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El “fraude carrusel” en el Impuesto sobre el

Valor Añadido. Modalidades y propuestas para


erradicarlo**

JESÚS CAMARERO GARCÍA


Agencia Estatal de Administración Tributaria

SUMARIO
INTRODUCCIÓN.—1. DESCRIPCIÓN DEL “FRAUDE CARRUSEL” Y SUS MODALIDADES. 1.1. Tipo clásico. 1.2. Variantes.—
2. CONSECUENCIAS DEL FRAUDE.—3. CUANTIFICACIÓN DEL FRAUDE.—4. EL ORIGEN DE LA SITUACIÓN.—5. PROPUES­
TAS DE LA COMISIÓN DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS.—6. PROPUESTAS DE LOS ESTADOS MIEMBROS. 6.1. Propuestas
ejecutivas. 6.2. Propuestas normativas.—7. PROPUESTAS DE ESTE TRABAJO: APORTACIÓN PROPIA.

Palabras clave: Fiscalidad internacional, Impuesto sobre el Valor Añadido, Derecho comunitario, fraude fiscal.

INTRODUCCIÓN 100 de los ingresos tributarios en los Presupuestos


En este momento, una parte importante de los de España como se aprecia en el siguiente cuadro.
recursos financieros de los Estados miembros de la Una grave enfermedad, está atacando la capaci-
Unión Europea y de la propia Unión, provienen del dad recaudatoria y poniendo en duda la utilidad de
Impuesto sobre el Valor Añadido. En los últimos pre- este impuesto y su técnica. El llamado “fraude
supuestos, representa entre el 11 y el 12 por 100 de carrusel”. Se tratará en este trabajo de analizar, y
de los recursos de la primera y alrededor del 25 por de proponer soluciones.
Descripción Presupuesto 2010 Presupuesto 2009
Ingresos de la Unión Europea (en euros)
Recurso propio “IVA” al tipo uniforme 113.950.917.300,00 113.668.391.900,00
Total de los ingresos 122.937.000.000,00 113.035.415.415,00
Porcentaje s/total 11,35 % 12,09 %
Presupuestos Generales del Estado (en millones de euros)
IVA 153.323 136.931
Ingresos tributarios 189.584 155.741
Porcentaje s/total 28,13 % 23,71 %

1. DESCRIPCIÓN DEL “FRAUDE CARRUSEL” Y (país X) de la Unión Europea. Esto es una adquisi-
SUS MODALIDADES ción Intracomunitaria (AI), en la que se auto reper­
cute la cuota del IVA y se la deduce. Al transmitir la
1.1. Tipo clásico mercancía en el mercado interior repercute el
— Existe una empresa de primer nivel Impuesto dando derecho a su deducción al com­
(empresa A) que adquiere mercancías en otro país prador, pero no ingresa y desaparece en un breve

* Trabajo presentado al XII Curso de Alta Especialización en Fiscalidad Internacional celebrado en la Escuela de la Hacienda Pública del
Instituto de Estudios Fiscales en el primer semestre de 2010.

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espacio de tiempo. Esta empresa se caracteriza 1.2. Variantes


por estar administrada por personas o testaferros
insolventes, y no tener apenas estructura empresa­ Sobre este esquema básico hay un conjunto
rial. Se la denomina missing trader o “trucha”. Exac­ amplio de variantes que se describen a continuación.
tamente la cuota que repercute esta trucha es lo — La mercancía son cajas vacías ó con mer­
que deja de recaudar la Hacienda Pública. cancías deterioradas sin valor alguno.
Ejemplo: compra en 1.000 euros en otro Estado — Lo que circula no es una mercancía, sino
miembro, se auto repercute y soporta 160 euros únicamente facturas y documentos simulados de
de AI, vende en 1.500, repercute a su comprador transporte.
240 euros, que es lo que debería ingresar: no — Existen varias empresas tipo B (pantalla),
ingresa nada. que actúan en cadena. Dichas empresas compatibi­
— Una segunda empresa (empresa B), com­ lizan la trama con actividades empresariales nor­
pra a la empresa A la mercancía y se la vende al males.
destinatario final (empresa C) con un margen míni­ — La última empresa pantalla vende a consu­
mo de beneficio. Esta empresa se deduce las cuo­ midores finales en lugar de vender a una empresa
tas soportadas de la empresa A y repercute las tipo C (de salida).
cuotas correspondientes al destinatario final. — La empresa de salida C, simula una venta
Declara correctamente e ingresa las cuotas pun­ exterior, pero vende en el mercado interior la mer­
tualmente. Ejemplo: Compra a A en 1.500 euros cancía.
más 240 de IVA y vende en 1.550 + 248 de IVA,
— Existe un circuito interior desde al fabri­
ingresando puntualmente los 8 euros de diferencia.
cante hasta la empresa de salida que vende correc­
Esta empresa es en el cumplimiento de sus tamente en el mercado interior, sin embargo la
obligaciones fiscales, un “modelo de perfección”, si empresa que debía de ingresar el mayor importe
bien suele ser también insolvente a fin de evitar de la cuota ha obtenido cuotas deducibles median­
posibles derivaciones de responsabilidad. Su obje­ te otra cadena fraudulenta, de forma que no ingre­
tivo es ocultar el nexo entre la empresa A y la C. Se sa nada o una pequeña cantidad. A este sistema se
las conoce por empresas “pantalla” o conduit com­ le llama “cruz belga”.
panies, y lo normal no es que haya una sola sino
una cadena, para así ocultar mejor la relación entre
A y C. 2. CONSECUENCIAS DEL FRAUDE
— Existe una tercera empresa C, la cual
Las consecuencias son gravísimas:
puede adoptar dos modalidades:
— Económicas para la Hacienda Pública,
1. Se trata de una empresa normal que vende
como es la reducción de la recaudación de
en el mercado interior, y compra la mer­
estos contribuyentes, como ocurre en
cancía obteniendo una repercusión deduci­
cualquier fraude.
ble de la cuota de IVA. En este caso es
normal que adquiera la mercancía a un pre­ — Consecuencias económicas más graves
cio más barato del que correspondería de aún, pues en el caso del fraude carrusel
haberse declarado e ingresado correcta­ típico, no solo se deja de ingresar, sino que
mente. Si efectivamente todas las anterio­ se obtienen ingresos de las arcas públicas,
res empresas son una trama de fraude, y su “saqueo de fondos públicos”.
beneficio son los 240 euros que no han — Para el mercado, la reducción fraudulenta
ingresado, pueden, por ejemplo vender de costes en algunos sectores, ha hecho
más barato a C, rebajando 150 euros y que los empresarios cumplidores se vean
ganando aún 90, serían por tanto altamen­ expulsados del mercado; por ejemplo, en
te competitivas. el sector de los componentes informáticos.
2. Se trata de otra empresa de la trama, cuya — La Fiscalía General del Estado de España,
única finalidad es lucrarse del fraude. Esta en su Instrucción de 30 de marzo de 20071,
empresa vende la mercancía de nuevo al comenta su importancia:
país X, u otro comunitario, y como se trata “Esta intolerable pérdida de recursos fiscales
de una Entrega Intracomunitaria exenta, no es el único efecto perverso causado por los deli­
solicita la devolución de los 248 euros
soportados. Se ha cerrado el ciclo y se vuel­ 1Fiscalía General del Estado .Instrucción núm. 3/2007 de 30
ve a empezar, es el verdadero “carrusel”. marzo.

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tos contra la Hacienda Pública que constituyen el volumen del fraude fiscal pudo suponer entre el 2
objeto de la presente Instrucción. y el 2,5 por 100 de dicho PIB, o lo que es igual, entre
Las manifestaciones de esta tipología defrauda­ 208.534.351.145 y 260.667.938.931 euros.
dora se concentran en determinados sectores Particularmente en relación con el IVA, según
económicos, como son los de la telefonía móvil y cálculos realizados por varios Estados miembros,
la informática. A causa de esta acumulación, las citados por el Informe de la Comisión al Consejo
mercancías que son negociadas en esos mercados y al Parlamento Europeo sobre la utilización de
sin haber soportado el pago del IVA constituyen mecanismos de cooperación administrativa en la
una parte relevante de su cifra total de actividad, y lucha contra el fraude en el IVA, –COM (2004)
compiten con los bienes comercializados por las 260–, las pérdidas producidas por este motivo
empresas que abonan regularmente el impuesto pudieron alcanzar el 10 por 100 de la recaudación
en una situación de notoria e indebida ventaja, al neta del tributo. La cifra defraudada, según decla­
poder ser vendidas a un precio inferior o con un raciones atribuidas al Comisario de Fiscalidad y
margen mayor. Unión Aduanera, habría alcanzado, a mediados de
Esta situación distorsiona de forma significativa la dos mil seis, la cantidad de 60.000.000.000 euros.
competencia comercial y genera un gravísimo per­ Los análisis realizados en España por la Agencia
juicio al normal funcionamiento del mercado. A Estatal de Administración Tributaria arrojan resul­
medio plazo, un volumen relevante de defraudación tados que, a pesar de las limitaciones propias de
del IVA localizado en un sector económico produce cualquier metodología dirigida a estimar lo que,
un alto riesgo de contaminación de toda la actividad por esencia, se encuentra oculto mediante un
realizada en él, ya que el empresario no defraudador engaño, son coincidentes con los presentados por
no resulta competitivo y no puede negociar sus pro­ la Comisión Europea, en cuanto a la magnitud del
ductos, y crea expectativas de transmisión del deli­ impacto financiero procedente de la falta de ingre­
to a otras ramas de la actividad económica. so de cuotas de IVA y de la obtención indebida de
devoluciones. Resulta necesario tener presente,
En última instancia, el delito provoca con carác­
además, que las modalidades del «fraude carrusel»
ter general la expulsión del mercado de los opera­
pueden producir pérdidas ilimitadas.”
dores honrados.”
— Consecuencias morales: no se trata sola­ Según BBC news2, el fraude tiene un costo esti­
mente de que los dineros públicos sean mado para los contribuyentes europeos de hasta
insuficientes porque algunos no contribu­ 170.000.000.000 de libras por año –el doble del
yen, fraude ordinario, sino que parte de la presupuesto anual de la Unión Europea–.
recaudación va a parar al bolsillo de los The Guardian de Londres escribía el 29 de mayo
defraudadores. En algunos Estados miem­ 20073:
bros, por la cuantía, ha sido causa de una “La Comisión Europea admitió el año pasado
verdadera alarma social. que estaba perdiendo más por al fraude carrusel
que los 50 mil millones de euros que se gasta cada
año en la política agrícola común.
3. CUANTIFICACIÓN DEL FRAUDE Francia, que hasta ahora ha negado que tuviera
un problema serio con el fraude, admitió reciente­
Algunas evaluaciones cuantitativas de costes mente que puede haber perdido 19 mil millones
estimadas del fraude carrusel son las siguientes: de euros el año pasado. No está solo. Alemania el
Informa la Fiscalía General del Estado que: año pasado desarticuló una banda de fraude carru­
“La ausencia de cifras oficiales que cuantifiquen sel, donde un camión lleno de teléfonos se había
el importe total de la defraudación del IVA en la ido hacia atrás y adelante a través de la frontera
Unión Europea y el impacto de la misma sobre las suiza-alemana durante cinco años, generando 165
finanzas de los Estados Miembros determinan que millones de euros de devoluciones del IVA.”
su alcance haya sido calificado como de «suma El proyecto Eurocanet (European Carrusel Net­
importancia», según la valoración realizada por la work) entró en vigor el 1 de enero de 2005. En la
Comisión Europea en su Comunicación al Conse­ actualidad prácticamente todos los Estados miem­
jo, al Parlamento Europeo y al Comité Económico bros, participan, en una mayor o menor medida, en
y Social Europeo, relativa a la necesidad de elabo­ el proyecto.
rar una estrategia coordinada de mejora de la
lucha contra el fraude fiscal –COM (2006) 254–. Las cifras de fraude publicadas por Eurocanet
fueron entre junio de 2005 y junio de 2006, en
Dicha Comunicación considera que, en el año
dos mil cuatro, en relación con unos ingresos fis­
millones de euros:
cales, –impuestos más cotizaciones sociales obliga­
2
torias–, que se situaron en el 39,3 por 100 del BBC news, sábado, 4 de octubre de 2008, artículo de PHIL KEMP.
Producto Interior Bruto de la Unión Europea, el 3 ASHLEY SEAGER, The Guardian, martes, 29 de mayo de 2007.

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Reino Unido 12.600 do el importe de la entrega posterior que se haga


España 12.600 en el mercado interior (los 240 euros de nuestro
Italia 12.300 ejemplo). El resultado práctico es que alguien, que
Alemania 21.900 hasta ese momento no ha estado obligado a ingre­
Francia 21.500 sar nada, puede repercutir por la totalidad del valor
El mayor problema comenzaba a verse ya que tiene, o dice tener el bien, que ha adquirido o
desde el principio en el Reino Unido. dice haber adquirido, dando derecho a deducción
al siguiente adquirente.
Se destaca en el resumen del Seminario Interna­
4. EL ORIGEN DE LA SITUACIÓN cional celebrado en Sevilla en 20094, que si bien los
Estados miembros están obligados a conceder la
Está en el llamado régimen de tributación en el
exención cuando haya una entrega de un empresa­
Impuesto sobre el Valor Añadido de las operacio­
rio a otro empresario de un Estado miembro dife­
nes intracomunitarias.
rente, ninguna normativa dice en que momento,
Antes de existir la Unión Europea, una entrega con lo que se aplica siempre en el momento en el
de bienes entre residentes en dos Estados, llevaba que se realiza la operación.
el mecanismo de tributación de exportación-impor­
La “transitoriedad” del régimen no parece aca­
tación. El residente en el Estado que entregaba
barse nunca, tras 17 años de aplicación.
estaba exento con derecho a deducción y el que
adquiría tributaba efectivamente en aduana y adqui­
ría el derecho a deducción para sucesivas entregas. 5. PROPUESTAS DE LA COMISIÓN DE LAS
Si la cuota que repercutía no la ingresaba, solo
COMUNIDADES EUROPEAS
habría defraudado el importe del valor añadido pro­
pio. En el ejemplo de nuestra “trucha” habría ingre­ En febrero de 2008, la Comisión de las Comu­
sado 160 en la aduana y habría dejado de ingresar nidades Europeas, hizo una propuesta5, que trata­
los 80 restantes. Bien entendido que además la ba de acabar con el régimen transitorio, establecer
mercancía existiría realmente y habría sido objeto un tipo central de gravamen en el IVA, y compen­
de examen y valoración en la propia aduana. saciones entre los Estados miembros:
El 1 de enero de 1993 entra en vigor el Acta “Imposición de las entregas intracomunitarias
Única Europea y se suprimen las fronteras. en el Estado miembro de partida.
Si hubiese habido una administración fiscal Desde 1987, la Comisión ha defendido el prin­
única, lo lógico es que el residente en el país que cipio del lugar de origen en el sistema del IVA
hace la entrega hubiera repercutido la cuota al como el único medio para asegurar la creación de
adquirente y este tuviera derecho a deducción. un verdadero mercado interior. La propuesta de
1987 y la de 1995 tenían como punto de partida la
Pero esto no ha sido posible por varias razones, armonización de los tipos del IVA, o al menos una
entre ellas: aproximación muy estrecha de ellos, para evitar
— Los tipos de gravamen están destinados al que hubiera falseamientos de la competencia. Sin
consumidor final, y son diferentes en cada embargo, los Estados miembros no estaban dis­
Estado, con lo que las deducciones serían puestos entonces a ceder su soberanía sobre la
fijación del nivel de los tipos de IVA, y siguen sin
distintas dependiendo en donde se adquie­
estarlo ahora. Por eso, al idear un sistema de
ra le mercancía.
imposición de las entregas intracomunitarias, la
-— La segunda y quizá la más importante es Comisión ha propuesto un sistema que no exige
que las cuotas ingresadas en un Estado tanta armonización. De este modo, el concepto
serían deducibles en otro. Los países, de imposición de las entregas intracomunitarias se
entre ellos España, que son importadores basa en el principio de que los tipos de IVA nacio­
netos de mercancías verían seriamente nales seguirán aplicándose exactamente igual que
disminuida su recaudación, incluso en
determinados ramos sería negativa, es 4 “Armonización y coordinación fiscal en la Unión Europea.
decir, devolverían más de lo que ingresan. Situación actual y posibles líneas de reforma”, Monografía, coor­
Para solucionar esto se creó el régimen de tri­ dinadores: JAVIER LASARTE y FRANCISCO ADAME, editorial Centro
de Estudios Financieros, 2010, pag. 177.
butación transitorio en el Impuesto sobre el Valor
5 Bruselas, 22-2-2008, COM(2008) 109 final, Comunicación
Añadido para las operaciones intracomunitarias.
de la Comisión al Consejo y al Parlamento europeo sobre
Consiste en auto repercutirse la cuota de la adqui­ medidas para modificar el sistema de IVA a fin de combatir el
sición y deducírsela simultáneamente, repercutien­ fraude {SEC(2008) 249}.

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hasta ahora, y el único cambio consistiría en susti­ tras que los otros 11 Estados miembros serían «paga­
tuir la exención de las entregas intracomunitarias dores netos». En los 16 primeros, la cantidad total
por su imposición al 15 por 100. Cuando el Estado en que las adquisiciones excedieron a las entregas
miembro de llegada de las mercancías aplique un en 2006 fue del orden de los 200.000 millones de
tipo superior al 15 por 100, ese IVA adicional se euros. La aplicación de un tipo de IVA del 15 por
acumulará a favor de ese Estado miembro; cuan­ 100 significaría que estos Estados miembros podrí­
do el Estado miembro de llegada de las mercancí­ an esperar recibir unos ingresos fiscales de 30.000
as aplique un tipo inferior al 15 por 100 debido a millones de euros de los demás Estados miembros.
la aplicación en determinados Estados miembros Ha de tenerse en cuenta que, para la mayoría de
de uno o más tipos de IVA reducidos o del tipo los Estados miembros, el valor de las entregas
nulo, el Estado miembro del adquiriente concede­ intracomunitarias representa entre el 10 por 100 y
rá crédito fiscal al sujeto pasivo que efectúe la el 20 por 100 de las entregas totales, de tal mane­
adquisición intracomunitaria. En la misma línea, el ra que los Estados miembros seguirían teniendo,
Estado miembro de llegada podrá recaudar el IVA en cualquier caso, la garantía de que podrían con­
que resulte de cualquier limitación aplicable al tar con un porcentaje de entre el 80 por 100 y el
derecho del adquiriente a deducir el IVA soporta­ 90 por 100 de su IVA total, que sería el adeudado
do. De este modo se evitarían los falseamientos por sus propios sujetos pasivos.”
de la competencia que, de lo contrario, podrían Y duda de que los Estados acepten que, parte
surgir de los diferentes niveles nacionales de los
de sus impuestos, los recaude otro Estado:
tipos de IVA.”
“Desde el punto de vista político, la cuestión
La propia Comisión en su informe resalta los más difícil implicada sería que los ingresos fiscales
problemas, por una parte para las pequeñas y de cada Estado miembro concreto pasarían a
medianas empresas: depender de las transferencias efectuadas por
"Además, deben tenerse plenamente en cuenta otros Estados miembros. Como su cuantía puede
los aspectos competitivos. Aunque hay pocas ascender hasta alrededor del 10 por 100 de los
razones para creer que las diferencias fiscales ingresos totales del IVA, y el volumen total repre­
entre un tipo común del 15 por 100 y los tipos que senta unos 30.000 millones de euros a nivel de la
actualmente aplican los Estados miembros pudie­ UE, la cuestión que lógicamente se plantea es si los
ran tener una repercusión importante, la repercu­ Estados miembros están dispuestos a asumir
sión potencial en el flujo de efectivo suscita algunas semejante dependencia.
preocupaciones. De hecho, puesto que las entre­ Si la respuesta fuera sí, la Comisión estaría dis­
gas intracomunitarias representan actualmente 2,4 puesta a presentar información más detallada
billones de euros al año, la cantidad de IVA que sobre el funcionamiento concreto del sistema de
tendrían que financiar las empresas sería del orden compensación, y finalizaría también los análisis
de los 360 000 millones de euros, lo cual podría necesarios en relación con la organización especí­
tener en el flujo de efectivo diversos efectos que fica del régimen impositivo. Esta tarea precisaría
son extremadamente difíciles de evaluar, ya que obviamente de una mayor colaboración de las
dependen de circunstancias concretas, como la administraciones fiscales.
relación entre las empresas proveedoras y las
adquirientes y la relación entre los sujetos pasivos Si la respuesta fuera no, cualquier sistema que
y sus administraciones fiscales. Es imposible gene­ implicara un mecanismo de compensación sería
ralizar estas circunstancias individuales, que exigi­ descartado. En ese caso, sólo la imposición de las
rían la construcción de modelos detallados para entregas intracomunitarias en destino sería una
llegar a una conclusión fiable. Ahora bien, lo que alternativa y la Comisión esperaría la orientación
está claro es que la imposición de las entregas del Consejo sobre la pertinencia de seguir o no
intracomunitarias perjudicaría probablemente aún analizando esa alternativa.”
más a las PYME, que ya se encuentran en desven­ La respuesta fue negativa.
taja en el mercado nacional por lo que respecta a En el dictamen de enero de 2010 del Comité
las cuestiones de prefinanciación.”
Económico y Social Europeo6, se decía:
Por otra parte evalúa el importe de las compen­ “1.1. En todos sus dictámenes más o menos
saciones: recientes, el CESE ha subrayado la necesidad de
“El sistema de compensación incumbiría a todos
los Estados miembros: tendrían que pagar a otros 6
Estados miembros o recibir de otros Estados Dictamen del Comité Económico y Social Europeo sobre la
“Propuesta de Directiva del Consejo por la que se modifica la
miembros, dependiendo de su balanza comercial
Directiva 2006/112/CE en lo que respecta a la aplicación opta­
relativa. En principio, todos los Estados miembros tiva y temporal del mecanismo de inversión del sujeto pasivo a
tendrían que pagar y que recibir. Según el balance determinadas entregas de bienes y prestaciones de servicios
global de las estadísticas comerciales, 16 Estados susceptibles de fraude”, COM(2009) 511 final, 2009/0139
miembros serían «receptores netos» globales, mien­ (CNS), Bruselas, 21 de enero de 2010.

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Cuadernos de Formación. Colaboración 27/10. Volumen 11/2010

superar el régimen transitorio7 y considera que en un eslabón anterior, llamémoslas “deducciones


puede suscribir la propuesta del Parlamento Euro­ tóxicas”.
peo sobre la introducción de una imposición uni­ Un ejemplo de esto es la sentencia Optigen Ful­
forme de las entregas intracomunitarias. Por otra
crum Bondhousen8.
parte, el régimen transitorio está fragmentado en
un elevado número de regímenes especiales –para En ella se establece que no se puede limitar el
la agricultura, las pequeñas empresas, las agencias derecho a deducir en este caso, si la persona que
de viajes, las empresas editoriales, etc.– de exen­ deduce ignoraba la existencia de una operación
ciones, desgravaciones y excepciones. anterior generadora de la deducción que incurrió
1.2. Como de costumbre, el Consejo ECO­ en fraude.
FIN no ha llegado a ningún acuerdo y el CESE “52. El derecho de un sujeto pasivo que efec­
lamenta una vez más que la parálisis decisoria en túa tales operaciones a deducir el IVA soportado
materia fiscal haya bloqueado la enésima tentativa no puede verse afectado tampoco por la circunstan­
de iniciar un proceso de armonización.” cia de que en la cadena de entregas de la que forman
parte dichas operaciones, sin que ese sujeto pasivo
tenga conocimiento de ello o pueda tenerlo, otra
6. PROPUESTAS DE LOS ESTADOS MIEMBROS operación, anterior o posterior a la realizada por este
último, sea constitutiva de fraude al IVA.
Ha habido actuaciones preventivas y represivas. 53. En efecto, como el Tribunal de Justicia ha
Tanto unas como otras pueden ser ejecutivas, recordado en numerosas ocasiones, el derecho a
(con la consiguiente apoyatura legal), y legislativas, deducción establecido en los artículos 17 y
y aquí, exactamente aquí, encontramos la máxima siguientes de la Sexta Directiva forma parte del
restricción, las limitaciones impuestas por la Unión mecanismo del IVA y, en principio, no puede limi­
Europea. Limitaciones estas que invocan como fun­ tarse. Este derecho se ejercita inmediatamente
damento la libertad de circulación y establecimien­ respecto a la totalidad de los impuestos que hayan
gravado las operaciones anteriores.
to de las empresas en la Unión.
(...)
La interpretación de este principio ha sido lo
54. La cuestión de si se ha pagado o no al Teso­
que en algunos casos ha echado por tierra intentos
ro Público el IVA devengado por las operaciones de
anteriores de atajar el problema que nos ocupa. venta anteriores o posteriores de los bienes de
Trataremos de hacer propuestas que no encuen­ que se trata no tiene relevancia alguna por lo que se
tren el mismo obstáculo. refiere al derecho del sujeto pasivo a deducir el IVA
Soluciones que se han propuesto: ingresado. (...)
55. Por consiguiente, debe responderse a la
6.1. Propuestas ejecutivas primera cuestión prejudicial en cada uno de los
asuntos que operaciones como las controvertidas
En primer lugar veremos aquellas que han en el litigio principal, que no son constitutivas en sí
intentado atajar el mal ante los tribunales, y que, en mismas de fraude al IVA, son entregas de bienes
general, han recibido de estos auténticos varapa­ efectuadas por un sujeto pasivo que actúa como
los. Existe un conjunto de sentencias que se han tal y una actividad económica en el sentido de los
hecho clásicas sobre el tema. artículos 2, punto 1, 4 y 5, apartado 1, de la Sexta
Directiva, puesto que cumplen los criterios objeti­
Las primeras actuaciones que se han visto revo­
vos en que se basan dichos conceptos, con inde­
cadas por los Tribunales, tenían por objeto eliminar
pendencia de cuál sea la intención de un operador
el derecho a deducción, cuando entre las cuotas diferente del sujeto pasivo afectado que interviene en
deducidas había algunas que provenían de fraudes
8 Sentencia del Tribunal de Justicia (Sala Tercera) de 12 de enero
7 Dictamen del CESE sobre el “IVA/Medidas de inaplicación”, de 2006. Optigen Ltd (C-354/03), Fulcrum Electronics Ltd (C­
DO C 32 de 5-2-2004, pág. 120. 355/03) y Bond House Systems Ltd (C-484/03) contra Commissio­
7 Dictamen del CESE sobre “la lucha contra el fraude fiscal”,
ners of Customs & Excise. Petición de decisión prejudicial: High
DO C 161 de 13-7-2007, pág. 8. Court of Justice (England & Wales),Chancery Division, Reino
7 Dictamen del CESE sobre “los tipos de IVA distintos del IVA
Unido.
normal”, DO C 211 de 19-8-2008, pág. 67. 8 Sexta Directiva sobre el IVA –artículos 2, apartado 1; 4, apar­
7 Dictamen del CESE sobre “la evasión fiscal vinculada a la
tados 1 y 2, y 5, apartado 1– Deducción del IVA soportado,
importación”, DO C 277 de 17-11-2009, pág. 112. Actividad económica, Sujeto pasivo que actúa como tal, Entre­
7 Dictamen del CESE sobre “la lucha contra el fraude”, DO C
ga de bienes, Operación que forma parte de una cadena de
100 de 30-4-2009, pág. 22. entregas en la que interviene un operador incumplidor o un
7 Dictamen del CESE sobre “la simplificación de las derogacio­
operador que utiliza sin autorización un número de identifica­
nes y medidas contra el fraude en relación con la Sexta Direc­ ción a efectos del IVA, Fraude en cadena. Asuntos acumulados
tiva”, DO C 65 de 17-3-2006, pág. 103. C-354/03, C-355/03 y C-484/03.

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la misma cadena de entregas y/o del posible carácter los criterios objetivos en los que se basan los con­
fraudulento, del que dicho sujeto pasivo no tenía ceptos de entregas de bienes efectuadas por un
conocimiento ni podía tenerlo, de otra operación sujeto pasivo que actúa como tal y de actividad
que forma parte de esa cadena, anterior o poste­ económica.
rior a la operación realizada por el referido sujeto 60. De todo lo anterior se desprende que
pasivo. El derecho de un sujeto pasivo que efectúa procede responder a las cuestiones que cuando se
tales operaciones a deducir el IVA soportado no realiza una entrega a un sujeto pasivo que no sabía
puede verse afectado por el hecho de que en la y no podía haber sabido que la operación de que
cadena de entregas de la que forman parte dichas se trata formaba parte de un fraude cometido por
operaciones, sin que ese mismo sujeto pasivo el vendedor el artículo 17 de la Sexta Directiva
tenga conocimiento de ello o pueda tenerlo, otra debe interpretarse en el sentido de que se opone
operación, anterior o posterior a la realizada por a una norma de Derecho nacional según la cual la
este último, sea constitutiva de fraude al IVA.” anulación del contrato de venta, en virtud de una
Se consagra así la teoría de la “inocencia”. norma de derecho civil que lo considera nulo de
La sentencia Kittel9 establece lo que podíamos pleno derecho, al ser contrario al orden público
por una causa ilícita imputable al vendedor, impli­
llamar la “doctrina del conocimiento”. La persona
ca la pérdida del derecho a deducir el IVA sopor­
que deduce las cuotas, aunque no obtuviese bene­ tado por el sujeto pasivo. A este respecto, es
ficio alguno, si conoce o debiera conocer que exis­ irrelevante la cuestión de si dicha nulidad resulta
te una trama de fraude, perdería el derecho a de un fraude en el IVA o de otros fraudes.
deducir y sería objeto de regularización. También 61. En cambio, cuando resulte acreditado,
lo perdería cuando la operación es fraudulenta por mediante datos objetivos, que la entrega se realiza
causas distintas del impuesto. a un sujeto pasivo que sabía o debía haber sabido
“55. Si a la Administración tributaria le consta que, mediante su adquisición, participaba en una
que el derecho a deducir se ha ejercido de manera operación que formaba parte de un fraude en el
fraudulenta, puede solicitar, con efecto retroactivo, IVA, corresponde al órgano jurisdiccional nacional
la devolución de las cantidades, y corresponde al denegar a dicho sujeto pasivo el derecho a deducir.”
órgano jurisdiccional nacional denegar el derecho a En otros casos, se ha intentado obligar a estable­
deducir cuando resulte acreditado, mediante datos
cer una garantía por posible impago del impuesto,
objetivos, que este derecho se invocó de forma
fraudulenta...
pero tampoco se ha considerado apropiado según
la sentencia de 11 de mayo de 2006, Federation10.
56. Igualmente, un sujeto pasivo que sabía o
debía haber sabido que, mediante su adquisición, “41. La Comisión sostiene que el artículo 22,
participaba en una operación que formaba parte apartado 8, de la Sexta Directiva no faculta a los
de un fraude en el IVA, debe ser considerado, a Estados miembros para extender la responsabilidad
efectos de la Sexta Directiva, participante en dicho del pago del IVA a otras personas que no sean los
fraude, y esto con independencia de si obtiene o no deudores, o los responsables solidarios de su pago
un beneficio de la reventa de los bienes. con arreglo al artículo 21 de dicha Directiva.
57. En efecto, en tal situación, el sujeto pasi­ 47. (...) la Sexta Directiva debe interpretarse
vo colabora con los autores del fraude y se con­ en el sentido de que no permite a un Estado miem­
vierte en cómplice. bro adoptar una normativa, como la controvertida
en el asunto principal, que establezca que un sujeto
58. Por otra parte, tal interpretación puede
pasivo, al que se hayan efectuado una entrega de
obstaculizar las operaciones de fraude al dificultar
bienes o una prestación de servicios y que sabía, o
su realización.
podía razonablemente sospechar, que la totalidad o
59. Por consiguiente, corresponde al órgano una parte del IVA correspondiente a dicha entrega o
jurisdiccional nacional denegar el derecho a deducir prestación, o a cualquier entrega o prestación ante­
cuando resulte acreditado, mediante datos objetivos, rior o posterior, quedaría impagada, puede ser consi­
que el sujeto pasivo sabía o debía haber sabido que, derado solidariamente responsable, junto con el
mediante su adquisición, participaba en una opera­
ción que formaba parte de un fraude en el IVA y ello
10 Sentencia del Tribunal de Justicia (Sala Tercera) de 11 de
aun cuando la operación de que se trata cumplía
mayo de 2006. Commissioners of Customs & Excise y Attorney
General contra Federation of Technological Industries y otros. Peti­
9 Sentencia del Tribunal de Justicia (Sala Tercera) de 6 de julio ción de decisión prejudicial: Court of Appeal (England & Wales)
de 2006. Axel Kittel contra Estado belga (C-439/04) y Estado (Civil Division), Reino Unido.
10 Sexta Directiva IVA –artículos 21, apartado 3, y 22, aparta­
belga contra Recolta Recycling SPRL (C-440/04). Petición de
decisión prejudicial: Cour de cassation, Bélgica. do 8– Medidas nacionales de lucha contra el fraude, Responsa­
9 Sexta Directiva IVA, Deducción del IVA soportado, Fraude de bilidad solidaria en cuanto al pago del IVA, Constitución de una
tipo “carrusel”, Contrato de venta nulo de pleno derecho según fianza en garantía del IVA adeudado por otro operador. Asunto
el Derecho interno. Asuntos acumulados C-439/04 y C-440/04. C-384/04.

55

Cuadernos de Formación. Colaboración 27/10. Volumen 11/2010

deudor, del pago de dicho impuesto, ni tampoco tencia de 200911, referida a hechos de 2005, es
una normativa que permita exigir a un sujeto pasi­ decir antes de la aplicación de la Ley de prevención
vo la constitución de una garantía del pago del IVA del Fraude Fiscal de 2006, exonera de culpabilidad
adeudado o que podría adeudarse por parte del
a personas que participaron en la cadena de fraude
sujeto pasivo al que suministra dichos bienes o ser­
por ignorancia.
vicios o del que los recibe.
(...) “(...)
48. En cambio, dicha disposición no se opone Séptimo. Tratándose de operaciones llevadas a
a una normativa nacional que imponga a cualquier cabo en 1996, resulta obvia la imposibilidad de apli­
persona considerada solidariamente responsa­ car la normativa actual que, además, exige seguir
ble del pago del IVA, a resultas de una medida los trámites del artículo 41. 5 de la vigente LGT
nacional adoptada sobre la base del artículo (RCL 2003,2945).
21, apartado 3, de la Sexta Directiva, la obli­ Sin embargo, la Inspección señala, como ha
gación de constituir una garantía del pago del quedado indicado que la entidad vendedora tenía
IVA adeudado. un carácter meramente instrumental, «extremo
Parte dispositiva. En virtud de todo lo que debía ser conocido plenamente por la adqui­
expuesto, el Tribunal de Justicia (Sala Tercera) rente reclamante, para demostrar la utilización
declara: 1) El artículo 21, apartado 3, de la Direc­ por parte de ésta de una pantalla jurídica que per­
tiva 77/388/CEE del Consejo, de 17 de mayo de mitiera aparentar la existencia de un proveedor
1977, Sexta Directiva en materia de armonización establecido en territorio nacional».
de las legislaciones de los Estados miembros rela­ Esta apreciación no es reproducida por la reso­
tivas a los impuestos sobre el volumen de nego­ lución del TEARC impugnada que, al examinar la
cios. Sistema común del Impuesto sobre el Valor procedencia de la sanción tributaria, afirma que
Añadido: base imponible uniforme, en su versión «estima que en la conducta del contribuyente ha
modificada por las Directivas del Consejo existido cuando menos la culpabilidad inherente a la
2000/65/CE, de 17 de octubre de 2000, y negligencia, pues se dedujo una serie de facturas que
2001/115/CE, de 20 de diciembre de 2001, debe se correspondían con prestaciones de servicios cuya
interpretarse en el sentido de que permite a un veracidad no se ha acreditado debidamente ante la
Estado miembro adoptar una normativa, como la Inspección de los Tributos, y que se confeccionaron
controvertida en el asunto principal, que establezca con la finalidad de defraudar a la Hacienda Pública,
que un sujeto pasivo, al que se haya efectuado una documentando y acreditando relaciones comer­
entrega de bienes o una prestación de servicios y que ciales totalmente inexistentes, siendo dichas factu­
sabía, o podía razonablemente sospechar, que la ras inciertas en su totalidad, y no correspondiendo
totalidad o una parte del impuesto sobre el valor aña­ sus contenidos con relación mercantil alguna».
dido correspondiente a dicha entrega o prestación, o
La misma resolución, al partir del supuesto de
a cualquier entrega o prestación anterior o posterior,
que las facturas eran inciertas en su totalidad, no
quedaría impagada, puede ser considerado solidaria­
ha examinado las alegaciones de la recurrente rela­
mente responsable, junto con el deudor, del pago
tivas, como ha quedado apuntado, a que, en rela­
de dicho impuesto. No obstante, tal normativa
debe respetar los principios generales del Dere­ ción alas sociedades pantallas o aparentes, la
cho que forman parte del ordenamiento jurídico legislación mercantil y fiscal no exige a los contribu­
comunitario, y en particular los de seguridad jurídi­ yentes que investiguen a sus proveedores, ni tampoco
ca y proporcionalidad.” la Administración aporta información alguna relativa
a dichas empresas, desprendiéndose de lo expues­
Se puede según la sentencia, tipificar nuevos to que la Administración, dado que no puede
responsables del tributo, mediante la normativa actuar sobre las empresas que han cometido deli­
nacional, pero se deberán respetar los límites de tos, hace responsables a los adquirentes de buena
seguridad jurídica y proporcionalidad. El principio fe. Lo cierto es, en todo caso, que no existen datos
de seguridad jurídica entiende que la presunción de suficientes en las actuaciones para afirmar que la
culpabilidad en la defraudación admite prueba en recurrente tuvo efectivamente «pleno conoci­
contrario y que a todos aquellos que adopten las miento» del carácter instrumental de la vendedora
medidas razonablemente exigibles para asegurarse o de su condición de «sociedad pantalla», ni eran
de no formar parte de una cadena fraudulenta, ten­ tampoco aplicables entonces las actuales previsiones
normativas sobre la responsabilidad subsidiaria aña­
gan la garantía y la seguridad de que no se les deri­
dida por la Ley 36/2006 (RCL 2006, 2130 y
varán este tipo de responsabilidades. RCL2007, 467). Y no cabe sustituir lo que sería un
En España, ya existen sentencias de exculpación
por no deber tener conocimiento de que las 11 Tribunal Superior de Justicia de Cataluña (Sala de lo Conten­
deducciones tenían componentes “tóxicos”. Así el cioso-Administrativo, Sección 1.a). Sentencia núm. 36/2009 de
Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, en sen­ 22 enero, JT\2009\557.

56

El “ fraude carrusel” en el Impuesto sobre el Valor Añadido. Modalidades y propuestas para erradicarlo
J ESÚS C AMARERO G ARCÍA

supuesto de colaboración necesaria en la realiza­ todos los esfuerzos de la Agencia Tributaria para
ción de una infracción tributaria, con la consiguien­ lograr que estas empresas paguen el IVA resultan
te responsabilidad solidaria en las obligaciones inútiles. Sin embargo, la distribuidora, única
tributarias [art. 38. 1 de la Ley 230/1963 (RCL empresa que tiene contenido patrimonial y un fun­
1963, 2490), General Tributaria , aplicable al caso; cionamiento normal, es quien obtiene directamen­
y art. 42. 1.a) de la Ley58/2003 (RCL 2003, 2945), te el beneficio consistente en las devoluciones de
General Tributaria, vigente], con la inexistencia de IVA, que a su vez se reparte en diferente propor­
relaciones mercantiles, que constan efectivamente ción entre todos los intervinientes en la trama.”
realizadas.” En la sentencia de la AN, se da como probado
Es también significativa la sentencia de la que la empresa distribuidora no tenía conocimien­
Audiencia Nacional de 11 de septiembre de 200912, to del fraude.
en la cual se absuelve a los beneficiarios económi­ “Pues bien, los testimonios anteriores y la docu­
cos de una trama, pues aunque queda claro que se mental facilitada por la propia mercantil exporta­
creó tal mecanismo, no queda probado que la dora ya sea bancaria de soporte de cada una de las
empresa ultima, aun obteniendo beneficios, estu­ operaciones realizadas, contractual o fiscal, esta
viese implicada en el fraude. Sala entiende que existe prueba directa, objetiva,
Revoca esta sentencia una anterior de diciem­ contundente, lícitamente obtenida y practicada a la
bre de 2008 del Tribunal Central de lo Penal. La luz de los principios inspiradores del juicio oral,
singularmente, el de contradicción que permite lle­
primera sentencia, condenatoria, describía el
gar a la conclusión de que Exxxsa y las personas
mecanismo y la importancia cuantitativa: que en ella desempañaban sus funciones llevaron a
“Se trata, por tanto, de operaciones circulares cabo las labores que se han expuesto en el marco
en las que los productos facturados vuelven en de su gestión profesional, desconociendo, en absolu­
ocasiones a su punto de partida. to, extremos como la existencia del propio carrusel,
Paralelamente, hay también un flujo circular de quién pagaba las mercancías, o si el resto de
dinero, en sentido contrario al de los productos empresas de participaban en el referido circuito
vendidos; en ocasiones, una misma cantidad de cumplían o no sus obligaciones fiscales; por lo
dinero circula en un solo día por las cuentas tanto, el correcto hacer de su función intermedia­
corrientes de todas las empresas de la trama, para ria impide la premisa defraudatoria apreciada en la
acabar retornando a su origen. sentencia impugnada que parte o bien, de la inexis­
Además, tanto las mercancías como el dinero tencia de exportación alguna, de la sobre valora­
pueden circular indefinidamente, de manera que ción de la mercancía exportada o, en definitiva, del
el beneficio ilícitamente obtenido se multiplica por mutuo acuerdo previo a la materialización de las
el número de vueltas que se da al carrusel. exportaciones con los proponentes huidos de la
Por otra parte, que las transacciones económi­ justicia con el fin de defraudar a la Hacienda Públi­
cas sean simuladas no significa que no existan las ca, presupuesto este último ausente del menor
mercancías o que no se muevan efectivamente a respaldo acreditativo...
través del circuito de compraventas. Al contrario, ... cualquier atisbo de actuación delictiva, desde
el hecho cierto de su exportación y la documenta­ un punto de vista estrictamente de derecho priva­
ción a que ésta da lugar se pretende utilizar como do, mercantil o civil, no puede omitirse la existen­
prueba de la realidad y seriedad de las operacio­ cia de una notable laxitud a la hora de comprobar
nes. Sin embargo, se trata de mercancías fácilmen­ por parte de los responsables de la exportadora el
te transportables y sobre valoradas, que se propio producto a exportar, máxime si como así
compran y venden sin ningún criterio racional. ha sido, antes de la propia exportación lo han
En el presente caso, se han comprado y vendi­ adquirido de la proveedora, pues ha sido recono­
do CDs con programas informáticos por un precio cida, al unísono, tanto la falta de interés en saber
en ocasiones 100 veces superior a su valor normal el contenido del producto que exportaban, su cali­
de mercado. Con sólo un millón de euros aproxi­ dad y si el precio de lo que exportaban se corres­
madamente en circulación, se han superado los pondía con el del mercado, limitándose su función
226 millones de euros en exportaciones en menos a comprobar que los paquetes de CD,s recibidos
de tres años. La operativa descrita pretende que para su exportación fueran realmente los que la
ante la Hacienda Pública aparezcan como empre­ proveedora les facilitaba, nada más.”
sas defraudadoras únicamente las «truchas», socie­ Es decir, aun sobre valorada la mercancía, no hay
dades sin ningún activo patrimonial y cuyos pruebas de estar en la trama, la sentencia ordena
administradores son generalmente testaferros que
devolver las cantidades retenidas a la exportadora.
pocas veces resultan localizables, de manera que
A solventar parte de este problema contribuyó
12 Audiencia Nacional (Sala de lo Penal, Sección 4.a). Sentencia la normativa con la reforma establecida en la Ley
número 36/2009 de 11 septiembre, JUR\2010\141522. 37/1992, de 28 de diciembre, del Impuesto sobre el

57

Cuadernos de Formación. Colaboración 27/10. Volumen 11/2010

Valor Añadido, por la Ley de Prevención del Fraude En Italia13, también, desde el 1 de enero de
Fiscal 36/2006, de 29 noviembre que establece: 2005, se establece una responsabilidad solidaria
“Se añade un nuevo apartado cinco al artículo Solidarieta pasiva, frente al pago del IVA en caso de
87, con la siguiente redacción: falta de ingreso del impuesto como consecuencia
Artículo 87. Responsables del Impuesto. de entregas de bienes realizadas a precios que sean
(...) notoriamente inferiores al valor normal; pero no es
Uno. Serán responsables solidarios de la generalista la norma, sino que solo se aplica a
deuda tributaria que corresponda satisfacer al entregas de determinados bienes, entre ellos vehí­
sujeto pasivo, los destinatarios de las operaciones culos de motor, productos de telefonía, ordenado­
que, mediante acción u omisión culposa o dolosa, res personales, animales vivos de la especie bovina,
eludan la correcta repercusión del impuesto. ovina y sus carnes, y también como en la legislación
A estos efectos, la responsabilidad alcanzará a española, se prevé expresamente el poder de
la sanción que pueda proceder. demostrar que el precio pagado por los bienes es
Cinco. 1. Serán responsables subsidiarios de inferior al normal por razones o situaciones de
las cuotas tributarias correspondientes a las opera­ hecho objetivas, por disposiciones legales, o en
ciones gravadas que hayan de satisfacer los sujetos cualquier caso que la causa no es ni está relaciona­
pasivos aquellos destinatarios de las mismas que da con haber dejado de ingresar el IVA.
sean empresarios o profesionales, que debieran
Recientemente Italia establece también otra
razonablemente presumir que el Impuesto repercuti­
cautela: el Decreto número 40, de 25 de marzo de
do o que hubiera debido repercutirse por el
empresario o profesional que las realiza, o por 201014, tiene por objeto combatir el fraude del
cualquiera de los que hubieran efectuado la adqui­ IVA, el fraude carrusel en particular.
sición y entrega de los bienes de que se trate, no El artículo 1 del citado Decreto establece que
haya sido ni va a ser objeto de declaración e ingreso. los contribuyentes italianos deberán informar a las
2. A estos efectos, se considerará que los desti­ autoridades fiscales italianas de cualquier transac­
natarios de las operaciones mencionadas en el ción en relación con productos o servicios efectua­
número anterior debían razonablemente presumir das con empresas domiciliadas en una “lista negra”
que el Impuesto repercutido o que hubiera debido de países.
repercutirse no ha sido ni será objeto de declaración
e ingreso, cuando, como consecuencia de ello, hayan
Las sanciones oscilan entre 516 euros y 4.130
satisfecho por ellos un precio notoriamente anómalo. euros para las operaciones no declaradas
Se entenderá por precio notoriamente anómalo: Del mismo o parecido modo Portugal ha intro­
a) El que sea sensiblemente inferior al corres­ ducido normas semejantes en su Ordenamiento
pondiente a dichos bienes en las condiciones en interno. En este país,en la Ley de Presupuestos
que se ha realizado la operación o al satisfecho en para 200515, se introdujo la responsabilidad solida­
adquisiciones anteriores de bienes idénticos. ria para el pago de cuotas de IVA para cualquier
b) El que sea sensiblemente inferior al precio sujeto pasivo que interviniera en la cadena de pres­
de adquisición de dichos bienes por parte de quien taciones de servicios o entregas de bienes realiza­
ha efectuado su entrega. das, desde el momento que se demostrara la falta
Para la calificación del precio de la operación de pago de la totalidad o de una parte del IVA en
como notoriamente anómalo, la Administración cualquier transacción, y cuando se tuviera o se
tributaria estudiará la documentación de que dis­ debiera haber tenido conocimiento de que podía
ponga, así como la aportada por los destinatarios, no haberse ingresado, o no se hubiesen ingresado
y valorará, cuando sea posible, otras operaciones las cuotas devengadas en la Hacienda Publica. En
realizadas en el mismo sector económico que
guarden un alto grado de similitud con la analiza­ 13 Ministero dell’Economia e delle Finanze, Decreto 22 dicem­
da, con objeto de cuantificar el valor normal de
bre 2005, Adozione dell'articolo 60-bis del decreto del Presiden­
mercado de los bienes existente en el momento te della Repubblica 26 ottobre 1972, n. 633. Gazzetta Ufficiale
de realización de la operación. della Repubblica Italiana, N. 304 del 31 dicembre 2005, pág. 14.
No se considerará como precio notoriamente 14 Decreto-Legge 25 marzo 2010, n. 40, Disposizioni urgenti
anómalo aquel que se justifique por la existencia de tributarie e finanziarie in materia di contrasto alle frodi fiscali
factores económicos distintos a la aplicación del internazionali e nazionali operate, tra l'altro, nella forma dei
Impuesto.” cosiddetti “caroselli” e “cartiere”..., Gazzetta Ufficiale della
Repubblica Italiana, n. 71 del 26 marzo 2010, pag. 1.
Podemos observar aquí, que se contempla el 15 Lei n.o 55-B/2004 de 30 de dezembro, Orçamento do Esta­
principio de seguridad jurídica pudiendo acreditar la
do para 2005, capítulo VI, Impostos indirectos, Artigo 30.o,
existencia de precios notoriamente inferiores por Imposto sobre o valor acrescentado, Diário da República, n.o 304,
otras circunstancias, distintas del fraude en el IVA. 30 de dezembro de 2004, pág.175.

58

El “ fraude carrusel” en el Impuesto sobre el Valor Añadido. Modalidades y propuestas para erradicarlo
J ESÚS C AMARERO G ARCÍA

esta disposición legal, existe presunción de que el Me extenderé más en esta propuesta por haber
obligado tributario lo conoce cuando el precio sido concedida y además porque, es muy posible,
pagado, o bien es inferior al precio en fases ante­ que si otros medios no son eficaces, sea la que se
riores, es decir, que alguien vende con presuntas generalice al resto de los Estados a medio plazo.
pérdidas, o es inferior al que correspondería en En el Reino Unido, la sentencia Halifax17, aun no
unas condiciones de libre competencia. siendo consecuencia de un fraude carrusel, puso
de manifiesto, que con la normativa actual, a pesar
6.2. Propuestas normativas de la utilización de una practica abusiva en primer
A continuación veremos las que han supuesto lugar se prima la seguridad jurídica en los negocios
un intento de cambio en la normativa del Impuesto. y en segundo lugar no da lugar a sanción, sino en
todo caso a devolución.
— La propuesta más sencilla, ha sido eliminar
las deducciones y por tanto las devoluciones, En España la sentencia del Tribunal Supremo de
mediante la instauración de un Impuesto Monofási­ fecha 29 de marzo de 2010, viene, según precisa
co, similar al Impuesto General sobre el Tráfico de TOMÁS MARCOS SÁNCHEZ, estudioso del tema, a
Empresas, previamente existente en España. Sin seguir la misma línea que la del Tribunal de Justicia
embargo el punto más endeble de la propuesta, es de la Unión Europea, en la sentencia Halifax.18
la neutralidad del impuesto. No es lo mismo que un Después de los resultados de la sentencia Hali­
empresario compre a un fabricante que a otro fax, el R. U. llevó una petición al Consejo, a través
empresario minorista, y con tipos más altos. A la de la Comisión19, para que se le autorizara derogar
pregunta de cómo se soluciona esto, en la práctica, el artículo 21 (1) (a) de la Directiva 77/388/CEE,
se respondía: “búsquese usted otro proveedor más para así poder introducir el mecanismo de inver­
barato”. Este tipo de propuestas no tiene ningún sión del sujeto pasivo, de manera que fuera el
futuro. repercutido quien ingresara el impuesto.
— Otra solución era la de invertir el sujeto El sistema consiste en que no es el que entrega
pasivo. Austria y Alemania piden la derogación del y expide la factura quien debe de ingresar, y no es
artículo 21 de la Sexta Directiva 77/388/CEE y esta­ el que debe deducírselo, quien recibe los bienes.
blecer el mecanismo de inversión del sujeto pasivo Por el contrario, es quien adquiere el que retiene e
reverse charge en sus países de forma generalizada, ingresa, adquiriendo con ello el derecho a deduc­
para entregas de bienes y prestaciones de servicios ción. De esta manera, si no se ingresa no hay dere­
que superen determinados importes; de 10.000 cho a deducción, y por tanto no existe una
euros para Austria y de 5.000 euros para Alemania. deducción o devolución de nada que antes no se haya
Alemania solicita además que las obligaciones ingresado. La propuesta se incluía en todos los esla­
de información deben de ser mayores y más rápi­ bones de la cadena menos en el final, es decir cuan­
das, se debería comprobar inmediatamente on-line do llega al consumidor. Lógicamente se entiende
el NIF o NOI, por parte de quien efectúa la entre­ que el consumidor no tiene capacidad administrati­
ga, para que las cuotas fuesen deducibles. va para retener e ingresar. Es por ello que debería
ser de especial vigilancia los ingresos que se obtu­
Al respecto, el 19 de julio de 2006 contesta la
viesen en la última fase.
Comisión16 poniendo reparos como, que esto
supondría un cambio fundamental en el sistema del Este sistema se solicitó para los siguientes bienes:
Impuesto y que se eliminaría el pago fraccionado
Fraktionierten Zahlung, entendido como el pago 17 Sentencia del Tribunal de Justicia (Gran Sala) de 21 de febre­
que hace cada empresario de la parte del Valor ro de 2006. Halifax plc, Leeds Permanent Development Services
Añadido que genera en su propio eslabón de la Ltd y County Wide Property Investments Ltd contra Commissio­
ners of Customs & Excise. Petición de decisión prejudicial: VAT
cadena. Por otra parte se alega que la carga fiscal
and Duties Tribunal, London, Reino Unido. Sexta Directiva IVA
indirecta que trasladaría a los empresarios u opera­ –artículos 2, apartado 1, 4, apartados 1 y 2, 5, apartado 1, y 6,
dores honestos, sería una carga desproporcionada. apartado 1– Actividad económica, Entregas de bienes, Presta­
Se descartó por tanto la medida. ciones de servicios, Práctica abusiva, Operaciones realizadas
con la única finalidad de obtener una ventaja fiscal. Asunto C­
— Por parte del Reino Unido se propuso una 255/02.
nueva solución similar a la anterior, para determi­ 18 Web de la Asociación Española de Asesores Fiscales,
nados productos. http://www.aedaf.net. “De Halifax a la Universidad de Navarra.
La vía española a la simulación como alternativa a las prácticas
16 Comunicación de la Comisión al Consejo con arreglo a lo abusivas”, por Tomás Marcos Sánchez, 7 de julio de 2010.
dispuesto en el artículo 27, apartado 3, de la Directiva 19Diario Oficial de la Unión Europea, 30-12-2006, pág. C 332/62.
77/388/CEE. Bruselas, 19-7-2006, COM(2006) 404 final. COM(2006) 555.

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Cuadernos de Formación. Colaboración 27/10. Volumen 11/2010

“(...) Limitado a una pequeña serie de bienes, el siste­


— Los teléfonos móviles. ma propuesto no tendría la carácter de un meca­
nismo generalizado de autoliquidación, ni habría el
— Ordenador circuitos integrados/micropro­
propósito de llegar a serlo. Así, el sistema no trae­
cesadores/unidades centrales de procesa­
ría ningún cambio esencial en el actual sistema del
miento.
IVA, basado en el pago fraccionado del impuesto.”
— Soporte de almacenamiento electrónico
para su uso con ordenadores o cualquier Por su parte, la Comisión respondió afirmativa­
dispositivo de telefonía móvil. mente, con algunas condiciones:
— Dispositivos electrónicos especificados. “La excepción se aplicará en las entregas de
productos para los que la base imponible sea igual
— Los dispositivos electrónicos utilizados para
o superior a 1 000 libras.
el almacenamiento, tratamiento o la graba­
ción de datos electrónicos tales como: (...)
— – Las cámaras digitales y cámaras de El Reino Unido informará a la Comisión en la que
vídeo. ha adoptado las medidas contempladas en los ar­
tículos 1 y 2, y, el 31 de diciembre 2008 presente
— – Portátiles reproductores de audio digi­
un informe a la Comisión de la evaluación global del
tal, como reproductores de MP3.
funcionamiento de las medidas en cuestión, en par­
— – Video digital y reproductores portáti­ ticular en lo que respecta a la eficacia de la medida
les de DVD. y cualquier evidencia de desplazamiento de la eva­
— – Los dispositivos inalámbricos con fun­ sión fiscal hacia otros productos o al por menor.
ciones de correo electrónico, teléfono, (...)
mensajería de texto, web otros datos y
La presente Decisión expirará el 31 de diciem­
acceso inalámbrico a la navegación.
bre de 2009...”
— G. P. S. y sistemas de navegación manuales
por satélite. Recientemente (20 de marzo de 2010) el Con­
sejo reformó la Directiva 2006/112/CE, permitien­
— Consolas de juegos con pantalla, o de los
tipos utilizados con un televisor o equipo.”
do la inversión del sujeto pasivo en las transferencias
de derechos de emisión de gases de efecto inverna­
Alegaba el solicitante que eran unos artículos dero.20
muy sensibles al fraude:
Es significativo en este caso que la nueva direc­
“Las entregas de los productos antes mencio­
tiva invoca el riesgo de fraude:
nados han dado lugar a un nivel muy alto de eva­
sión de impuestos en el Reino Unido. La forma “La Directiva 2006/112/CE del Consejo especifi­
más común de fraude consiste en la facturación de ca que cualquier sujeto pasivo que realice entregas
suministros, por un proveedor que está sujeta al de bienes o prestaciones de servicios sujetas al
IVA, pero luego desaparece sin pagar impuestos. impuesto sobre el valor añadido (IVA) estará obliga­
Al hacerlo, no obstante ofrece al cliente una válida do al pago del impuesto. No obstante, cuando se
factura con IVA, lo que permite a éste recuperar el trate de operaciones transfronterizas y en el caso de
IVA soportado. El resultado es que el Tesoro no determinados sectores nacionales de elevado riesgo,
recibe IVA por la entrega, sino que debe dar el tales como los de la construcción o los residuos, está
siguiente operador de la cadena de crédito el IVA previsto el traspaso de la obligación de pagar el IVA
soportado, como si hubiera sido pagado. Esto se a la persona destinataria de la entrega o prestación.
ha convertido en operador desaparecido el fraude Dada la gravedad del fraude al IVA, procede per­
intracomunitario (MTIC), que es un sofisticado y mitir a los Estados miembros que apliquen, con
bien organizado ataque en gran medida del siste­ carácter temporal, un mecanismo en virtud del
ma del IVA, a menudo perpetrados por la delin­ cual la obligación de pagar el IVA se traspase a la
cuencia organizada...” persona destinataria de la transferencia de dere­
“... Para luchar contra esta actividad delictiva, el chos de emisión de gases de efecto invernadero...”
Reino Unido desea aplicar un procedimiento de Y también es indicativo de la dirección a seguir,
autoliquidación. En su opinión, ello permitiría eli­ las diferentes consideraciones por las que se aplica
minar el fraude antes descrito, pues desaparecería la excepción, justificando y requiriendo mecanis­
la posibilidad de beneficios. Si no se impone el IVA,
no hay margen para que el potencial operador 20
«desaparecido» se fugue sin ingresar en el Tesoro Directiva 2010/23/UE del Consejo de 16 de marzo de 2010
por la que se modifica la Directiva 2006/112/CE, relativa al sis­
el IVA correspondiente al precio abonado por su
tema común del impuesto sobre el valor añadido, en lo que res­
cliente. El procedimiento se limita a la gama de pecta a la aplicación optativa y temporal del mecanismo de
productos identificados como objeto de la mayo­ inversión del sujeto pasivo a determinadas prestaciones de ser­
ría de los casos de fraude y tendría el efecto de vicios susceptibles de fraude, Diario Oficial de la Unión Europea
impedir más pérdidas de ingresos importantes. L 72/1 20.3.201.

60

El “ fraude carrusel” en el Impuesto sobre el Valor Añadido. Modalidades y propuestas para erradicarlo
J ESÚS C AMARERO G ARCÍA

mos de control a los Estados miembros, así como existen dos únicas alternativas finales: o bien se
informes, evaluaciones etc. En definitiva evaluar el acabará eliminando la actual estructura del Impues­
impacto de las cargas fiscales indirectas que conlle­ to, o bien se aplicará total o parcialmente la inver­
va y de los resultados en la tarea de atajar el fraude. sión del sujeto pasivo.
“... Los Estados miembros comunicarán a la Constatamos, en resumen, que la raíz del pro­
Comisión la aplicación del mecanismo estableci­ blema está en que hay uno de los operadores al que
do... y le facilitarán la siguiente información: se le permite, no solo disponer repercutir e ingresar
a) Declaración sobre el alcance de la disposi­ la cuota del valor añadido generado por él, sino la de
ción de aplicación del mecanismo y descripción todo el valor generado hasta el momento. Así el
pormenorizada de las medidas de acompañamien­ adquirente intracomunitario debe de ingresar y
to, incluidas cualesquiera obligaciones de informa­ repercutir el importe correspondiente al valor total
ción impuestas a los sujetos pasivos y medidas de
del artículo por el tipo de gravamen, –supongamos
control.
el 16 por 100– en nuestro ejemplo 1.500 al 16 por
b) Criterios de evaluación que permitan com­
100, es decir 240. Si fuese un operador intermedio
parar las actividades fraudulentas en relación con
solo sería el 16 por 100 de 1.500 – 1.000 = 80, o lo
los servicios enumerados en el apartado 1 antes y
después de la aplicación del mecanismo, las activi­ que es lo mismo el 16 por 100 del valor añadido
dades fraudulentas en relación con otros servicios generado por él.
antes y después de la aplicación del mecanismo, así Además como su factura repercutida es deduci­
como cualquier aumento de otros tipos de activi­ ble en el siguiente operador, es cierto que se está
dades fraudulentas antes y después de la aplicación concentrando el riesgo de perder la totalidad del
del mecanismo. impuesto en una sola fase. Es por lo que debemos
c) Fecha de inicio y período de vigencia de la de concentrar nuestros esfuerzos en esa fase.
disposición de aplicación del mecanismo.
El operador a que nos referimos, en nuestro
Basándose en los criterios de evaluación a que fraude “operador desaparecido”, puede servir
se refiere el apartado 2, letra b), los Estados miem­
como en el fraude carrusel puro para obtener
bros que apliquen el mecanismo previsto en el
apartado 1 presentarán un informe a la Comisión a
devoluciones fraudulentas, o bien para abaratar los
más tardar el 30 de junio de 2014. El informe indi­ costes del producto en las sucesivas fases.
cará claramente la información que habrá de con­ En resumen, nos encontramos básicamente con
siderarse confidencial y la información que podrá dos objetivos diferenciados del fraude, cuya repre­
publicarse aplicación del mecanismo establecido sión debe de ser necesariamente diferente:
en el apartado 1 al introducirlo y le facilitarán la
1. Obtener ingresos líquidos defraudando a la
siguiente información:
Hacienda Pública.
a) Declaración sobre el alcance de la disposi­
ción de aplicación del mecanismo y descripción 2. Obtener beneficios abaratando costes por
pormenorizada de las medidas de acompañamien­ medio de la defraudación de impuestos.
to, incluidas cualesquiera obligaciones de informa­ Analicemos cada una de ellas.
ción impuestas a los sujetos pasivos y medidas de
— La primera es asimilable a cualquier robo
control.
realizado por delincuentes ordinarios. En
b) Criterios de evaluación que permitan com­ este caso es más importante la prevención
parar las actividades fraudulentas en relación con
que la represión posterior. Afirmo esto
los servicios enumerados en el apartado 1 antes y
después de la aplicación del mecanismo, las activi­
porque como es sabido, una vez efectuado
dades fraudulentas en relación con otros servicios el robo, suele ser bastante difícil si no
antes y después de la aplicación del mecanismo, así imposible recuperar lo robado, además de
como cualquier aumento de otros tipos de activi­ ser prácticamente imposible recaudar la
dades fraudulentas antes y después de la aplicación posible sanción.
del mecanismo. — En el segundo supuesto, siendo también
c) Fecha de inicio y período de vigencia de la importante la prevención, debemos distin­
disposición de aplicación del mecanismo.” guir dos casos:
— 1. Que la infracción no se pueda imputar
a una entidad solvente, en cuyo caso
7. PROPUESTA DE ESTE TRABAJO:
deberemos potenciar la prevención.
APORTACIÓN PROPIA
— 2. Que si se pueda responsabilizar una a
Está claro, que de no proponerse otras solucio­ entidad solvente, y entonces la repre­
nes más que las que se han tratado de adoptar, sión es más fácil a posteriori.

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Cuadernos de Formación. Colaboración 27/10. Volumen 11/2010

Llegados a este punto, es el momento de pro­ absoluto o un porcentaje de las cuotas deducidas
poner soluciones que son el objetivo principal de (un 30 por 100 por ejemplo), con un limite absolu­
este trabajo. to inferior (p. ej. no menos de 6.000 euros) tengan
Voy a tratar de huir de las soluciones de tipo en su factura algún NOI, –es decir que provienen
general como “potenciar la función de...” o “incre­ de adquisiciones intracomunitarias–, se entregarán
mentar los controles de...” o “aumentar la colabora­ junto con los libros de IVA en soporte digital. Infor­
ción entre...” y voy a tratar de proponer actuaciones máticamente se detectarían de forma inmediata
concretas. NIF o NOIs “tóxicos”. Tanto en los operadores
finales, como de las sociedades pantalla.
Se ha descrito con anterioridad que hay actua­
ciones preventivas y represivas, y que las segundas El incumplimiento de este mecanismo lugar a
en algunos casos son casi inútiles. sanciones y derivaciones de responsabilidad.
— La primera de ellas, sería, no la mera coo­ Hasta aquí, ya hemos tratado de resolver prác­
peración entre administraciones tributarias, como ticamente el que operadores o personas relaciona­
propone nuestro Plan de Prevención del Fraude en das con ellos, se puedan detectar después de la
España, sino la creación de una Base de Datos Tri­ primera operación. Ahora debemos tratar de
butaria y Policial en la Unión Europea, donde se resolver, el que no puedan realizar ni esa primera.
enviarían todos las identidades y números de Iden­ Especialmente si la operación va encaminada o
tificación Fiscal de los operadores, y de los adminis­ obtener una devolución.
tradores, apoderados, etc., que habiendo realizado — Si añadimos a las anteriores medidas la
adquisiciones intracomunitarias no hubiesen ingre­ obligatoriedad de declarar el IVA mensualmente
sado la cuota repercutida, así como identidades de cuando se alcance un nivel determinado de deduc­
todos aquellos que hubiesen participado, por los ciones procedentes de NOIs, es decir de adquisi­
mismos conceptos, en algún operador “pantalla”. ciones intracomunitarias, el margen para el fraude
Todos los Estados miembros la nutrirían con estos disminuirá considerablemente. Las aplicaciones
datos y recibirían periódicamente aquellos de los informáticas podrán detectar las posibles “tru­
que tuvieran relación con el propio Estado. chas”, por ejemplo operadores con NIF reciente,
Con los nuevos medios internacionales de iden­ que han experimentado un gran crecimiento en un
tificación de las personas físicas que se van aplican­ solo mes, y que cruzando otros datos (p. ej. Segu­
do paulatinamente (biométricos, etc.), sería difícil ridad Social, fecha de constitución, VIES...) no se
burlar los controles de identidad, y la consecuencia corresponden. Se podrían visitar inmediatamente
podría ser que los presuntos defraudadores resul­ por la Inspección.
tasen “quemados” con solo una actuación que rea­ Es obvio que si la adquisición intracomunitaria,
lizasen. Una “trucha” o un testaferro, solo serviría las sucesivas entregas a sociedades pantallas y al
para un solo uso. operador final, y la petición de devolución se produ­
— Una segunda medida, que complementaría cen en el mismo mes, no daría tiempo en principio
la anterior, sería, que en las facturas de todas las a impedirlo, aun habiendo detectado informática-
entregas que partan de una adquisición intracomu­ mente una posible trucha. No obstante examinando
nitaria, con un porcentaje, o con un importe (más la documentación de transportes, pagos, etc. es
del 50 por 100 por ejemplo, y superior a 1.000 muy posible que se pudiese demostrar que la mer­
euros) contengan el Numero de Operador Intra­ cancía no había sido entregada varias veces en ese
comunitario (NOI) que hizo la entrega intracomu­ espacio de tiempo, y denegar, en consecuencia, la
nitaria y los Números de Identificación Fiscal de los devolución o la deducción.
siguientes (NIF), en primer lugar el de quien hizo la Deberíamos ahora pensar en medidas que sir­
Adquisición Intracomunitaria. van para que aquellas empresas, que se han dedu­
Ejemplo: La factura con la Entrega Intracomunita­ cido cuotas con componente “tóxicos”, hagan
ria contiene el NOI del que hizo la Entrega intraco­ posible que lo conozcan inmediatamente (“teoría
munitaria y el NIF del adquirente, la factura de la del conocimiento”) y se les pueda derivar respon­
siguiente entrega añadirá el del receptor y conserva­ sabilidad. Parte de este camino está ya andado con
rá los anteriores, y así sucesivamente. La factura que las medidas propuestas con anterioridad. Otra
se deduzca el último o que solicite devolución, ten­ parte forzosamente deberá serlo imponiendo algu­
drá todo el historial del producto. En los libros de nas obligaciones de control.
IVA soportado se anotarán todos los NOIs y NIFs. Si la empresa entra en los parámetros que la
— Por otra parte, las declaraciones de devo­ obligan a declarar mensualmente según las normas
lución y las demás en las que más de un importe anteriores, podíamos establecer una pequeña obli­

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El “ fraude carrusel” en el Impuesto sobre el Valor Añadido. Modalidades y propuestas para erradicarlo
J ESÚS C AMARERO G ARCÍA

gación. De todos es sabido que las facturas normal­ La entidad podrá asegurarse de que la cuota
mente no se pagan el mismo día que se reciben. Lo deducible, de un importe relevante no es tóxica, si
más tarde que se puede recibir una factura para todo es correcto, la AT contestará como máximo
solicitar su deducción o devolución el día 20 del antes del día 20, final de plazo para presentar la
mes siguiente, es el día 30 del mes anterior; los declaración. Ese operador convenientemente
contribuyentes, en la actualidad, consultan el Regis­ investigado sería “seguro” en lo sucesivo. En caso
tro de Operadores Intracomunitarios (ROI) tele­ contrario, se retendría la cuota y se ingresaría,
máticamente. Es posible que también se pudiesen (inversión del sujeto pasivo) solo así sería deducible.
hacer preguntas por el mismo sistema, la norma Si el carrusel es el clásico, en la primera sociedad
que voy a describir sería de difícil encaje, pero dejo pantalla se detectaría la “trucha” La contestación de
a los juristas su adaptación: la AT serviría para los sucesivos operadores.
“Los obligados tributarios en cuya declaración Lógicamente el incumplimiento daría lugar a
se cumplan los requisitos... (los descritos anterior­ sanción y derivación de responsabilidad.
mente para necesitar presentar mensual y telemá­
ticamente los libros), cuando reciban una factura Estas medidas imponen alguna carga fiscal y por
cuya cuota deducible sea superior a ... euros, y tanto presión fiscal indirecta sobre los contribuyen­
contenga un NIF de adquisición intracomunitaria, tes. Pero, habida cuenta de la agilidad con la que se
por el que nunca en periodos anteriores se haya producen las acciones encaminadas a realizar un
deducido más de ... euros, realizarán a la Agencia fraude carrusel; a la Administración Tributaria, solo
Tributaria (AT) una consulta telemática sobre su le queda esta opción, o bien aplicar un número
deducibilidad. La AT, contestará por el mismo de efectivos costosísimo para erradicarlo en sus
medio en el plazo máximo de 15 días. En caso de
inicios.
contestación negativa o silencio, la cuota solo será
deducible mediante la retención de la misma e En todo caso, se ha querido proponer una serie
ingreso en el Tesoro.” de medidas en el campo de lo posible.

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