario con distintos sentimientos
de identidad cultural. El Estado tiene dos ámbitos: i) “creación de unidades territoriales para al
cumplimiento de funciones de planificación, u otras puramente administrativas” y ii) “entidad territorial,
hay un contenido político, que reconoce a la comunidad que habita cierto territorio una cierta
14
autonomía para organizarse, para ejercer funciones que ya no son simplemente administrativas.”
Se puede decir que es un modelo intermedio entre el Estado unitario y el federal: Ejm: Los estados
regionales en Italia y España.
BALOTA 3
A.-
El Poder Constituyente.- Es poder social que tiene la virtud y la fuerza de constituir un Estado o de
que este se constituya. Para Aníbal Torres, “(…) toda norma es creada por un poder normativo, y la
constitucional es instituida por el poder constituyente, que es el poder supremo, primero u originario,
15
más allá de él, dentro del ordenamiento positivo, no existe otro poder” . Asimismo se puede hablar
de poder constituyente donde el poder del Estado determina un cambio en la organización política del
mismo.
Por su parte Néstor Sagués señala lo siguiente “la expresión poder constituyente alude tanto a la
facultad o aptitud jurídico política para establecer una constitución (poder-función), como al órgano
que ejerce esa facultad (poder-persona) Por eso, en la práctica, se habla tanto de tener poder
constituyente, como ser poder constituyente. Así por ejemplo, de una convención o asamblea puede
16
afirmarse que ejercer el poder constituyente, como que ella misma es el poder constituyente”.
17
Clases .-
12
VIDAL PERDOMO, Jaime; “El derecho administrativo”, undécima edición, Temis, Bogotá, 1997, Pág. 30
13
Ibidem. Pág. 27
14
Ibidem. Pág. 32
15
TORRES, VASQUEZ, Aníbal; Op. Cit. Pág. 285
16
SAGUÉS, Néstor Pedro, “Teoría de la Constitución”, Astrea, Buenos Aires, 2001,Pág. 274
17
Ibidem, Págs. 274 y ss
4
1. Poder constituyente desde adentro.- Es el practicado por autoridades del propio Estado
que se dicta su Constitución.
3. Originario.- Es el poder constituyente que no está limitado por normas de derecho positivo y
puede ser de dos tipos:
C.-
Antecedentes históricos de la Constitución.- Se considera a Grecia, Esparta y Roma como bases
de la constitucionalidad e Inglaterra el país donde se expidió la primera constitución del mundo.
La Carta Magna, que se vio obligado a dar el Rey de Inglaterra Juan Sin Tierra, el 15 de junio de
1215, tenía objetivo poner fin a los abusos de ese monarca y no se refería a la forma de organizar el
Estado o la monarquía. Esta reconocía la libertad de la iglesia inglesa y garantizaba la libre elección
de las autoridades de la ciudad de Londres y de los que se titulaban hombres libres, es decir la
nobleza del reino.
Los primeros textos constitucionales aparecen en el siglo XVII en Inglaterra a saber: los “Agreement
of People” de 1644 y el “Instrument of Goverment” de 1653; en el siglo XVIII aparecen las
constituciones modernas con: a) reconocimiento de derechos y b) organización del poder.
Sin embargo, el primer documento que se tituló Constitución fue el de la colonia norteamericana de
Virginia, aprobada el 12 de junio de 1776, cuya idea central fue que los hombres estaban dotados por
naturaleza de ciertos derechos, inalienables como los de la vida, libertad y la búsqueda de la
felicidad”. La declaración de independencia de los EEUU promulgada por el Congreso el 4 de julio de
1776, fue expresión unánime del pensamiento de las 13 colonias inglesas que se unieron para formar
esa nación
Pero fue la Constitución de 1787 la que ha servido de modelo a muchas constituciones, dicha
constitución fue redactada por Thomas Jefferson, con quien colaboraron Benjamín Franklin, John
Adams entre otros, la misma que tiene más de 200 años de existencia debido a la proyección futurista
de sus redactores. Siendo la más completa pues no solo se refiere a derechos humanos como las
anteriores, sino que creó y organizó el funcionamiento del Estado, estableciéndose los tres grandes
poderes: Ejecutivo, formado por el presidente de la república, institución que también se estableció
18
Fundamento Jurídico N° 67 de la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente N° 014-2002-
AI/TC publicada el 25 de enero de 2003.
5
por primera vez como el verdadero gobernante del país; Legislativo, formado por dos cámaras y
Judicial, formado por la Corte Suprema y demás Cortes Estatales.
C.-
Participación y control ciudadanos.- Son instituciones consagradas en los artículos 2° inc.17 y 31°
de la Constitución de 1993 y consisten en el derecho del ciudadano de participar directamente en la
regulación del poder político, con la facultad de ejercer un control sobre sus autoridades y tener
acceso directo a las decisiones de carácter político. Así, Bidart Campos expresa “afirmar que el ser
humano es el protagonista de toda clase de participación significa reconocerlo como parte de algo,
20
por lo que corresponde asimismo tomar y recibir su parte de aquello en lo que participa”
1. Referéndum.- El artículo 37° de la LDPCC señala que es el derecho de los ciudadanos para
pronunciarse conforme a la Constitución en los temas normativos que se le consultan.
Doctrinariamente se dice que “(…) en la actualidad el referéndum ha perdido parte de la
connotación ideológica con que fue concebido para transformarse en una pieza más del
constitucionalismo, que busca conciliar los principios de soberanía popular y de supremacía
del Derecho. (…) también se ha convertido en una técnica del Estado Constitucional para
21
controlar el poder y aliviar las posibles tensiones entre Parlamento y Ejecutivo.” Es un
derecho de participación ciudadana.
19
TORRES, VASQUEZ, Aníbal; Op. Cit. Pág. 285
20
BIDART CAMPOS, Germán; “Libertad de participación política en el marco de los derechos humanos”. En:
Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos”. N° 13, San José de Costa Rica, 1991, Pág. 5
21 DEL CASTILLO GALVEZ, Jorge; “La Constitución comentada”, Tomo I, primera edición, Gaceta Jurídica,
Lima, 2005, Pág. 594
6
22
elección popular debe o no permanecer en él” . Es aplicable a los alcaldes, regidores,
autoridades regionales o magistrados que provengan de elección popular.
BALOTA 4
A.-
Jurisdicción constitucional.- Está relacionado con un “órgano actuante” tal como lo llama Oswaldo
Gozaíni para quien “la tesis orgánica se manifiesta con mayor elocuencia en Europa Continental, a
24
partir de la creación de tribunales específicos para activar roles de justicia constitucional” . Es decir,
la jurisdicción constitucional se razona a partir de órganos calificados (Tribunal Constitucional) que
tienen por objeto velar por el cumplimiento, tutela y aplicación de normas constitucionales, resolver
controversias de naturaleza constitucional, tienen competencia exclusiva y son autónomos.
B.-
Origen del Control constitucional concentrado.- Se origina en el Proyecto de la Constitución
Austriaca (1918) sancionado por el Parlamento austriaco en 1919 y proclamado en la Constitución
Austriaca de 1920, obra de Hans Kelsen, que introduce la justicia constitucional en Europa con
26
notables diferencias respecto del modelo norteamericano . El control concentrado se refiere a un
único tribunal que efectúa un examen abstracto de compatibilidad lógica entre la Constitución y la ley
en cuestión, sin detenerse en el conflicto material subyacente.
Características.-
1. Concentrado.- Debido a que un solo órgano ejerce exclusividad en la función de control de la
constitucionalidad. En nuestro medio el ente encargado de hacerlo es el Tribunal
Constitucional.
22
Ibidem, Pág. 595
23
Ibidem, Pág. 597
24
GOZAÍNI, Osvaldo Alfredo. “La justicia constitucional”, Ediciones Depalma, Buenos aires, 1994, Pág. 7
25
Ibidem, Pág. 8
26
GARCÍA BELAUNDE, Domingo; “Derecho Procesal Constitucional”; Bogotá, Temis, 2001, Pág. 16
7
2. Principal.- No es necesario la existencia previa de un juicio o cuestión prejudicial. La acción
se plantea directamente con el acto procesal comúnmente llamado “Acción de
Inconstitucionalidad”.
3. General o de Eficacia Erga Omnes.- El control de la constitucionalidad opera de manera
abstracta y general. Es decir, las consecuencias de la declaratoria de inconstitucionalidad
alcanza a todos los integrantes del ordenamiento jurídico, tanto así que la norma queda
derogada ipso iure. Esta característica se encuentra recogida en el artículo 204° de nuestra
actual Constitución.
4. Efectos ex nunc.- Las sentencias de este órgano tienen efecto hacia delante. Esta
característica también se encuentra recogida en el artículo 204° de nuestra actual
Constitución.
C.-
Antecedentes del control difuso en la legislación peruana.- El control difuso lo ejerce el Poder
Judicial a través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a las leyes. Los primeros
antecedentes del llamado modelo americano o de control difuso de las leyes lo encontramos en el
artículo 10° de la Constitución de 1856 que establecía lo siguiente “Es nula y sin efecto cualquier ley
en cuanto se oponga a la Constitución. Son nulos igualmente los actos de los que usurpen funciones
27
públicas y los empleos conferidos sin los requisitos prescritos por la Constitución y las leyes.”
Luego no se vuelve a mencionar el tema.
En 1923 el tema del control constitucional vuelve a tener vigencia en el debate de la Comisión
Reformadora del Código Civil, así el artículo XXII del Título Preliminar del Código Civil de 1936
establecía “Cuando hay incompatibilidad entre una disposición constitucional y una legal se prefiere la
primera”. Esta norma fue reiterada y desarrollada recién en 1963, en el artículo 8° de la Ley Orgánica
del Poder Judicial, Decreto Ley N° 14605 publicado el 26 de julio de 1963 en donde se incorporó
como una norma de derecho público.
El tema del control difuso, fue recogido constitucionalmente recién en 1979, esta Constitución
establece el control judicial de la constitucionalidad de las leyes en el artículo 236°. Este artículo tuvo
su desarrollo en el artículo 14° del Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial,
Decreto Supremo N° 017-93-JUS publicado el 2 de febrero de 1993, y actualmente se encuentra
regulado en el artículo 138° de la Constitución de 1993.
BALOTA 5
A.-
Sistemas de control constitucional.- Son formas usos, estilos o estructuras existentes para
analizar, procesar y resolver los problemas que plantea la Constitución y la defensa de la misma.
28
Para García Belaúnde los tres primeros sistemas que desarrollaremos son los modelos originarios,
pues se han configurado como tales a partir de realidades concretas, y que luego se han desarrollado
en diferentes direcciones.
1. Sistema americano o difuso.- Este sistema aparece en el famoso caso “Marbury vs.
Madison” sentenciado en 1803, el voto del juez Marshall explica que “la esencia de la libertad
civil consiste en el derecho de cada individuo a demandar la protección de las leyes. (...) La
Constitución controla todo acto legislativo en razón de ser la ley superior, y si existe alguna
disposición en contrario u otra ley que se le oponga, será deber de los jueces evitar el
29
conflicto, declarando la inaplicabilidad de la ley de rango inferior” . Consiste en que todos los
órganos jurisdiccionales de un ordenamiento jurídico están facultados para ejercer el control
para resolver las causas sometidas a su decisión.
El pronunciamiento constitucional solo es posible a partir de la existencia previa ante el
órgano jurisdiccional de una litis. En este sistema la aplicación de la ley no tiene efectos
27
CASTAÑEDA OTSU, Susana; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2005, pág. 476
28
GARCÍA BELAUNDE, Domingo; Op. Cit. Pág. 16
29
GOZAÍNI, Osvaldo; Op. Cit. Pág. 12
8
generales, sino que la determinación de inconstitucionalidad de la norma inaplicada solo
alcanza a quienes han sido parte en el proceso.
B.-
El Tribunal Constitucional.- Es el órgano de control de la Constitución, es autónomo e
independiente. Sus competencias se encuentran reguladas en el artículo 202º de la Constitución y
son las siguientes:
30
TORRES VASQUEZ, Aníbal, Op. Cit. Págs. 290 y 291
31
GOZAÍNI, Osvaldo; Op. Cit. Pág. 13
32
GARCÍA BELAUNDE, Domingo; Op. Cit.. Pág. 17
9
33
diversos órganos del Estado previstos en la Constitución” Los conflictos pueden clasificarse
en “positivos” y “negativos”. El primero se presenta cada vez que dos órganos pugnan por
ejercer una misma atribución o competencia, que solo se ha establecido a favor de uno de
ellos. Es negativo cuando ninguno de los órganos tiene la intención de ejercer la competencia
o atribución constitucionalmente asignada.
C.-
La acción popular.- Es una garantía constitucional reconocida en los artículo 200° inciso 5 de la
Constitución vigente y 76° del Código Procesal Constitucional, aprobado mediante la Ley N° 28237
publicada el 31 de mayo de 2004 y vigente desde el 01 de diciembre del mismo año. Procede contra
los reglamentos, normas administrativas y resoluciones de carácter general, cualquiera sea la
autoridad de la que emanen, siempre que infrinjan la Constitución o la Ley, o cuando no hayan sido
expedidas o publicadas en la forma prescrita por la Constitución o la Ley, según el caso. Su
procedimiento está establecido en el Titulo VI del Código Procesal Constitucional ( en adelante
“CPC”)
Landa Arroyo la define como “(…) un proceso constitucional de tipo jurisdiccional encargado del
control constitucional y legal, contra las normas reglamentarias o administrativas, contrarias a la
Constitución y a la ley. Es decir que, como garantía constitucional, tiene una serie de características
34
sustantivas y procesales que permiten delimitar sus alcances y eficacia normativa” . Por su parte
García Belaúnde señala que la acción popular “(…) está inspirada en una suerte de control que ejerce
cualquier ciudadano sobre el poder reglamentario de la administración pública, y más en particular,
contre el poder ejecutivo, en la medida en que la administración, mediante su propia actividad, puede
35
vulnerar las leyes y la Constitución”
De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 85° del CPC, la demanda de acción popular es de
competencia exclusiva del Poder Judicial, y son competentes:
1. Sala correspondiente, por razón de la materia de la Corte Superior del Distrito Judicial al que
pertenece el órgano emisor, cuando la norma objeto de la acción popular es de carácter
regional o local; y
2. Sala correspondiente de la Corte Superior de Lima en los demás casos.
BALOTA 6
A.-
Organismos Constitucionalmente autónomos.- De acuerdo a lo sostenido por Javier Alva
Orlandini, “(…) se ha reservado la denominación de ‘órganos constitucionales’ para aquellos que,
además de ser creados directamente por la Constitución, reciben de ella el elenco detallado de sus
competencias y atribuciones. En tanto, que con el nomen ‘órganos de relevancia constitucional’ se
alude a los órganos estatales establecidos en la Constitución, cuyas competencias y atribuciones
debe establecerse por ley orgánica” y agrega que “La Constitucionalización de estas competencias y
atribuciones de los órganos constitucionales tiene el propósito de impedir que ellas puedan quedar a
36
la disponibilidad del legislador orgánico”.
La autonomía atribuye a estos organismos potestades o facultades para que tengan la capacidad de
ejecutar y cumplir todas las tareas de la administración estatal, con propia responsabilidad en los
asuntos que le competen, gozando de autonomía política, económica y administrativa.
33
ALVA ORLANDINI, Javier; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2005, pág. 1122
34
LANDA ARROYO, César; “Teoría del Derecho Procesal Constitucional”, primera edición, Palestra, Lima, 2003,
Pág. 147
35
GARCÍA BELAUNDE, Domingo; Op. Cit.. Pág.125
36
ALVA ORLANDINI, Javier; Op. Cit. Pág. 1120
10
2. Ministerio Público.- Órgano encargado de defender la legalidad y los intereses públicos
tutelados por el Derecho. Sus funciones se encuentran detalladas en el artículo 159° de la
Constitución de 1993.
3. Defensoría del Pueblo.- Órgano encargado de defender los derechos constitucionales y
fundamentales de la persona y de la comunidad; y supervisor del cumplimiento de los
deberes de la administración y la prestación de servicios públicos a la ciudadanía. Sus
funciones se encuentran detalladas en el artículo 162° de la Constitución de 1993.
4. Jurado Nacional de Elecciones (JNE) Órgano encargado de fiscalizar la legalidad del
sufragio y de la realización de los procesos electorales, del referéndum y de otras consultas
populares. Sus funciones se encuentran detalladas en el artículo 178° de la Constitución de
1993.
5. Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE) Le corresponde organizar todos los
procesos electorales, de referéndum y los de otros tipos de consulta popular. Sus funciones
se encuentran detalladas en el artículo 182° de la Constitución de 1993.
6. Registro Nacional de Identificación y Estado Civil (RENIEC). Tiene a su cargo la
inscripción de los nacimientos, matrimonios, divorcios, defunciones y otros actos que
modifiquen el estaco civil. Sus funciones se encuentran detalladas en el artículo 183° de la
Constitución de 1993.
7. Tribunal Constitucional. Órgano encargado del control de la Constitución. Sus funciones se
encuentran detalladas en el artículo 202° de la Constitución de 1993.
8. Contraloría General de la República.- De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 82° de la
Constitución “(…) goza de autonomía conforme a su ley orgánica.” Es el encargado de
supervisar la legalidad de la ejecución del presupuesto, las operaciones de la deuda pública y
los actos de las instituciones sujetas a control.
9. Banco Central de Reserva del Perú.- De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 84° de la
Constitución “Tiene autonomía dentro del marco de su Ley Orgánica.” Es el encargado de
preservar la estabilidad monetaria, regulando la moneda y el crédito del sistema financiero,
administra las reservas internacionales, etc.
10. Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de
37
Pensiones.- De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 87° de la Constitución “La ley
establece la organización y la autonomía funcional de la Superintendencia de Banca, Seguros
y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones” . Es el encargado de controlar a las
empresas bancarias, de seguros y administradoras privadas de fondos de pensiones (AFP´s).
B.-
El defensor del pueblo.- Es un organismo que ha sido incorporado en la Constitución vigente en los
artículos 161° y 162°, goza de autonomía teniendo una estructura que alcanza a nivel nacional. El
Defensor del Pueblo peruano sigue el modelo del Ombudsman de los países escandinavos, “Por lo
tanto, es distinto al Comisionado Parlamentario inglés que es nombrado por ‘la Corona’ y puede ser
relevado por el gobierno, así como el Mediateur francés que es designado por el Consejo de
38
Ministros”.
Es elegido y removido por el Congreso con el voto de los dos tercios (2/3) del número legal de
congresistas, goza de inmunidad y demás prerrogativas de los congresistas, el cargo dura cinco años
y no está sujeto a mandato imperativo, debe presentar anualmente un informe ante el Congreso o
cuando este lo solicite, ejerce sus funciones como autoridad moral, no ejerce jurisdicción alguna,
tampoco ostenta poder coercitivo para hacer cumplir resoluciones determinadas, es un mero
controlador de la administración pública, se limita a realizar informes y presentar recomendaciones.
37
Este artículo fue modificado por el artículo 1° de la Ley N° 28484, publicada el 05 de abril de 2005, que adecuó
la denominación de la Superintendencia de Banca y Seguros.
38
FERRERO COSTA, Raúl; Op. Cit. Pág. 127
11
2. Supervisar el cumplimiento de los deberes de la administración estatal y la prestación de los
servicios públicos a la ciudadanía.
3. Iniciar y proseguir, de oficio o a petición de parte cualquier investigación conducente al
esclarecimiento de los actos o resoluciones de la administración pública y sus agentes que,
implicando el ejercicio ilegítimo, irregular, moroso, abusivo o excesivo, arbitrario o negligente
de sus funciones, afecte la vigencia plena de los derechos constitucionales y fundamentales
de la persona y la comunidad.
4. Ejercitar ante el Tribunal Constitucional, acciones de inconstitucionalidad; así como también
interponer acciones de habeas corpus, amparos, habeas data, acción popular y acción de
cumplimiento en tutela de los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y de
la comunidad.
5. Iniciar o participar, de oficio o a petición de parte, en cualquier procedimiento administrativo
en representación de una persona o grupo de personas para la defensa de los derechos
constitucionales y fundamentales de la persona y de la comunidad.
6. Ejercer el derecho de iniciativa legislativa conforme al artículo 162° de la Constitución.
7. Promover la firma, ratificación, adhesión y efectiva difusión de los tratados internacionales
obre derechos humanos.
8. Organizar y administrar el Registro Nacional de Detenidos y Sentenciados a Pena Privativa
de la Libertad Efectiva.
9. Dictar los reglamentos que requiera para el cumplimiento de las funciones de la Defensoría
del Pueblo y demás normas complementarias para la tramitación de las quejas que a su juicio
requieran de acción inmediata.
10. Ejercer las demás atribuciones y facultades que establece la Constitución y esta Ley.
C.-
La demanda de inconstitucionalidad.- La trascendencia del proceso de inconstitucionalidad de las
leyes ha supuesto que se regule a los sujetos legitimados activamente para promoverlo, así, de
acuerdo a lo dispuesto por el artículo 98° del CPC esta demanda solo puede ser presentada por los
órganos y sujetos indicados en el artículo 203° de la Constitución, que son los siguientes:
1. El Presidente de la República.
2. El Fiscal de la Nación.
3. El Defensor del Pueblo.
4. El 25% del número legal de Congresistas.
5. Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones. Si la
norma es una Ordenanza Municipal puede impugnarla el 1% de los ciudadanos de la
jurisdicción.
6. Los Presidentes de la Región, con acuerdo del Consejo Regional, o los Alcaldes Provinciales
con acuerdo de su Consejo y en materia de su competencia.
7. Los Colegios Profesionales, en materia de su especialidad.
BALOTA 7
A.-
Las vías paralelas.- El CPC introduce un cambio trascendental pues diseña a los procesos
constitucionales como mecanismos excepcionales, así, el artículo 5° inciso 2) dispone que no
proceden los procesos constitucionales cuando existan otras vías procedimentales específicas,
igualmente satisfactorias, para la protección del derecho constitucional amenazado o vulnerado. Se
ha entendido por vía paralela, también llamadas convergentes o concurrentes, “a todo proceso
(ordinario, sumario, especial, etc.) distinto al amparo, mediante el cual se puede obtener la protección
del derecho constitucional vulnerado o amenazado. Para que una vía pueda ser calificada como
paralela debe perseguir el mismo fin que el amparo, con invocación de los mismos hechos y de las
39
mismas partes.”
39
ABAD YUPANQUI, Samuel; “El proceso constitucional de amparo”, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2004, Pág. 268
12
El fundamento de la existencia de las vías paralelas es la naturaleza verdaderamente excepcional del
amparo, y en el deseo de no trastocar el ordenamiento procesal dejando de lado otros procesos ya
establecidos para cautelar los derechos vulnerados.
B.-
Agotamiento de la vía previa en el proceso de cumplimiento.- La consagración constitucional de
este proceso se da con la actual Constitución de 1993. De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 69°
del CPC. este proceso requiere para su procedencia que el demandante previamente haya
reclamado, por documento de fecha cierta, el cumplimiento del deber legal o administrativo y que la
autoridad se haya ratificado en su incumplimiento o no haya contestado dentro de los diez días útiles
siguientes a la presentación de la solicitud. Aparte de dicho requisito no será necesario agotar la vía
administrativa que pudiera existir. En efecto, “No basta una simple omisión para que proceda la
acción de cumplimiento. La Constitución ha establecido una condición consistente en la renuencia a
40
acatar lo ordenado por la ley o el acto administrativo.”
C.-
Los organismos internacionales.- Nuestro país constitucionaliza la jurisdicción supranacional por
primera vez en 1979. Actualmente, el artículo 205° de la Constitución vigente dispone que “Agotada la
jurisdicción interna, quien se considere lesionado en los derechos que la Constitución reconoce
puede recurrir a los tribunales u organismos internacionales constituidos según tratados o convenios
de los que el Perú es parte”. A la fecha, dichos organismos son los siguientes:
BALOTA 8
A.-
Las garantías constitucionales.- García Belaúnde señala que la Constitución de 1979 distingue los
derechos fundamentales de la persona de los instrumentos procesales para su protección, a los que
llama garantías constitucionales, por este motivo, a partir de entonces “(…) queda definido en toda su
extensión que en la Constitución hay dos partes centrales: una, la parte fundamental, declaratoria de
41
los derechos intangibles, y otra, los aspectos procesales para su defensa.”
Asimismo, debe tenerse presente que la clásica palabra “garantía” es algo incorrecto, pues “(…)es
indudable que tales procesos son de naturaleza constitucional, por cuyo motivo, así como hablamos
de procesos civiles, debemos hablar también de procesos constitucionales, con más propiedad que
42
de garantías constitucionales.” En consecuencia, las llamadas garantías son los medios de defensa
para la protección de los derechos fundamentales reconocidos por la Constitución.
Los procesos de hábeas corpus, amparo, hábeas data y cumplimiento tienen por finalidad proteger
los derechos constitucionales reponiendo las cosas al estado anterior a la violación o amenaza de
violación de un derecho constitucional, tal como lo señala el artículo 1° del CPC. La acción de
inconstitucionalidad y popular tienen por finalidad el control constitucional de las normas.
40
CARPIO MARCOS, Edgar y Fernando VELEZMORO PINTO; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera
edición, Gaceta Jurídica, Lima, 2005, Pág. 1104
41
GARCÍA BELAUNDE, Domingo; Op. Cit. Pág. 118
42
Ibidem, Pág. 120
13
Las garantías constitucionales que han sido incorporadas en el actual texto constitucional son:
Acción de Habeas Data: Está destinada a proteger contra el hecho u omisión por parte de cualquier
autoridad o funcionario publico, que vulnera o amenaza derechos contenidos en los incisos 5 y 6 del
artículo 2° de la Constitución, y son los siguientes:
1. El derecho a la información pública.
2. El derecho al secreto bancario y la reserva tributaria, las cuales solo pueden levantarse a pedido
Juez, del Fiscal de la Nación, o de una comisión investigadora del Congreso con arreglo a ley y
siempre que se refieran al caso investigado.
3. El llamado derecho a la autodeterminación informativa, aquel por el cual toda persona tiene
derecho a “que los servicios informáticos, computarizados o no, públicos o privados, no
43
suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar” .
B.-
El conflicto de competencia.- De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 109° del CPC. se produce
cuando se opongan:
1. El poder ejecutivo con uno o más gobiernos regionales o municipales;
2. A dos o más gobiernos regionales, municipales o de ellos entre sí; o
3. A los poderes del Estado entre sí o con cualquiera de los demás órganos constitucionales o a
estos entre sí
Los conflictos pueden clasificarse en “positivos” y “negativos”. El primero se presenta cada vez que
dos órganos pugnan por ejercer una misma atribución o competencia, que solo se ha establecido a
favor de uno de ellos. Es negativo cuando ninguno de los órganos tiene la intención de ejercer la
competencia o atribución constitucionalmente asignada, cuando rehuyen deliberadamente
actuaciones afectando competencias o atribuciones que la constitución y las leyes orgánicas les
confieren.
Trámite.- Interpuesta la demanda, el Tribunal resuelve su admisión dentro de un plazo que no puede
exceder de 10 días.
1. En caso incurra en causal de inadmisibilidad (artículo 103° del CPC), se concede un plazo no
mayor a 5 días. Si no se subsana en este plazo el Tribunal declara la improcedencia de la
demanda. Asimismo, los supuestos de improcedencia se encuentran en el artículo 104° del
referido código.
2. Una vez admitida la demanda se corre traslado a la parte demandada otorgándole un plazo de 30
días para contestar la demanda.
3. Con la contestación o vencido el plazo sin que ella ocurra, el Tribunal señalará fecha para la vista
de la causa dentro de los 10 días siguientes. Las partes puede solicitar que sus abogados
informen oralmente.
4. Una vez producida la vista de la causa, el Tribunal debe dictar sentencia dentro de los 30 días
siguientes.
C.-
El Habeas Corpus.- Procede contra el hecho u omisión, por parte de cualquier autoridad, funcionario
o persona que vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos conexos a ella, con la finalidad
de reponer las cosas al estado anterior a la violación o amenaza de violación.
43
Fundamento Jurídico N° 2b de la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente N° 0666-
1996-HD/TC del 2 de abril de 1998.
14
44
Antecedentes en la Legislación Peruana : En el Perú, la primera propuesta legislativa sobre el
Hábeas Corpus fue presentada en la Cámara de Diputados en 1892. Sin embargo, la primera ley
formal fue sancionada en 1897, esta norma constituye la primera ley de hábeas corpus y la primera
ley de carácter procesal peruana para la defensa para la defensa de principios o derechos
constitucionales.
La Constitución de 1920 en su artículo 18° elevó el hábeas corpus a rango constitucional por primera
vez para proteger la libertad individual y física de los ciudadanos; lo denominó “recurso”.
La Constitución de 1933, deformó al hábeas corpus, pues extendió su ámbito de protección a todos
los derechos individuales y sociales, en su artículo 69° establecía que el Habeas Corpus es pertinente
no solo para protegerse contra la detención arbitraria sino cuando la autoridad pública desconoce
cualquier derecho individual o social establecido por la Constitución.
BALOTA 9
A.-
Las normas con rango de ley son el segundo rango dentro de la legislación nacional. Cabe precisar
que hay diferencias entre una ley y una norma con rango de ley, ya que toda ley tiene rango de ley,
eso es una tautología; sin embargo en nuestro ordenamiento también existen otras normas que
poseen este rango como el decreto legislativo, decreto de urgencia y el decreto ley.
45
En este ámbito podemos ubicar las siguientes normas:
1. La Ley.- La ley es la única norma que surge con esta jerarquía desde su creación, dado que el
Decreto Legislativo y el Decreto Ley (legalizado por Ley o Decreto Legislativo) han sido
homologados por la Constitución para poseer un rango equivalente. La ley es una regla de
Derecho emanada del Poder Legislativo y promulgada por el Poder Ejecutivo, crea situaciones
generales y abstractas por tiempo indefinido y solo puede ser modificada o suprimida por otra
regla que tenga eficacia de Ley.
Las leyes pueden dividirse en orgánicas y ordinarias, las primeras regulan la estructura y
funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitución, así como también otras
materias cuya regulación está reservada a ellas y solo pueden ser dadas por el pleno del
Congreso; las segundas regulas las materias que la Constitución establezca.
2. El Decreto Legislativo.- Es una norma con rango de ley, surgida como consecuencia de una
autorización otorgada por el Congreso al Poder Ejecutivo para que legisle sobre determinados
temas y en un plazo predefinido. No pueden delegarse las materias que son indelegables a la
Comisión permanente.
Estas normas están sometidas, en cuanto a su promulgación, publicación, vigencia y efectos, a
las mismas normas que rigen para la ley. Asimismo, debe tenerse presente que la materia
44
GARCÍA BELAÚNDE, Domingo, Op. Cit. Págs. 120º y 121
45
RUBIO CORREA, Marcial; “El Sistema Jurídico. Introducción al Derecho”, octava edición, agosto 1999, Pág.
149 y ss
15
delegada debe ser especificada en la ley autoritativa y el Presidente de la República debe dar
cuenta al Congreso de cada decreto legislativo que dicta.
3. El Decreto de Urgencia.- Son normas que contienen medidas extraordinarias dictadas por el
Poder Ejecutivo con fuerza de ley, solo regula materia económica y financiera, no pueden
contener materia tributaria.
4. El Decreto Ley.- Surge de gobiernos militares, son homologables a la Ley cuando son
subsanados o avalados legalmente por normativa expedida en un régimen democrático. La
doctrina ha desarrollado tres teorías sobre la validez de las normas jurídicas con rango de ley que
expiden los gobiernos de facto, la de caducidad (una vez restaurado el orden constitucional las
normas dadas gobiernos de facto cesan en sus efectos), la de la revisión (las normas dadas
deben ser revisadas por el congreso del gobierno constitucional restaurado) y la de la continuidad
(las normas dadas por los gobiernos de facto continúan teniendo validez con la restauración de
un gobierno constitucional y serán modificadas o derogadas por el procedimiento legislativo
constitucionalmente establecido, manteniendo su validez hasta ese momento).
En nuestro país tiene preeminencia la doctrina de la continuidad, tal como lo evidencia la Ley
Constitucional dictada por el Congreso de la República, promulgada el 06 de enero de 1993 y
publicada el 09 de enero del mismo año, en cuyo artículo 2º se declara de los Decretos Leyes
expedidos a partir del 5 de abril de 1992 hasta el 30 de diciembre del mismo año, mantienen
plena vigencia en tanto no sean revisados, modificados o derogados por el Congreso
Constituyente Democrático.
B.-
La Acción de Habeas Data.- Es una garantía destinada a proteger contra el hecho u omisión por
parte de cualquier autoridad o funcionario publico, que vulnera o amenaza derechos contenidos en
los incisos 5 y 6 del artículo 2° de la Constitución, y son los siguientes:
1. El derecho a la información pública.
2. El derecho al secreto bancario y la reserva tributaria, las cuales solo pueden levantarse a pedido
Juez, del Fiscal de la Nación, o de una comisión investigadora del Congreso con arreglo a ley y
siempre que se refieran al caso investigado.
3. El llamado derecho a la autodeterminación informativa.
46
Siendo ello así, los objetivos del Hábeas data son los siguientes :
• Acceder a la información de datos o registros que se encuentren en archivos
estatales o en banco de datos públicos o privados.
• Actualizar la información, corrigiendo la información caduca u obsoleta.
• Rectificar la información inexacta, errónea o inapropiada.
• Excluir la información sensible que afecte el derecho a la intimidad.
Estas facultades no quedan reducidas a evitar que se agrega el derecho a la intimidad, sino que el
CPC lo hace extensible a todos los derechos constitucionales, “de modo que el hábeas data
procederá para proteger cualquier derecho constitucional que pueda estar afectado por el ejercicio del
47
poder informático.”
Vía previa.- El artículo 62° del CPC dispone que el Habeas Data procede si previamente se ha
reclamado por documento de fecha cierta el respeto de los derechos contenidos en los incisos 5 y 6
del artículo 2° de la Constitución, y que el demandado se haya ratificado en su incumplimiento o no
haya contestado en los siguientes plazos:
1. Diez días útiles siguientes a la presentación de la solicitud si se refiere a derechos
reconocidos en el inciso 5 del artículo 2° de la Constitución, o
2. Dos días si se refiere a los derechos reconocidos en el inciso 6 del artículo 2° de la
Constitución.
46
LANDA ARROYO, César; Op. Cit, Pág. 139 y ss
47
CASTILLO CORDOVA, Luis; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2005, Pág. 1080
16
Excepcionalmente, se puede prescindir de la vía previa, cuando exista el inminente peligro de sufrir
un daño irreparable.
C.-
Casos que se exceptúan del derecho de obtener información.- Se exceptúan lo siguientes casos:
Por su parte, el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la
Información Pública, Decreto Supremo N° 043-2003-PCM publicado el 24 de abril de 2003, dispone
como excepciones al ejercicio del derecho, lo siguiente:
BALOTA 10
A.-
48
Los principios de la Función Jurisdiccional.- Son los siguientes :
3. Cosa Juzgada.- Se refiere a que a ninguna persona se le puede juzgar dos o más veces por los
mismos hechos después de haber sido absuelto o condenado o archivado el proceso contra él.
Es un principio fundamental del debido proceso asegurando así a las partes en conflicto una
solución cierta del interés en disputa y en función a ello, se otorgue al medio social la necesaria
paz colectiva que asegure las relaciones entre los ciudadanos en su conjunto. Es la calidad de
indiscutibilidad y de certeza en su contenido es una autoridad intrínseca que acompaña a las
resoluciones en las que haya un pronunciamiento sobre el fondo.
48
MONROY GALVEZ, Juan; “Introducción al proceso civil”, Temis, Bogotá, 1996, Pág. 81 y ss
17
4. Imparcialidad.- Significa que el Juez no puede ser parte en el proceso, es decir, debe estar
completamente desafectado respecto de lo que es materia del conflicto de intereses y también de
cualquier relación con quien participan en él. Es una calidad que debe tener el órgano
jurisdiccional y todos los que participan en la actividad procesal.
5. Motivación de las resoluciones.- Permite saber cuáles son las razones legales que condujeron
al Juez a su decisión. Tiene por finalidad impedir el ejercicio arbitrario del imperio del Estado por
parte del Juez, y a la vez evitar que los derechos del ciudadano sean burlados por el Juez.
B.-
La nacionalidad.- El artículo 2° inciso 21) de la Constitución vigente consagra el derecho a la
nacionalidad y la imposibilidad de despojo de la misma. Este derecho consiste en “el vínculo jurídico
entre una persona y un Estado. Este vínculo supone una suerte de relación de pertenencia entre el
individuo y el Estado en particular del que aquel es nacional. (…) lo que se protege es el derecho de
toda persona a tener un vínculo jurídico con el Estado peruano, del que se considerará como
49
nacional, tanto dentro de territorio de la República como fuera de él”.
Asimismo, se puede adquirir la nacionalidad peruana por naturalización o por opción; estas
modalidades de adquisición de la nacionalidad se encuentran reguladas por la Ley de Nacionalidad,
Ley N° 26574 publicada el 11 de enero de 1996, de conformidad con lo dispuesto por el primer
párrafo del artículo 53° de la Constitución.
1. Por Naturalización.- Esta modalidad de nacionalización “constituye una gracia del Estado a quien
se le solicita la nacionalidad. Por ello, el Estado se encuentra facultado a establecer los requisitos
legales que estime pertinentes a fin de concederla o denegarla.”
Se debe expresar el deseo de nacionalizarse y cumplir con los requisitos legales contenidos en el
artículo 3° de la Ley de Nacionalidad, que son los siguientes:
a) Residir legalmente en el país por lo menos dos años consecutivos,
b) Ejercer regularmente una profesión, arte, oficio o actividad empresarial; y,
c) No tener antecedentes penales, tener buena conducta y solvencia moral.
Asimismo, pueden ser peruanos por naturalización las personas extranjeras que residen en el país
y que por sus servicios se le haya conferido tal honor a propuesta del Poder Ejecutivo o del
Congreso, mediante resolución legislativa.
50
2. Por opción.- Implica la existencia de un “derecho” que tiene ciertas personas vinculadas al Perú,
que luego de cumplir con los requisitos legales pueden optar por la nacionalidad peruana. La
relación de personas se encuentra contenida en el artículo 4° de la Ley de Nacionalidad, y son:
• Nacidos en el extranjero de padres extranjeros que residen en el Perú desde los 5 años y
que al momento de alcanzar la mayoría de edad manifiestan su voluntad de ser peruanos.
• Persona extranjera casada con peruano (a) residente en el país por lo menos dos años,
que expresa de ser peruano.
• Nacidos en el extranjero de padre o madre peruanos, que a partir de la mayoría de edad,
manifiesta su voluntad de ser peruano.
49
DEL POZO GOICOCHEA, Claudia; “La Constitución comentada”, Tomo I, primera edición, Gaceta Jurídica,
Lima, 2005, Pág. 201
50
Ibidem, Pág. 740
18
La extradición.- Institución jurídica que significa “(…) la entrega que un Estado hace a otro Estado de
un individuo acusado o condenado, que se encuentre en su territorio para que en ese país se le
51
enjuicie penalmente o se ejecute la pena.” en virtud del principio de colaboración internacional.
Es un procedimiento destinado a garantizar la ubicuidad de la represión en las relaciones
internacionales, la justicia penal internacional encuentra en la extradición su más elevada realización,
pues a través de este instituto los Estados manifiestan su espíritu solidario de colaboración
internacional. En nuestro país existe la Ley de extradición, aprobada mediante Ley N° 24710
publicada el 27 de junio de 1987.
52
Clases
1. Extradición activa.- Consiste en la petición formal que realiza un Estado requiriente al
Estado requerido en donde se encuentra el extraditurus, solicitándole la entrega de este, con
el objeto de aplicarle el ordenamiento penal vigente del lugar de los hechos.
2. Extradición pasiva.- Es la entrega del extraditurus que hace el Estado requerido al Estado
requiriente, aceptando de esta forma la petición formal que se le ha hecho Según el artículo
5° de la Ley de Extradición es indiferente que el individuo sea residente, turista o esté de
paso.
3. Extradición de tránsito.- Se da cuando el extraditurus por procedimiento de extradición
seguido entre terceros países, está de paso en el país que concede el permiso administrativo
de tránsito.
53
Procedencia de la extradición .- La extradición procede siempre que se den cuatro elementos: el
delito, extraditurus, penas y materia de juzgamiento; así:
1. Identidad normativa o doble incriminación, es decir, cuando el hecho que motiva la extradición
tenga el carácter de delito en el Estado requiriente y en el Estado requerido.
2. El delito debe ser común, no se admiten delitos militares ni políticos.
3. El extraditurus debe ser nacional y por regla general de la doctrina no se admite la extradición
de militares.
4. La acción penal ni la pena no debe estar prescrita.
5. El solicitado no haya sido absuelto ni cumplido su condena.
C.-
Requisitos procesales para una Acción Contencioso Administrativa.- La Ley que regula el
Proceso Contencioso Administrativo, Ley N° 27584 publicada el 7 de diciembre de 2001 y vigente
desde el 15 de abril de 2002, dispone en su artículo 20° que los requisitos de admisibilidad son los
siguientes:
1. Los contenidos en los artículos 424° y 425° del Código Procesal Civil.
2. El documento que acredite el agotamiento de la vía previa administrativa, salvo las
excepciones contempladas en la Ley.
3. En el supuesto contemplado en el artículo 11° de la misma Ley, la entidad administrativa que
demande la nulidad de sus propios actos deberá acompañar el expediente de la demanda.
4. La demanda debe ser interpuesta dentro de los plazos establecidos por el artículo 17° de la
Ley.
5. El juez competente es el Juez Especializado en lo Contencioso Administrativo, o la Sala
Especializada en lo Contencioso Administrativo en los supuestos previstos de impugnación
de resoluciones expedidas por algunos órganos constitucionales y Tribunales Administrativos.
51
JIMENEZ DE ASUA, Luis; “Tratado de derecho penal”, Tomo I, editorial Losada, Buenos Aires, 1976, Pág. 884
52
VILLA STEIN, Javier; “Derecho penal”, editorial San Marcos, Lima, 1998, Pág. 151
53
Ibidem, Pág. 155 y 156
19
BALOTA 11
A.-
El Poder Legislativo.- Es uno de los poderes del Estado que tiene la representación de la
ciudadanía por excelencia,, “El Parlamento aparece como órgano estabilizador y regulador de la
dialéctica política donde es suficientemente representativo y busca lograr, a través de las acciones de
sus miembros, un difícil y necesario equilibrio entre disenso y consenso, capacidad de mantener la
54
continuidad y promover el cambio.”
Se encuentra en igual jerarquía que el Poder Ejecutivo y Judicial; y juntos constituyen el trípode de la
estructura del Estado. El poder legislativo tiene en el Congreso de la República su manifestación
máxima, pues los congresistas representan a la nación, y personifican a todos y cada uno de los
peruanos.
El artículo 90° de la actual Constitución también establece que el número de congresistas es de 120.
Esta composición unicameral hace que el centro del Congreso sea “El Pleno” (reunión de todos los
integrantes de la cámara única). Asimismo, se debe tener en cuenta a “La Comisión Permanente” y a
las comisiones dictaminadoras que son órganos importantes para el trabajo del Congreso. La
finalidad de la Comisión Permanente es la de garantizar la continuidad de los trámites legislativos,
financieros y de control que de otra manera quedarían en estado de irresolución durante los recesos
56
parlamentarios entre legislaturas.
Funciones según la Constitución de 1993.- El artículo 102° de la actual Constitución señala cuáles
son las atribuciones del Congreso, que se pueden resumir en las siguientes:
1. Representación.- El congreso representa a la sociedad política, expresando públicamente
todas las opciones políticas más significativas, ya que está estructurado en base al principio
de representación proporcional. Por eso se dice que “(…) el Congreso es el órgano que mejor
57
personifica y canaliza los intereses de la población (…)”.
2. Legislativa.- Esta función comprende el debate y aprobación de reformas constitucionales,
de leyes y resoluciones legislativas; así como la interpretación, modificación y derogación de
las existentes.
3. Ejercicio del Control Político.- Por el cual está encargado de cautelar la política de gobierno
y los actos de administración de las autoridades del Estado, realizar el antejuicio político o
acusación constitucional; delegar facultades legislativas al ejecutivo y fiscalizar el uso y la
disposición de los bienes y recursos públicos.
B.-
Competencia en la aprobación de tratados.- Los tratados son acuerdos del Perú con otros Estados
o con organismos internacionales, pueden ser bilaterales o multilaterales. Debe resaltarse que la
forma cómo se insertan dentro de nuestro Ordenamiento Jurídico resulta de mucha importancia
porque ello determina qué normas internas pueden modificarlos y cuales no; y qué órgano debe
aprobarlos.
58
En la Constitución de 1993 se aprecian las siguientes reglas sobre tratados :
54
MONTOYA CHÁVEZ, Víctorhugo; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica,
Lima, 2005, Pág. 29
55
HAKANSSON NIETO, Carlos; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2005, Pág. 3
56
DELGADO GUEMBES, César, “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2005, Pág. 61
57
HAKANSSON NIETO, Carlos, Op. Cit, Pág. 3
58
NOVAK TALAVERA, Fabián; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2005, Pág. 771 y ss;
20
1. Tratados complejos o solemnes.- Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales
debe ser aprobados por el Poder Legislativo (Congreso) a través del mismo procedimiento
que rige la reforma de la Constitución, antes de ser ratificado por el Presidente de la
República, así lo establece el artículo 56º de la Constitución. Estos tratados son aprobados
mediante Resolución Legislativa. El Congreso solo aprobará los tratados que versen sobre
las siguientes materias:
• Derechos humanos
• Soberanía o integridad del Estado
• Defensa nacional
• Obligaciones financieras del Estado
• Creación, modificación o supresión de tributos
• Aquellos que exigen modificación o derogación de alguna ley; y
• Aquellos que requieren medidas legislativas para su ejecución.
1. Por su función
Las leyes orgánicas están dirigidas a definir la estructura y el funcionamiento de las
Entidades del Estado como: la Contraloría General de la República, el Banco Central de
Reserva del Perú, el Poder Judicial, el Consejo Nacional de la Magistratura, la Defensoría del
Pueblo, las municipalidades; y asimismo, la Constitución señala las materias que deben ser
reguladas por ley orgánica, tales como: Ley orgánica de elecciones, ley de utilización y de
otorgamiento a particulares de los recursos naturales, entre otros.
Las leyes ordinarias que regulan cualquier asunto para el cual la constitución no señale otra
forma normativa.
2. Por su aprobación
Las leyes orgánicas se aprueban por una votación agravada, es decir, se tramitan como
cualquier Ley, pero para ser aprobadas requieren el voto de la mitad más uno del número
legal de miembros del Congreso; y solo pueden ser dadas por el pleno del Congreso.
BALOTA 12
A.-
El derecho de gracia.-. Se encuentra establecido en el artículo 118° inciso 21) de la Constitución
vigente. Este artículo atribuye al Presidente de la República la facultad de conceder indultos y
60
conmutar penas.
El derecho de gracias es “un acto político con tradición jurídica muy antigua que se suele
fundamentar, tanto en la doctrina de entonces como en la moderna de modo más o menos uniforme,
59
DEL POZO GOICOCHEA, Claudia; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica,
Lima, 2005, Pág. 191
60
CASTAÑEDA OTSU, Susana; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2005, Pág. 573 y ss
21
en consideración a la imposibilidad de la ley de prever todas las situaciones, lo que genera la
necesidad de medios extraordinarios para supuestos en que la ley resulte drástica y que su aplicación
61
pueda perturbar el orden público”.
Sin embargo, en nuestro ordenamiento se han individualizado los conceptos y se entiende al derecho
de gracia como el perdón absoluto de la pena adjudicada al delito mediante sentencia condenatoria
que ha quedado firme: indulto. El acto del “indulto” deja subsistente el delito, siendo de este modo la
situación del indultado semejante a la del reo que ha cumplido la pena. Su naturaleza es política,
pues es una facultad que corresponde al Poder Ejecutivo.
La amnistía.- Etimológicamente deriva del vocablo latino amnesis. En términos jurídicos se refiere al
perdón y olvido del delito cometido. Recae en más de un individuo pues se trata de una medida de
carácter objetivo que se adopta teniendo en cuanta la infracción y no la persona que lo cometió;
corresponde otorgarla al Congreso de la República, y responde a razones de interés social o de
naturaleza política, por este motivo se debe actuar sobre la base de mucha prudencia, pues el Estado
está renunciando a su potestad penal.
Lascano la define como “un acto de soberanía interna del Estado por el que, fundado en graves
razones de orden público cuya existencia y oportunidad sólo el Poder Legislativo le compete valorar,
éste, por medio de una ley con efecto retroactivo, declara el olvido de infracciones de naturaleza
penal ( delitos comunes o políticos e infracciones contravencionales o disciplinarias), ocurridas con
anterioridad, produciendo la extinción de todas sus consecuencias represivas, sin individualizar a los
destinatarios del beneficios, quienes no pueden renunciarlo, y una vez reconocido por una resolución
63
judicial basada en autoridad de cosa juzgada, es irreversible.”
La amnistía tiene un alcance más amplio, pues extingue la pena y la acción, y puede ser concedida
antes, durante y después del proceso.
B.-
La descentralización.- Es una forma jurídica como se organiza la administración pública mediante la
creación de entes públicos por el legislador, dotados de personalidad jurídica, patrimonios propios y
responsables de una actividad especifica de interés público. A través de esta forma de organización y
acción administrativa se atienden especialmente servicios públicos específicos.
El artículo 188° de la Constitución modificado por la Ley N° 27680, publicada el 7 de marzo de 2002,
considera que la descentralización es una forma de organización democrática y que constituye una
política permanente de Estado, de carácter obligatorio, que tiene como objetivo fundamental el
64
desarrollo integral del país.
61
BRAMONT –ARIAS TORRES, Luis Miguel; “Manual de Derecho Penal – Parte General”, Editorial Santa Rosa,
Lima, 1998, Pág. 383
62
Ibidem, Pág. 383
63
VILLA STEIN, Javier, Op. Cit. Pág. 496
64
ZAS FRIZ BURGA, Johnny; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2005, Pág. 955
22
Consiste en atribuir facultades de decisión a algunos órganos de la administración que a pesar de
recibir tales facultades siguen sometidas a los poderes jerárquicos superiores. Se encuentra regulada
en el artículo 74° de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N° 27444, publicada el 11
de abril de 2001.
Diferencias.- Ambas son formas jurídicas como organiza la administración pública y el poder central
para transmitir parte de sus funciones a ciertos organismos; la diferencia principal es que los órganos
de la descentralización están fuera de la relación jurídica del poder central y los organismos de
desconcentración están sujetos al poder jerárquico. Los organismos descentralizados tienen
personalidad jurídica y patrimonio propios, los organismos desconcentrados carecen de ambos.
C.-
La acción contencioso administrativa.- Tiene por finalidad el control jurídico de las actuaciones de
la administración pública sujetas al Derecho Administrativo y la efectiva tutela de los derechos e
intereses de los administrados por parte del Poder Judicial, este mecanismo está consagrado
constitucionalmente en el artículo 148° de la Constitución vigente. Su antecedente inmediato se
encuentra en el artículo 240° de la Constitución de 1979 que otorgó rango constitucional al proceso
contencioso administrativo por primera vez.
Para Giovanni Priori “el proceso contencioso administrativo es unos de los medios de control del
poder, y en particular, una de las formas cómo el órganos jurisdiccional realiza un control de la
Administración. Dicho control tiene por finalidad dar efectividad al principio constitucional y a las
situaciones jurídicas de los ciudadanos ante cualquier exceso en el uso del poder por parte de la
65
Administración”.
66
En opinión de Jorge Danós Ordóñez , la consagración a nivel constitucional del proceso contencioso
administrativo cumple los siguientes objetivos:
1. Garantiza el equilibrio entre los poderes del Estado, porque permite la revisión de lo decidido
por las entidades que conforman la administración pública por otro poder distinto y autónomo
como es el Poder Judicial.
2. Refuerza el principio de legalidad que fundamenta a la administración pública, pues toda
acción administrativa debe sujetarse al ordenamiento jurídico preestablecido.
3. Consagra el derecho subjetivo de los particulares para poder cuestionar ante el Poder Judicial
todas las decisiones administrativas que les afecten.
4. Establece una tácita reserva constitucional para que el control jurisdiccional de la legalidad de
la actividad administrativa se realice exclusivamente a través del proceso contencioso
administrativo y no mediante otros procesos, a excepción de los procesos constitucionales.
5. Impide que el legislador apruebe normas que excluyan determinadas actuaciones
administrativas del ámbito del citado proceso.
Este proceso está regulado por la Ley del Proceso Contencioso Administrativo, Ley N° 27584,
publicada el 7 de diciembre de 2001 y vigente desde el 15 de abril de 2002.
Requisitos de procedibilidad.- La Ley 27584 dispone en su artículo 20° que los requisitos de
admisibilidad son los siguientes:
1. Los contenidos en los artículos 424° y 425° del Código Procesal Civil.
2. El documento que acredite el agotamiento de la vía previa administrativa, salvo las
excepciones contempladas en la Ley.
3. En el supuesto contemplado en el artículo 11° de la misma Ley, la entidad administrativa que
demande la nulidad de sus propios actos deberá acompañar el expediente de la demanda.
65
PRIORI POSADA, Giovanni; “Comentarios a la ley del proceso contencioso administrativo”, segunda edición,
Ara editores, Lima, 2002, Pág. 48 y 49
66
DANÓS ORDOÑEZ, Jorge; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2005, Pág. 702 y 703
23
4. La demanda debe ser interpuesta dentro de los plazos establecidos por el artículo 17° de la
Ley.
5. El juez competente es el Juez Especializado en lo Contencioso Administrativo, o la Sala
Especializada en lo Contencioso Administrativo en los supuestos previstos de impugnación
de resoluciones expedidas por algunos órganos constitucionales y Tribunales Administrativos.
BALOTA 13
A.-
El Poder Ejecutivo.- Es uno de los poderes del Estado, está encargado de dirigir la marcha de la
política nacional, de ejecutar y hacer cumplir las leyes. Es el órgano más dinámico de la política
nacional y se ha convertido en el motor esencial para el cumplimiento de las funciones de gobierno,
está representado a través de la persona del Presidente de la República. En este sentido, la figura del
Poder Ejecutivo sigue el modelo del presidencialismo que es un “sistema de organización política en
que el Presidente de la República es también Jefe del Gobierno, sin depender de la confianza de las
67
Cámaras.”
El Poder Ejecutivo se encuentra en igual jerarquía que el Poder Legislativo y Judicial; y juntos
constituyen el trípode de la estructura del Estado.
La constitución que por primera vez recogió dos vicepresidencias fue la de 1860 La
Constitución de 1979 fue la primera en encargar a la Vicepresidencia el despacho del
68
Presidente de la República cuando éste sale del territorio nacional. .
Los Ministros son responsables de la dirección y gestión de servicios públicos, dentro de sus
atribuciones están aprobar los decretos legislativos y los decretos de urgencia que dicta el
Presidente de la República, así como los proyectos de ley, decretos y resoluciones que
dispone las leyes y deliberar en asuntos de interés nacional.
67
REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAÑOLA. “Diccionario de la lengua española”; Tomo II, vigésima
edición, Madrid, 1984, Pág. 1100
68
DIAZ MUÑOZ, Oscar; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima, 2005,
Pág. 297 y ss
69
CAIRO ROLDAN, Omar; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima, 2005,
Pág. 327
24
Funciones según la Constitución de 1993.- El artículo 118° de la Constitución vigente señala
cuáles con las atribuciones del Presidente de la República, las que se pueden resumir en las
siguientes:
B.-
Excepción al agotamiento de las vías previas en el proceso de amparo.- Conforme al artículo 46°
del CPC en un proceso de amparo no es necesario agotar las vías previas en los siguientes casos:
1. Una resolución, que no sea la última en la vía administrativa, es ejecutada antes de vencerse
el plazo para que quede consentida.
2. Por el agotamiento de la vía previa la agresión podría convertirse en irreparable.
3. La vía previa no se encuentra regulada, o si ha sido iniciada innecesariamente por el afectado
4. No se resuelve la vía previa en los plazos fijados para su resolución.
C.-
Funciones del Ministerio de Justicia.- Según el artículo 6° de su Ley Orgánica, aprobada mediante
Decreto Ley N° 25993 publicado el 24 de diciembre de 1992, las funciones del Ministerio de Justicia
son las siguientes:
25
BALOTA 14
A.-
El antejuicio constitucional.- Es un procedimiento especial previo y de excepción, anterior al
ejercicio de la acción penal – proceso jurisdiccional -, del cual gozan determinados funcionarios que
gozan del derecho de inmunidad que les otorga su cargo.
71
Procede en los siguientes casos, hasta cinco años que hayan cesado en sus funciones:
1. Por infracción de la Constitución, no asociadas a ilícitos penales, que doctrinariamente son
conocidas como “faltas políticas”.
2. Por infracción de la Constitución, asociadas a ilícitos penales.
3. Por todo delito cometido en ejercicio de sus funciones. Cabe señalar que el día 3 de mayo de
2006 se ha publicado la Resolución Legislativa N° 015-2005-CR que modifica el artículo 16
del Reglamento del Congreso señalando lo siguiente: “La inmunidad parlamentaria o protege
a los Congresistas contra las acciones de naturaleza diferente a la penal, que se ejerzan en
su contra, ni respecto de procesos penales iniciados ante la autoridad judicial competente,
con anterioridad a su elección, los que no se paralizan ni suspenden”.
Alcanza.- Según el artículo 99° de la Constitución vigente, gozan de inmunidad y por ende del
beneficio del antejuicio los siguientes funcionarios:
1. El Presidente de la República.
2. Los Congresistas.
3. Los Ministros de Estado.
4. Los miembros del Tribunal Constitucional.
5. Los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura.
6. Los Vocales de la Corte Suprema.
7. Los Fiscales Supremos.
8. El Defensor del Pueblo.
9. El Contralor General.
Trámite: Está establecido en el artículo 89° del Texto Único Ordenado del Reglamento del Congreso
publicado el 30 de mayo de 1998.
70
SANTISTEBAN DE NORIEGA, Jorge; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica,
Lima, 2005, Pág. 129
71
Ibidem, Pág. 125
26
Una vez en la Comisión Permanente, ésta designa una Sub Comisión Investigadora que se
pronunciará absolviendo (en cuyo caso se archiva la acusación) o acusando; el dictamen acusatorio
se debate y es puesto a votación en la Comisión Permanente a fin de formular la acusación ante el
Pleno del Congreso, para lo cual, se requiere el voto de la mayoría legal de los miembros de la
Comisión Permanente. Luego de aprobado el Informe acusatorio se conforma una Sub Comisión
Acusadora entre los miembros de la Comisión Permanente, a fin que sustente el Informe y formule la
acusación ante el Pleno a fin que éste decida en última instancia si levanta o no la inmunidad, de ser
desestimada la acusación ésta se archiva, caso contrario pasa a la Fiscalía Suprema a fin que ésta
ejerza la respectiva acción penal o la que corresponda.
Cabe señalar que el artículo 100° de la Constitución impone al Fiscal de la Nación la obligación de
formular denuncia indefectiblemente ante la Corte Suprema sin poder exceder no reducir los términos
de la acusación del Congreso. En la misma forma, la norma obliga al vocal supremo penal abrir
instrucción sin poder modificar un ápice lo que el Congreso haya determinado.
B.-
El Consejo Nacional de la Magistratura.- Es el órgano encargado de selección y nombramiento de
los jueces y fiscales salvo caso de elección popular (jueces de paz), los ratifica cada siete años y
aplica las sanciones de destitución a todos los magistrados. Está compuesto por siete miembros
elegidos por un período de cinco años.
1. Nombrar previo concurso público de méritos y evaluación personal, a los jueces y fiscales de
todos los niveles.
2. Ratificar a los jueces y fiscales en todos los niveles cada siete años.
3. Aplicar la sanción de destitución a los Vocales de la Corte Suprema y Fiscales Supremos y, a
solicitud de la Corte Suprema o Junta de Fiscales Supremos, respectivamente, a los jueces y
fiscales de todas las instancias.
4. Extender a los jueces y fiscales el título oficial que los acredita.
Composición.- Según el artículo 155° de la Constitución los sus miembros del CNM son los
siguientes:
C.-
Los recursos administrativos.- Son los medios por el cual el administrado tiene la facultad de
contradicción ante la administración; para Morón Urbina el recurso administrativo es “la manifestación
de voluntad unilateral y recepticia del administrado por la cual dentro de un procedimiento iniciado
contesta una decisión de la Administración que le causa agravio, exigiéndole revisar tal
72
pronunciamiento, a fin de alcanzar su revocación o modificatoria.” El artículo 207° de la Ley del
Procedimiento Administrativo General señala que los recursos administrativos son los siguientes:
72
MORON URBINA, Juan Carlos; “Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General”; primera
edición, Gaceta Jurídica, Lima, 2002, Pág. 446
27
radica en permitir que la misma autoridad que conoció del procedimiento revise nuevamente
el caso y pueda corregir sus equivocaciones de criterio o análisis.
3. Revisión.- Excepcionalmente hay lugar a este recurso ante una tercera instancia de
competencia nacional, si las dos instancias anteriores fueron resueltas por autoridades que
no son de competencia nacional, debiendo dirigirse a la misma autoridad que expidió el acto
impugnado para que lo eleve al superior jerárquico. Procede contra actos administrativos
firmes emanados de las entidades descentralizadas del poder, es interpuesto ante una
tercera autoridad gubernativa encargada de su tutela, para que con criterio unificador
revoque, modifique o sustituya el acto administrativo recurrido. Su interposición no es optativo
sino constituye un recurso indispensable para agotar la vía, cuando nos encontremos ante
74
una estructura descentralizada sujeta aún a la tutela estatal.
BALOTA 15
A.-
Derechos laborales consagrados en la Constitución son:
B.-
Funciones del Banco Central de Reserva del Perú (BCRP) .- Se encuentran establecidas en el
artículo 84° de la Constitución de 1993, y en el Título III de su Ley Orgánica aprobada mediante
75
Decreto Ley N° 26123, publicada el 30 de diciembre de 1992, y son las siguientes:
73
Ibidem, Pág. 458
74
Ibidem, Pág. 460 y 461
75
CASTELLARES AGUILAR, Rolando; “La Constitución comentada”, Tomo I, primera edición, Gaceta Jurídica,
Lima, 2005, Pág. 1060
28
2. Regular el crédito del sistema financiero, para ello dispone de diversos mecanismos. En
cuanto alo volumen del crédito, el BCR puede facilitarlo o no, asimismo puede restringir el
crédito que los bancos están en aptitud de otorgar y, puede ampliar el crédito reduciendo el
encaje.
3. Administrar reservas internacionales a su cargo, está referida a la balanza de pagos cuando
el saldo de ésta es favorable (cantidad de moneda extranjera que ingresa es mayor que la
que egresa), el país acumula reservas internacionales, cuyo cuidado y administración es
función específica del BCR.
4. La emisión de billetes y monedas.
5. Emitir las disposiciones que permitan que se mantenga en circulación numerario en cantidad
y calidad adecuadas.
6. Establece de conformidad con el Código Civil, las tasas máximas de interés compensatorio,
moratorio, y legal, para las operaciones ajenas al Sistema Financiero.
7. Fija los encajes adicionales que deben guardar las instituciones financieras.
Ubicación dentro de la estructura del Estado.- El artículo 84° de la actual Constitución señala el
régimen, personería jurídica y finalidad del BCRP. Esta entidad tiene la calidad de persona jurídica de
derecho público, con la autonomía que señale su ley orgánica. Así, la función exclusiva de emitir
billetes y monedas que se reserva para el Estado se ejerce a través de este ente público, sin
76
posibilidad por tanto, de delegar esa función a terceros particulares.
C.-
La regionalización en la Constitución de 1993.- El territorio de la Republica está integrado por
regiones, departamentos, provincias y distritos. Las regiones se crean sobre la base de las áreas
contiguas integradas conformando unidades geoeconómicas sostenibles. La región está referida a la
“creación de unidades territoriales para al cumplimiento de funciones de planificación, u otras
puramente administrativas” y en una segunda acepción “entidad territorial, hay un contenido político,
que reconoce a la comunidad que habita cierto territorio una cierta autonomía para organizarse, para
77
ejercer funciones que ya no son simplemente administrativas.”
Por su parte el artículo 28° de la Ley de Bases de la Descentralización, aprobada mediante la Ley N°
27783 publicada el 20 de julio de 2002, define a las regiones en la perspectiva de trascender la
circunscripción departamental, “Las regiones son unidades territoriales neoeconómicas, con
diversidad de recursos, naturales, sociales e institucionales, integradas histórica, económica,
administrativa, ambiental y culturalmente, que comportan distintos niveles de desarrollo,
especialización y competitividad productiva, sobre cuyas circunscripciones se constituye y organizan
gobiernos regionales”.
La Constitución dispone que las regiones integradas – las regiones propiamente dichas – tendrán
autonomía política económica y administrativa en los asuntos de su competencia, asimismo tendrán
materias de competencia y facultades adicionales.
BALOTA 16
A.-
Libertad de contratación.- Es un derecho recogido en el artículo 2° inciso 14 de la Constitución.
Consiste en la facultad que asiste a todas las personas naturales o jurídicas para celebrar ante sí o
ante el Estado todo tipo de acuerdos relacionados a crear, modificar o extinguir contratos, siempre
que los fines sean lícitos y no contravengan las leyes de orden público. En la doctrina es unánime la
76
Ibidem, Pág. 1062
77
VIDAL PERDOMO, Jaime; Op. Cit. Pág. 32
29
definición como “(…) la libre opción del individuo entre contratar o no contratar, es decir, significa la
libertad de constitución de las relaciones contractuales, con libertad, por tanto, de elección del otro
78
contratante.”
Esta libertad no puede ser absoluta, por su regulación es imperativa, se da con la finalidad de
salvaguardar los principios de justicia y evitar el abuso del derecho.
Los contratos ley.- Con estos contratos el Estado busca garantizar a los inversionistas la estabilidad
jurídica, manteniendo la vigencia de las normas que fueron determinantes para le inversión, de este
modo, si durante la vigencia del contrato dichas normas fueran modificadas, estos nuevos dispositivos
no se aplicarían a los inversionistas que celebraron estos contratos.
Así, mediante el contrato ley el Estado congela un conjunto de normas que se mantendrán vigentes e
79
inalteradas, y que le serán de aplicación al inversionista en tanto dure el contrato .
Lo más importante es que no pueden ser materia de modificación legislativamente. Ni siquiera una ley
ordinaria puede modificar las implicancias de tal contrato, es decir es una garantía a la inversión
recogida en el artículo 62° de la Constitución.
Por otro lado, estas figuras son contratos de Derecho Público, pero que por mandato legal en su
ejecución deberán regularse por el Código Civil, es decir, en caso de conflicto entre la partes respecto
a la aplicación, validez o interpretación se empleará el Código Civil.
Finalmente, los contratos ley no son contratos de estabilidad jurídica sino de estabilidad legal, pues
La Constitución consagra la estabilización de las normas que sirvieron de base para la inversión, mas
80
no puede estabilizar otros elementos del ordenamiento jurídico como la jurisprudencia .
B.-
81
El poder de policía .- Término usado por influencia de la doctrina francesa, es la facultad concedida
a la Administración para imponer o adoptar medidas, ya sean preventivas o represivas, que restrinjan
las libertades con el fin de preservar el orden público y evitar actos que lesionen el derecho de los
demás; ello supone restricciones de las libertades en ejercicio discrecional de la autoridad.
Entraña desde la coacción preventiva hasta el dictado de normas secundarias, que deben ser
desarrollo de alguna ley; pero a falta de ley especial, como sucede respecto de derecho de reunión
por ejemplo, el poder ejecutivo dicta normas de manera discrecional, pues no puede abandonar su
función capital de mantener el orden público.
C.-
Mecanismos que posibilitan una reforma constitucional.- La reforma constitucional es una
institución que sirve para enmendar errores o llenar lagunas que se han puesto de manifiesto en la
práctica constitucional de un Estado de Derecho. Debe sujetarse al procedimiento previsto para su
validez, buscando siempre en dicha reforma adaptar la ley al presente y prever su vigencia para el
futuro. La reforma se configura como una garantía de primacía de la Constitución, que condiciona su
revisión al cumplimiento de un procedimiento agravado, así como al respeto de determinados límites
materiales, no exigibles para la modificación de las leyes ordinarias.
El artículo 206° de la Constitución describe el procedimiento a seguir para llevar a cabo una reforma
constitucional válida, así, ésta deberá ser aprobada por el Congreso por la mayoría absoluta del
número legal de sus miembros y ratificada mediante referéndum. Sin perjuicio de ello, se establece la
salvedad que puede omitirse el referéndum cuando el acuerdo del Congreso se obtiene en dos
78
DIEZ-PICAZO, Luis; “Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial” Tomo I, quinta edición, Civitas, Madrid,
1996, Pág. 128
79 GUTIERREZ CAMACHO, Walter; “La Constitución comentada”, Tomo I, primera edición, Gaceta Jurídica,
Lima, 2005, Pág. 870
80
Ibidem, Pág. 872
81
VIDAL PERDOMO, Jaime; Op. Cit. Pág. 165 y ss
30
legislaturas ordinarias sucesivas con una votación favorable, en cada caso, superior a los dos tercios
del número legal de congresistas.
El artículo 32° inciso 1) de la misma norma señala que puede someterse a referéndum la reforma
total o parcial de la Constitución, es decir, introduce el supuesto de “reforma total” que no estaba
prevista expresamente en el artículo 206°. La figura de la reforma total es muy cuestionada y genera
82
confusión pues no permite distinguir los límites entre el Poder de Reforma y el Poder Constituyente.
Los límites y deficiencias de nuestra regulación fueron analizados por el Tribunal Constitucional en la
sentencia recaída en el Expediente N° 014-2002-AI/TC publicada el 25 de enero de 2003, en la cual
el referido Colegiado precisó el concepto de “reforma total” como “aquella que modifica los principios
y presupuestos básicos de la organización política, económica y social, que sirven de fundamento o
83
núcleo duro a la Constitución de 1993” y nueva constitución como “(…) una Constitución posterior
84
en el tiempo, algo distinta, pero basada en la anterior”.
BALOTA 17
A.-
Funciones del Instituto Nacional Penitenciario (INPE) en su interrelación con el Poder Judicial
y el Ministerio Público.- Según el artículo 135° del Código de Ejecución Penal, Decreto Legislativo
N° 654 publicado el 2 de agosto de 1991, son las siguientes:
B.-
Características de las resoluciones que emite el Jurado Nacional de Elecciones (JNE).- Estas
características se encuentran en los artículos 142° y 181° de la Constitución y son las siguientes:
1. Son dictadas en con criterio de conciencia.- Resuelve de acuerdo a ley y a los principios
generales del derecho en material electorales, de referéndum o de otro tipo de consultas
82
GARCÍA-COBIÁN CASTRO, Erika; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica,
Lima, 2005, Pág. 1148
83
Fundamento Jurídico N° 123 de la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente N° 014-
2002-AI/TC publicada en el diario oficial El Peruano el 25 de enero de 2003.
84
Fundamento Jurídico N° 124 de la referida sentencia
31
populares. El criterio de conciencia implica un”análisis valorativo y sopesado del conflicto que
85
se pretende resolver”.
2. Son dictadas en instancia final.- Ello implica que el JNE debe configurar dentro de su
organización interna los órganos que constituirían la instancia primaria, como mínimo,
pudiendo inclusive optar también por una intermedia.
3. Son irrevisables.- Las resoluciones del JNE, en materia electoral no son revisables en sede
judicial. La irrevisabilidad de los fallos del Jurado se aplica a las resoluciones del Pleno en
materia electoral, la cual, como ya se ha advertido, comprende los temas relativos a procesos
electorales, de referéndum y otras consultas populares. Francisco Fernández Segado –
citado por Isaac Hurtado - ha señalado que es posible la revisión de las decisiones del Jurado
86
Nacional de Elecciones que no tengan carácter jurisdiccional.
4. No procede contra ella recurso alguno.- Esto implica que lo resuelto por el JNE en materia
electoral tiene el mérito de cosa juzgada y no puede ser cuestionado ni siquiera a través de
un proceso constitucional. Al respecto el artículo 5° del CPC señala lo siguiente: “No
proceden los procesos constitucionales cuando (...) 8) Se cuestionen las resoluciones del
Jurado Nacional de Elecciones en materias electorales, de referéndum o de otro tipo de
consultas populares, bajo responsabilidad”.
C.-
Estas instituciones están desarrolladas en la Ley de los Derechos de Participación y Control
Ciudadanos, (LDPCC), y son las siguientes:
85
BERNALES BALLESTEROS, Enrique; “La Constitución de 1993. Análisis comparado”, quinta edición, Instituto
Constitución y Sociedad, Lima, 1999, Págs. 661 y 662
86
HURTADO CRUZ, ISAAC; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2005, Pág. 917
87
DEL CASTILLO GALVEZ, Jorge; Op. Cit. Pág. 597
32
BALOTA 18
A.-
El régimen de excepción.- Consiste en la restricción o suspensión del ejercicio de los derechos
constitucionales y la consiguiente atribución de poderes extraordinarios al Poder Ejecutivo, para que
ejercite un control enérgico del orden interno, en circunstancias graves de intranquilidad o conflicto
interno o de catástrofes naturales. Supone una situación excepcional, de allí el nombre que se le
asigna a esta situación en la cual el ejercicio de algunos derechos fundamentales es restringido en
tanto es necesario para poder superar las graves circunstancias que en ese momento aquejan al
88
país.
2. Estado de sitio.- Es una medida aplicable a situaciones sumamente graves tales como
invasiones, guerra exterior, guerra civil o peligro inminente de que se produzcan. En este
estado se suspenden el ejercicio de todos los derechos, salvo los que expresamente se
señala que no serán suspendidos. Puede decretarse por un plazo no mayor de 45 días, el
Congreso se reúne de pleno derecho y su prórroga requiere la aprobación del mismo.
B.-
El sistema electoral.- Desde la Constitución de 1933 hasta la de 1979 el diseño de la administración
electoral estaba concebido en base a un solo organismo electoral: El Jurado Nacional de Elecciones
(JNE). Sin embargo, la actual constitución quiebra este modelo, creando un sistema tricéfalo, así el
artículo 177° establece que componen el sistema electoral tres organismos autónomos, que tienen
mecanismos de coordinación entre si según sus atribuciones. Los argumentos centrales que
justificaron la creación de tres órganos electorales fueron la modernización y la necesidad de
especialización en el tratamiento de los procesos electorales.
El sistema está conformado por:
88
DONAYRE MONTESINOS, Christian; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica,
Lima, 2005, Pág. 461
33
• Administrar justicia en materia electoral, las resoluciones que emite son
inimpugnables.
• Proclamar a los candidatos elegidos y, las demás que señale la ley.
C.-
Las operaciones de endeudamiento.- Según el artículo 75° de la Constitución vigente el Estado
solo garantiza el pago de la deuda pública contraída por gobiernos constitucionales de acuerdo con la
Constitución y la ley. Esta disposición busca que el Sistema Financiero Internacional no preste
colaboración financiera a gobiernos de facto, evitando operaciones de endeudamiento concertadas
fuera del orden constitucional que luego tengan que ser honradas por los gobiernos democráticos. Así
quien preste dinero al Perú tiene que estar seguro que contrata con el gobierno constitucional y, que
éste procede de conformidad con la Constitución y la ley.
Por otro lado, la deuda pública es concebida como “conjunto de pasivos reconocidos por el Sector
89
Público y generados por operaciones del pasado” . Asimismo, conforme al Glosario de Términos del
Sistema de Gestión Presupuestaria del Estado, aprobado por Resolución Directoral N° 007-99-EF-
76.01, publicada el 23 de febrero de 1993, la deuda pública puede ser de dos tipos, de acuerdo a la
procedencia del respectivo acreedor: i) interna, si las obligaciones fueron contraídas con agentes
económicos residentes en el país; y ii) externa, cuando dichas obligaciones fueron concertadas con
agentes económicos no residentes en el país.
Finalmente, cabe señalar que los municipios pueden celebrar operaciones de crédito con cargo a sus
recursos y bienes propios, sin requerir autorización legal.
BALOTA 19
A.-
La función pública.- Para atender sus funciones el Estado, además de los recursos financieros,
requiere vincular a su servicio a personas que las desempeñen. Según el artículo 39° de la
Constitución vigente son funcionarios y trabajadores públicos aquellos que están al servicio de la
Nación. La más alta jerarquía es la del Presidente de la República, siguen los representantes del
89
FERNÁNDEZ CARTAGENA, Julio; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica,
Lima, 2005, Pág. 996
34
Congreso y a continuación los demás altos funcionarios que no son elegidos, sino nombrados,
incorpora también a los representantes de los organismos descentralizados y a los alcaldes.
Las recientes disposiciones de nuestro ordenamiento jurídico asumen nuevas concepciones, así, la
Ley Marco del Empleo Público, Ley N° 28175 publicada el 19 de febrero de 2004, hace referencia
integral al término “empleado público” como aquel que está al servicio de la Nación, pudiendo
denominarse “funcionario público” (desarrolla funciones de preeminencia política y pueden ser por
elección directa y universal o confianza política originaria, de nombramiento y remoción), “empleado
de confianza” y “servidor público” (aquellos que desempeñan labores administrativas, de ejecución de
servicios públicos o auxiliares)
Por su parte el artículo 40° de la Constitución vigente dispone que los servidores están comprendidos
en la carrera administrativa, no se les puede despedir sino de acuerdo con el procedimiento
respectivo, no estando comprendidos dentro de la carrera administrativa los funcionarios que
desempeñan cargos políticos o de confianza y no pueden desempeñar más de un empleo por cargo
público remunerado, salvo por función docente; tampoco están comprendidos los trabajadores de las
empresas del Estado o de sociedad de economía mixta. La carrera administrativa es entendida como
“instrumento técnico permanente de administración de personal que le permita viabilizar el acceso
igualitario a los cargos públicos, promover la profesionalización y la retención del núcleo estratégico
de empleados públicos, en función a su desempeño, con el propósito de garantizar la eficiencia,
90
eficacia y probidad de la administración pública”.
Finalmente, debe tenerse presente que todos los funcionarios o servidores públicos que señale la ley,
o que administran o manejan fondos del Estado o de organismos sostenidos por éste deben hacer
declaración jurada de bienes y/o rentas al tomar posesión de su cargo, durante su ejercicio y al cesar
de los mismos. A los funcionarios y servidores públicos se les reconoce los derechos de sindicación y
huelga a excepción de aquellos con poder de decisión, cargo de confianza o de dirección y los
miembros de las fuerzas armadas o la policía nacional.
B.-
El régimen tributario en la Constitución de 1993.- El Estado impone coercitivamente los tributos en
virtud de su Ius Imperium.
1. Principio de reserva de ley.- Se expresa en el aforismo nullum tributum sine lege (no hay
tributo sin ley). Conforme a este principio el tributo en su integridad debe ser creado
mediante una ley, es decir, la totalidad de los elementos esenciales que conforman el
tributo debe estar establecida en la ley, emanada del órgano constitucionalmente
competente para ello. Asimismo, la modificación o supresión de los tributos, así como el
establecimiento de exoneraciones debe hacerse exclusivamente mediante ley.
En la actualidad, el concepto de reserva de la ley admite la creación de tributos por normas
distintas a la ley en sentido formal, esto es, la emitida por el Poder Legislativo, pues pueden
90
MORON URBINA, Juan Carlos; “La Constitución comentada”, Tomo II, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2005, Pág. 666
35
crearse tributos mediante normas con rango de ley, tales como decretos legislativos, en el
caso de delegación de facultades al Poder Ejecutivo, y ordenanzas, en el caso de los tasas
y contribuciones creados por los Gobiernos Locales.
El principio de reserva de ley es una limitación fundamental a la potestad tributaria,
exigiendo que sea íntegramente ejercida por medio de normas legales. Claro está, este
principio es solo una garantía formal de competencia en cuanto al órgano productor de la
norma pero no constituye, en sí mismo, garantía de justicia y razonabilidad en la
91
imposición.
En opinión de Jorge Danós, “el principio de igualdad tributaria garantizado por el artículo
74° de la Constitución comprende los dos planos distintos de la igualdad:
- Igualdad en la Ley, como obligación impuesta al legislador de no establecer distinciones
artificiosas o arbitrarias.
- Igualdad ante la Ley, que tiene por objeto cautelar el funcionamiento imparcial de los
93
órganos administrativos y jurisdiccionales al momento de aplicar las normas” .
Así, se consideran confiscatorios aquellos tributos que por su monto absorben una parte
sustancial de la renta o el capital.
C.-
91
VILLEGAS, Héctor; “Curso de Finanzas. Derecho Financiero y Tributario”, quinta edición, Ediciones Depalma,
Buenos Aires, 1995, Pág. 187, citando a Hensel, Diritto, Pág. 54; Sainz de Bujanda, Hacienda, T. 3, Pág. 253.
92
Ibidem, Pág. 203
93
VELASQUEZ CALDERON, Juan y VARGAS CANCINO, Wilfredo; “Derecho Tributario Moderno”, primera
edición, Grijley, Lima, 1997, Pág. 101
36
Carácter residual de la acción de amparo.- El amparo tiene una naturaleza residual, es decir, es la
última herramienta para solucionar el conflicto de intereses, pues su procedencia está condicionada a
agotar las vías previas, vías paralelas. Significa que para poder hacer uso del proceso de amparo se
debe haber agotado todas las vías ordinarias. Con ello se busca cerrar el acceso del justiciable al
amparo cuando existan otros medios y/o procesos (ordinarios, generales o especiales) que le
permitan alcanzar la misma tutela, es decir el mismo resultado práctico.
BALOTA 20
A.-
El derecho de petición.- Es el derecho universal de toda persona a formular peticiones de diversa
índole, sea en forma individual o colectiva, debe ser por escrito ante autoridad competente, estando
ésta obligada a dar una respuesta también por escrito dentro del plazo legal.
Las fuerzas armadas y la policía nacional no pueden colectiva ni institucionalmente ejercer el derecho
de petición, porque disponen de armas, esta supuesta petición más bien configuraría una amenaza al
poder civil.
El derecho de petición tiene por objeto fundamental establecer una relación entre los ciudadanos y las
autoridades. En caso de que no exista un plazo específico en función de la materia peticionada, debe
considerarse aplicable el plazo de 30 días previsto en el artículo 142° de la LPAG. Si transcurrido el
plazo legal no existe respuesta, debe entenderse que la petición ha sido denegada (silencio
administrativo negativo).
Una vez que opera el silencio administrativo negativo, el administrado tiene expedito el camino para
seguir su reclamación en la vía administrativa hasta llegar a instancias jurisdiccionales a través de
proceso contencioso administrativo o la vía de Amparo.
B.-
Los principios contenidos en la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.- El artículo
3° del Texto Único Ordenado de la Ley N° 26850, publicado el 29 de noviembre de 2004 contiene los
siguientes principios:
94
LUNA CERVANTES, Eduardo; “La Constitución comentada”, Tomo I, primera edición, Gaceta Jurídica, Lima,
2005, Pág. 198 y ss
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2. Principio de Libre Competencia.- En los procedimientos de adquisiciones y
contrataciones se incluirán regulaciones o tratamientos que fomenten la más amplia y
objetiva e imparcial concurrencia, pluralidad y participación de postores potenciales.
C.-
Funciones del Ministerio Público en la Constitución de 1993.- El Ministerio Público es un
organismo estatal autónomo y jerárquicamente organizado presidido por el Fiscal de la Nación, sus
funciones según el artículo 159° de la Constitución son los siguientes:
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