EFECTOS TRIBUTARIOS DE ALGUNAS FORMAS DE REORGANIZACIÓN DE EMPRESAS

Carolina Fuensalida M. - Claro & Cía.

I.-PRIMER TEMA: TRANSFORMACIÓN Y CONVERSIÓN

(a) Definición

De acuerdo con el artículo 8 N° 13 del Código Tributario (CT), se entiende por transformación de sociedades el
cambio de especie o tipo social efectuado por reforma del contrato social o de los estatutos, subsistiendo la
personalidad jurídica. Este concepto incluye la transformación de una empresa individual de responsabilidad
limitada (E.I.R.L.) regida por la ley N° 19.857 publicada en el Diario Oficial del 11 de febrero de 2003 en una
sociedad de cualquier clase.

Son requisitos, en consecuencia:

a) que se trate de una alteración, variación o cambio de la especie o tipo social;

b) que en general (salvo el caso de una E.I.R.L.) la sociedad primitiva y la resultante sean sociedades (se
excluyen personas naturales; sociedades de hecho o comunidades);

c) que se produzca una reforma del contrato social o de los estatutos;

d) que subsista la personalidad jurídica

Se debe distinguir entre transformación y conversión, por cuanto el segundo se aplica a una empresa individual, y se
puede definir como una acto por el cual una persona natural, propietaria de una empresa unipersonal, decide
desarrollar su giro o actividad, a través de la organización de una sociedad, de cualquiera de las que la ley contempla,
que se constituye al efecto. Se recuerda que bajo la Ley N° 19.857 dentro del concepto de conversión también se
encuentra la conversión de una empresa individual de aquellas que aquellas que contempla la legislación tributaria en
una E.I.R.L. regida por el mencionado cuerpo legal. En consecuencia, y de acuerdo a la Circular N° 27 de 14 de
mayo de 2003 del Servicio de Impuestos Internos (SII), dicha conversión se regula por las mismas normas que se
regulan la conversión de empresas individuales en sociedades de cualquier clase (v.gr. arts. 69 del Código Tributario;
art. 14, letra A) , N° 1, letra c) de la Ley de la Renta).

(b) Efectos en materia de IVA

El Servicio de Impuestos Internos (SII) ha señalado reiteradamente que en el caso de una transformación de una
sociedad no se produce un hecho gravado desde la perspectiva del IVA puesto que no se entiende ocurrir enajenación
ni aporte de activos1. Lo mismo se aplica en el caso de transformación de una sociedad de cualquier naturaleza en
una E.I.R.L. (recordando que esta situación sólo ocurre cuando se reúnen en una sola mano las acciones, derechos o
participaciones en el capital de cualquier sociedad, caso en el cual la ley faculta a esta última para transformarse en
E.I.R.L. cumpliendo su propietario con las formalidades de constitución establecidas en la ley respectiva); o bien,
cuando una E.I.R.L. se transforma en una sociedad de cualquier naturaleza.

Sin embargo, los aportes de bienes que efectúe el empresario individual en caso de conversión sí se encuentran
afectos a IVA. También se encuentran afectos a IVA los aportes y otras transferencias de dominio de bienes del giro
que se efectúan por vendedores para el establecimiento, ampliación o modificación de una E.I.R.L. Los aportes de
bienes del activo fijo que se realicen en la conversión se encontrarán afectos a IVA en el caso del artículo 8, letra b)
del DL N° 825. EL IVA que grave estas enajenaciones de bienes constituirá un crédito fiscal para la E.I.R.L. que
recibe el aporte, en la medida que se a contribuyente del impuesto, la que podrá deducirlo del débito que se produzca
en las operaciones que realice, conforme a las reglas generales (Circular N° 27 del SII).

1Circular N 124 de 07.10.75 del SII

1
(c) Efectos en materia de Impuesto a la Renta

La entidad que se transforma no experimenta incremento patrimonial alguno por el solo hecho de la transformación.

En el caso de conversión se puede utilizar el concepto de reorganización empresarial a que alude el artículo 64 del
Código Tributario (CT).

(d) Utilización de pérdidas tributarias

Si la entidad que se transforma presentaba pérdidas tributarias podrá seguirlas utilizando una vez transformada
puesto que se trata de la misma entidad que las generó, pero sólo revestida de una naturaleza jurídica diversa 2 .

Sin embargo, en el caso de conversión de una empresa individual las pérdidas tributarias no pueden ser utilizadas por
la sociedad que se crea puesto que las pérdidas sólo pueden ser utilizadas por la entidad que las generó, conforme a
lo dispuesto por el artículo 31 N° 3 de la Ley de la Renta (LR). Esto es aplicable también a la conversión de una
empresa unipersonal en una E.I.R.L.

(e) Utilización de créditos fiscales de IVA

Si la entidad transformada presentaba créditos fiscales por concepto de IVA podrá seguir imputándolos en contra de
los débitos fiscales de la sociedad transformada.

En el caso de conversión ello no es posible, por tratarse de derechos personalísimos que sólo pueden ser utilizados
por las entidades que los generan. Esto es aplicable también a la conversión de una empresa unipersonal en una
E.I.R.L.

(f) Utilización de créditos especiales

Los créditos a los cuales el SII les ha atribuido un carácter personalísimo como lo son, entre otros, los créditos por
donaciones y los que corresponden a gastos de capacitación (SENCE) podrán ser utilizados por la entidad
transformada.

En el caso de conversión no son traspasables. Esto es aplicable también a la conversión de una empresa unipersonal
en una E.I.R.L.

(g) Pagos Provisionales Mensuales (PPM)

Los pagos provisionales mensuales efectuados hasta la fecha de transformación pueden ser aplicados por la sociedad
con la nueva razón social, al presentar una única declaración anual de impuestos a la renta, tal como se señalará más
adelante.

Los PPM no pueden ser utilizados por la entidad que se crea en el caso de conversión. Esto es aplicable también a la
conversión de una empresa unipersonal en una E.I.R.L.

(h) Depreciación acelerada

Si bien el SII nada ha señalado sobre la materia estimamos que la entidad que ha sufrido la transformación social
debiera seguir aplicando depreciación acelerada puesto que no se produce una transferencia o transmisión de bienes a
un ente diverso, con lo cual se mantendría el carácter de "bienes nuevos" de los activos que estaban sometidos a este
régimen con anterioridad a la transformación.

En el caso de conversión se produce un aporte de activos, razón por la cual pierden el carácter de bienes “nuevos”
para efectos de aplicación de la depreciación acelerada, cual es uno de los requisitos contemplados por el art. 31 N° 5
de la Ley de la Renta para hacer uso de ellos.

2Oficio N 316 de 23.01.87 del SII

2
(i) Situación tributaria del exceso de retiros

En el caso de transformación de un sociedad de personas en sociedad anónima el artículo 14, N° 1, letra A), letra b),
de LR esta última deberá pagar el impuesto multa de 35% en carácter de único en el o los ejercicios en que se
produzcan utilidades tributables, por los retiros en exceso que existan al momento de la transformación. Esta misma
tributación se aplicará en caso que la sociedad se transforme en una sociedad en comandita por acciones, por la
participación que corresponda a los accionistas.

Conforme a lo dispuesto por el art. 14, párrafo A, N° 1, letra c), de LR las utilidades se entienden reinvertidos en la
sociedad que se crea y por tanto, no se gravan con global complementario ni adicional sino hasta la fecha de su retiro
efectivo. De acuerdo a la Circular N° 27 lo mismo se aplica a la conversión de una empresa individual en E.I.R.L.

La reinversión también se aplica en el caso de conversión.

(j) Fecha de adquisición de acciones en caso de transformación de sociedad de personas en sociedad

anónima

Las sociedades anónimas se forman, existen y prueban su existencia legal mediante la respectiva escritura pública
inscrita y publicada en los términos que establece la ley. Por lo tanto, sólo cumplidas las solemnidades del caso
nacen a la vida jurídica, razón por la cual la fecha de adquisición de las acciones de la sociedad anónima que se crea
por transformación de una sociedad de personas, corresponde a la fecha de constitución de la sociedad anónima. Al
respecto el SII, ha señalado que no puede atribuirse una fecha anterior de adquisición de dichas acciones puesto que
la ficción legal de reputar que subsiste la personalidad jurídica de una sociedad que se transforma, persigue
solamente mantener la aptitud de la nueva compañía para ser titular de derechos y obligaciones, y con el objeto de
perseguir una continuidad de estos en la empresa sucesora, resguardando con ello el interés de terceros frente a la
compañía que se transforma 3.

(i) Término de giro

No es necesario tramitar término de giro, pues se trata de la misma entidad que sólo está experimentando un cambio
en la especie social, pero sigue siendo el mismo contribuyente 4. Así se desprende del artículo 69 del Código
Tributario.

En el caso de conversión sí es necesario tramitar el término de giro dentro de los dos meses siguientes al cese de
actividades. Sin embargo, dicho trámite no será necesario en caso que la sociedad que se crea se haga solidariamente
responsable de los impuestos adeudados por el empresario individual, y sin perjuicio de la obligación de la empresa
que desaparece de presentar un balance de término de giro a la fecha de su extinción y de la obligación de la
sociedad que se cree de pagar los impuestos a la renta dentro de los dos meses siguientes al término de giro, y los
demás impuestos dentro de los plazos legales 5. Lo mismo sucede en la conversión de una empresa individual en una
E.I.R.L.
(j) Cambio de régimen tributario

De acuerdo a lo señalado por el Código Tributario 6 si en el caso de transformación social, el contribuyente queda
afectado en un mismo período tributario a un régimen impositivo distinto al que le era aplicable hasta antes de tal
fecha, deberán separarse los resultados de los lapsos regidos por los distintos regímenes tributarios, con el objeto de
aplicar los impuestos que correspondan a cada lapso.

Acorde a lo anterior, si a consecuencia de la transformación la entidad transformada queda afecta un régimen

tributario diferente al que le era aplicable con anterioridad y siempre que la transformación ocurra en el curso de un
3 Oficio N° 1590 de 08.06.95
4Así se desprende del artículo 69, inciso primero y segundo del Código Tributario
5 Así los confirma la Circular N° 66 de 1998
6Art. 69, inciso tercero del Código Tributario

3
mismo período tributario, deberá practicar un balance por el tiempo transcurrido entre el 1° de enero de hasta el día
en que se materialice la transformación y hasta el 31 de diciembre siguiente, con el objeto de poder separar los
resultados tributarios de ambas épocas para los efectos de la declaración anual correspondiente, aplicando los
impuestos que correspondan a cada período.

(k) Trámites ante el SII

La transformación social y la conversión deben ser informadas al SII, a la Dirección Regional que corresponda al
domicilio del contribuyente, aviso que deberá darse dentro de los 15 días hábiles siguientes a la fecha de la
modificación o de la publicación de la misma en el Diario Oficial 7. De no cumplirse con esta obligación la sanción
será la contemplada en el artículo 97 N° 1 del Código Tributario, esto es, multa de 1 UTM a 1 UTA.

(l) Documentación y libros contables

La documentación contable timbrada, sin uso, deberá ser entregada ante la Unidad del SII que corresponda al
domicilio social, para su destrucción, la que se llevará a cabo dentro del plazo y lugar que fije la Dirección Regional,
previa confección de un inventario que se incluirá en un acta.

En cuanto a los libros contables, ellos se podrán seguir utilizando consignando en ellos la nueva razón social.
Adicionalmente, se podrá pedir autorización a la Dirección Regional correspondiente para timbrar nuevos libros.

7Artículo 68, inciso final del Código Tributario y Resolución EX. N 55 de 30.09.03

4
 II.- SEGUNDO TEMA: DIVISIÓN DE SOCIEDADES

(a) Concepto

La división está definida en el artículo 94 de la Ley de Sociedades Anónimas. Señala dicha norma, que la división de
una sociedad consiste en la distribución de su patrimonio entre sí y una o más sociedades anónimas que se
constituyan al efecto, correspondiéndole a los accionistas de la sociedad dividida, la misma proporción en el capital
de cada una de las nuevas sociedades que aquella que poseían en la sociedad que se divide. Sin embargo, este
concepto también es aplicable a las sociedades de personas tal como lo ha reconocido el SII en su Oficio N 633 de
15.02.93. Esto es aplicable también a las E.I.R.L al igual que cualquier otra forma de reorganización.

En general, la división es una reorganización neutra desde una perspectiva tributaria. Sin perjuicio de lo anterior,
analizaremos los efectos de mayor relevancia que pudieran ocurrir.

(b) Impuesto al Valor Agregado

De acuerdo a lo señalado por el SII 8si en una división una sociedad se separa en dos o más y éstas cubren en su
conjunto el capital y objeto de la sociedad, se estima que no existe transferencia de bienes corporales muebles ni
inmuebles, y en consecuencia, no procederá aplicación de IVA.

(c) Impuestos a la Renta

La Circular N 68 del SII, de 1996 estableció claramente que en la división de una sociedad no existe propiamente
una transferencia o transmisión de bienes, sino que simplemente una especificación de derechos preexistentes, que en
virtud de la decisión societaria adoptada, quedan radicados en una entidad jurídica independiente. De esta manera, el
traspaso de bienes que se efectúa con motivo de la división social, no constituiría propiamente un aporte y, por tanto,
no habría enajenación. De esta manera, tampoco se produciría incremento patrimonial alguno para la entidad
dividida.

(d) Pérdidas tributarias

No pueden traspasarse a la entidad que nace de la división, de modo que sólo podrían aprovecharse por la misma
entidad que las generó.

Este criterio está en armonía con el artículo 14, letra A), N 1, letra c), de la LR que dispone que en las divisiones se
considerará que las rentas acumuladas se asignan en proporción al patrimonio neto respectivo, impidiendo trasladar
en consecuencia la pérdida tributaria a la nueva sociedad.

De acuerdo al criterio sustentado por el SII, se entiende por patrimonio neto el total del activo del contribuyente
representado por inversiones efectivas (bienes y derechos) menos el pasivo exigible (deudas u obligaciones
contraídas), quedando excluidas en consecuencia, las pérdidas tributarias (Oficio N 4310, de 20. 12. 90).

(e) Necesidad de un patrimonio real a asignar

El SII ha señalado reiteradamente la necesidad que la o las sociedades que nazcan de la división cuenten con un
patrimonio real, de forma tal, que nos e admite una sociedad con patrimonio negativo. Se afirma incluso en la
definición de sociedad que en el art. 2055 del Código Civil señala que "no hay sociedad si cada uno de los socios no
pone algo en común, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero”.
Por lo mismo, es que el art. 94 de Ley de Sociedades Anónimas usa la expresión "distribución de su patrimonio entre
sí y una o más sociedades que se constituyan al efecto". (Oficio N 3382 de 10.12.98).

(f) Concepto de patrimonio para efectos de la división

8Circular N 124 de 1975 del SII

5
De acuerdo a los diversos Oficios del SII, al menos desde el año 1991, el criterio que el SII acepta para efectos de
distribuir el FUT en una división es el de patrimonio neto, entendido éste en su ámbito contable financiero, esto es, el
total del activo representado por las inversiones en bienes o derechos menos el pasivo exigible del contribuyente
constitutivo de obligaciones. De hecho el Oficio N° 3980 de 28.10.99 expresamente señala que el concepto en
cuestión no debe entenderse con un alcance tributario, ya que si el legislador hubiere querido que tal expresión se
entendiera en este último aspecto lo hubiera establecido expresamente en la ley como ocurre con otras disposiciones
legales cuando se refieren a estos conceptos.

En consecuencia, parece poco probable que el SII acepte un criterio distinto a aquél que tan enfáticamente ha
otorgado en sus oficios, que por lo demás no datan de una fecha demasiado reciente como para alegar
desconocimiento. Quizás, eventualmente en una instancia superior (Cortes de Apelaciones) pudiera tratar de
defenderse un criterio distinto al señalado, atendido a que el concepto de FUT corresponde al ámbito tributario y no
al financiero, de forma tal, que al distribuirse dicho fondo debiera poder aceptarse la utilización de un criterio
tributario en la distribución de FUT.

(g) Balance y registro de FUT se deben confeccionar a la fecha de la división

El SII ha señalado 9 que para los fines de poder distribuir adecuadamente el patrimonio de una sociedad que se
divide, resulta de absoluta necesidad establecer el patrimonio de la sociedad a la fecha de su división, para los cual
debe confeccionarse un balance a dicha fecha a fin de efectuar tal determinación. Con la confección de dicho
balance se puede determinar el patrimonio neto de la sociedad que se divide para los efectos de poder traspasar el
patrimonio que les corresponde a las sociedades que nacen de la división, como las utilidades tributables que les
pertenecen, en la proporción que indica el artículo 14, letra A), N° 1, letra c), inciso primero de la LR.

Por lo tanto, los contribuyentes deben traspasar a la nuevas sociedades que nacen de la división, en la proporción
correspondiente, tanto el FUT existente al 31 de diciembre del año inmediatamente anterior como una utilidad
definitiva, como también las utilidades determinadas en el período comprendido entre el 1° de enero del año de la
división y la fecha en que materialmente ocurrió ésta, con la salvedad que este último resultado tributario en su
calidad de provisorio por no haber sido sometido a la tributación que corresponde, la cual ocurrirá al término del
ejercicio, no puede ser ingresado al registro de FUT como una utilidad definitiva, mientras tanto no cumpla con la
tributación que establece la ley.

(h) Créditos fiscales de IVA y otros créditos personales

Los créditos fiscales de IVA no son traspasables a la sociedad que ha nacido de la división. Tampoco pueden ser
traspasados otros créditos que tienen el carácter de personalísimos, como es el caso de donaciones, créditos por
gastos de capacitación, PPM, etc. (Oficio N 2528 de 15.09.98)

(i) Depreciación acelerada

Considerando que el SII no considera que la división ocurre una transferencia o transmisión de bienes, se ha
dictaminado que la sociedad que nace de la división puede seguir depreciando aceleradamente los bienes que le han
sido asignados10. (Oficio N 677 de 02.04.97)

(j) Valor de los traspasos de bienes en la división social

Dado que según lo dispuesto por la Circular N 68 de 1996, el SII no aplicará su facultad de tasar en procesos de
división por no producirse una transferencia o transmisión de bienes, aquellos bienes asignados a la sociedad que
nace de la división podrán asignarse a valores contables, aun cuando ello no coincida con sus valores de mercado.
Este criterio fue recogido por la Ley N 19.705, publicada en el Diario Oficial con fecha 20 de diciembre de 2000 y
que elevó a nivel legal la citada Circular N 68 y luego por la Circular N° 45 de 2001.

9 Oficio N° 1301 de 20.04.00

10Oficio N 677, de 02.04.97 del SII

6
Señala dicha norma que no será aplicable la facultad de tasar, en los casos de división, siempre que la nueva sociedad
o la subsistente mantenga registrado el valor tributario que tenían los activos y pasivos en la sociedad dividida.

Por su parte, la Circular N° 45 de 16.07.01, explicando el nuevo contenido del artículo 64 del CT, señaló que
producto de una división social, las sociedades que se dividen pueden traspasar los activos y pasivos a las nuevas
sociedades que nacen o subsisten con motivo de tales actos jurídicos, al valor por el cual éstos figuran contabilizados
en sus registros contables (valor financiero), pero dicha norma impone como condición indispensable para que no sea
aplicable la facultad de tasar que las sociedades que reciben dichos activos y pasivos en sus registros contables deben
mantener registrado en forma separada su valor tributario de las referidas partidas, con el fin que éstas puedan dar
cumplimiento a sus obligaciones tributarias respecto de dicho valor, como por ejemplo, para los fines de su
revalorización conforme a las normas del artículo 41 de la Ley de la Renta; su depreciación según el artículo 31 N° 5
de la misma ley; determinación del mayor o menor valor que se pueda obtener en el caso de su enajenación a terceros
por cualquiera otra circunstancia, etc.

(k) Reinversión de utilidades

Las utilidades que se encontraban reinvertidas permanecen como tales una vez dividida la sociedad. Así lo dispone
el art. 14, letra A), N 1, letra c) de la Ley de la Renta.

(l) Fecha de adquisición de las acciones que forman parte del activo de la sociedad que se divide

El SII rectificando un criterio anterior (planteado en un Oficio de 1988) señaló que en la división la distribución que
se hace del patrimonio corresponde a la asignación de cuotas de una universalidad jurídica, y no existe propiamente
una transferencia o transmisión de bienes, sino que hay una especificación de derechos preexistentes, los cuales en
virtud de la decisión societaria adoptada en la forma y por la mayoría que prescribe la ley, quedan radicados en
entidades jurídicas independientes.

En consecuencia la fecha de adquisición de las acciones asignadas como activo a las sociedad que nace de la
división, es aquella que corresponde a la sociedad que se divide. (Oficio N 3468 de 20.11.95; N 2734 de 23.08.89
del SII).

(m) Trámites que deben efectuarse ante el SII

La división social implica una disminución de capital la que debe ser autorizada en forma previa por el SII. De esta
manera un borrador de la escritura de disminución de capital deberá presentarse en forma previa a la materialización
legal de la división ante el SII para su autorización 11.

Además, la modificación que sufre el contrato social debe ser comunicada al SII dentro de los 15 días hábiles
siguientes de haber ocurrido tal hecho o de su inscrpción en el Registro de Comercio12.

En cuanto a la sociedad que nace de la división deberá obtener su RUT y efectuar iniciación de actividades.

11Artículo 69, inciso final Código Tributario

12Resolución Ex. N55 de 2003, del SII

7
III.- TERCER TEMA: FUSIÓN DE SOCIEDADES

(A) Concepto

Fuente: Circ. 17, de 1995

La fusiones pueden ser perfectas o imperfectas.

Son fusiones perfectas, aquéllas en que dos o más sociedades se reúnen en una sola que las sucede en todas sus
derechos y obligaciones, y los cuales se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionadas,
pudiendo ocurrir por creación de una nueva sociedad, o por absorción de una sociedad preexistente.

Por el contrario, son fusiones imperfectas, aquéllas a que falta alguno de los requerimientos para que sea perfecta,
como lo sería el caso de la disolución de una sociedad por reunirse la totalidad de las acciones o derechos sociales en
una sola mano.

(B) Fusiones perfectas

(a) Aplicabilidad de IVA

En materia de Impuesto al Valor Agregado (IVA), el SII ha señalado que este impuesto no es aplicable a las fusiones
puesto que los aportes que hacen los socios no consisten en bienes corporales muebles, sino en los derechos que a
ellos les corresponden en las sociedades que se fusionan; si la nueva sociedad o la sociedad subsistente es anónima,
los socios reciben a cambio de sus aportes un número determinado de acciones. Circular N° 124, de 1975.

(b) Aplicabilidad de Impuesto a la Renta a la sociedad

En cuanto al Impuesto a la Renta en esta clase de reestructuraciones no se produce un incremento patrimonial, así se
desprende de la Circular N° 68, de 28.11.96 y del Oficio N° 879 de 24.04.97.

Conceptualmente, en el aporte de activos y pasivos a otra sociedad no se generan incrementos de patrimonio a nivel
de la empresa aportante o absorbida, pues la sociedad que aporta sus activos y pasivos se extingue..

(c) Aplicabilidad del Impuesto a la Renta a los socios o accionistas

Tal como lo ha expresado claramente el SII, en armonía con lo dispuesto en la Ley de la Renta, en el caso de fusión
de sociedades, las utilidades acumuladas en el Fondo de Utilidades Tributables ("FUT") de la sociedad absorbida, no
se entienden retiradas ni distribuidas. De esta manera, tampoco puede entenderse que, por el hecho que el o los
accionistas de la sociedad que se disuelve reciban en canje acciones de la nueva sociedad, se produzca para éste un
incremento patrimonial susceptible de gravarse con los impuestos a la renta.

En efecto, con motivo de la fusión la sociedad absorbida se extingue y, por ende, las acciones desaparecen. A
consecuencia de este hecho, la Ley sobre Sociedades Anónimas dispone que los accionistas de la sociedad absorbida
se incorporan a la absorbente de pleno derecho, recibiendo acciones de ésta última, que les son entregadas en
sustitución de las que tenían en la absorbida y que han quedado sin efecto.

Es en razón de la sustitución o reemplazo antes referida, sin que medie otra transacción, que el costo monetario de
las acciones tiene que mantenerse, y por tanto, no puede originarse renta, pues si se mantiene el costo de lo adquirido
no puede variar el patrimonio y en consecuencia, no se produce renta, ya que ésta supone un incremento patrimonial.

Lo mismo se aplica en el caso que las sociedades fusionadas sean sociedades de personas.

Oficio N° 879 de 24.09.97

8
(d) Valor de los Aportes

Los aportes pueden realizarse a los valores financieros que tenían en la sociedad absorbida siempre y cuando en la
sociedad absorbente se lleve un adecuado control de los valores tributarios ya que tales montos o valores son los
únicos válidos para la aplicación de las normas tributarias y para la determinación de las obligaciones impositivas.
Oficio N° 267, de 17.01.94; Circular N° 68; Art. 64 CT; Circ. N° 45 de 2000.

(e) Las utilidades tributarias se entienden reinvertidas

Acorde al art. 14, letra A, N° 1, letra c), de la LR, las rentas acumuladas en la sociedad primitiva y que se traspasan a
las nuevas sociedades o a las sociedades que subsisten se mantienen reinvertidas y por lo tanto, no se consideran
retiro gravable hasta cuando no sean efectivamente retirados. Por lo tanto se entiende que se reinvierten en las
nuevas sociedades creadas por la fusión o en las subsistentes, de manera que se difiere el pago del global
complementario o del impuesto adicional.

(f) Consolidación de FUT

El FUT de todas las sociedades fusionadas debe consolidarse

(g) Riesgos de tasación

En cuanto a los riesgos de tasación en esta clase de operaciones, en el año 1996 el SII estableció que en el caso de
fusión por incorporación no procedería aplicar el artículo 64 del Código Tributario que contempla la facultad de tasar
del SII, puesto que el aporte que efectúa la absorbida no tiene una contraprestación dado que no recibe a cambio
acciones o derechos de la sociedad absorbente, puesto que desaparece como persona jurídica, quedando al margen
como señaláramos anteriormente, de poder experimentar un incremento patrimonial. Son los accionistas de la
sociedad absorbida, y no ésta, quienes reciben acciones de la absorbente en canje de las suyas. Este criterio fue
incorporado al Código Tributario en su art. 64 y explicitada por la Circular N° 45 del SII.

(h) Imputabilidad de pérdidas tributarias

Las pérdidas tributarias que presentaren la o las sociedades absorbidas o fusionadas no pueden ser aprovechadas o
utilizadas por la sociedad subsistente, puesto que ellas sólo corresponden a la entidad que experimentó el detrimento
patrimonial. Art. 31 N° 3 LR. Circular N° 109 de 17.08.77

Por ello es conveniente que la sociedad absorbente sea la que presenta pérdidas tributarias, con la salvedad que deben
cumplirse las condiciones estipuladas por la Ley sobre Evasión Tributaria en el artículo 31 N° 3 de la LR.

(i) Utilización de Crédito Fiscal

Conforme a lo señalado en forma reiterada por el SII, el remanente de crédito fiscal IVA no puede ser trasladado a
entes jurídicos distintos de aquél que ha soportado el impuesto en sus adquisiciones o en la utilización de sus
servicios.

(j) Depreciación acelerada

Tampoco es traspasable la depreciación acelerada que pueda haber estado aplicando la o las sociedades absorbidas,
puesto que uno de los requerimientos de ésta es que se trate de bienes "nuevos", calidad que se entiende perdida
respecto de los activos que son transferidos a la sociedad absorbente.

(k) Pagos Provisionales Mensuales

Los Pagos Provisionales Mensuales (PPM) efectuados por la o las sociedades absorbidas tampoco podrán ser
utilizados por la sociedad absorbente, sin perjuicio de lo cual la o las sociedades absorbidas podrán solicitar su
devolución.

9
(l) Término de Giro

En relación a la obligación de efectuar término de giro, acorde a lo dispuesto por el Código Tributario, en el caso de
aporte de todo el activo o pasivo o fusión de sociedades, no es necesario dar aviso de término de giro, cuando la
sociedad que se cree o subsista se haga solidariamente responsable de todos los impuestos que se adeudasen por la
sociedad aportante o absorbida, en la correspondiente escritura de aporte o fusión.

Si se realizare el término de giro se debe dar aplicación al la Circular N° 66 del SII de fecha 29.10.98, presentándose
un formulario de Aviso y declaración por Término de Giro, en que poder notarial y RUT del mandante, Inventario y
balances de los últimos tres años, FUT tres últimos años, libros de compras y ventas tres últimos años, declaración de
IVA (formularios 29) últimos tres meses; declaración de renta (formulario 22 original y copia) correspondiente al año
comercial anterior al momento de la presentación de término de giro; talonarios de boletas, facturas, guías de
despacho, notas de débito, notas de crédito y otros documentos timbrados y no utilizados; certificado de deuda fiscal
emitido por Tesorerías, con antigüedad no mayor a un mes; documentos que respalden la venta de los bienes del
activo fijo o realizable, o en caso de venta del negocio en marcha, copia del contrato de venta respectivo; escrituras
sociales de constitución y modificaciones; devoluciones de las cédulas de RUT.

Si no se realizare término de giro, por haberse incluido la cláusula de responsabilidad solidaria, la empresa que se
disuelve o desaparece deberá efectuar un balance de término de giro a la fecha de su extinción y la sociedad que
subsista, pagar los impuestos correspondientes a la Ley de la Renta, y demás que correspondieren, dentro de los
plazos legales.

(m) Trámites ante el SII

Deberá informarse al SII de esta reestructuración social dentro del plazo de 15 días hábiles y hacer entrega de toda la
documentación que la o las sociedades absorbidas hubieren dejado sin uso. Art. 68 del Código Tributario y
Resolución N° 55 del SII. Se debe acompañar el Formulario 3239 y el 4415 (RUT e Inicio de Actividades); escritura
pública autorizada ante Notario, publicada en el Diario Oficial e inscrita.

(n) Fecha de adquisición de acciones que forman parte del activo de las sociedades fusionadas

En el caso de fusión por creación, la fecha de adquisición de las acciones es la de la escritura de constitución de la
nueva sociedad que da cuenta de la fusión y que constituye un título traslaticio de dominio.

En el caso de fusión por incorporación, la fecha de adquisición de las acciones es la escritura de fusión. (Oficio N°
4118 de 17.1.94).

(o) Fecha de adquisición de las acciones que representan el capital de las sociedades que se fusionan

Consultada la Superintendencia de Valores y Seguros sobre este tema informó al SII mediante Oficio Ord. N° 952 de
05.02.02 que la fusión por absorción no implica una transferencia de bines específicos, sino una transmisión de
relaciones jurídicas activas y pasivas, con solución de continuidad manifestada en la distribución o canje de nuevos
títulos accionarios, acordada por los accionistas de las sociedades respectivas. A consecuencia de lo anterior, la fecha
de adquisición de las acciones emitidas por la sociedad absorbida, no se pierde para sus titulares a consecuencia de
un acuerdo de fusión, sino que debe entenderse que tal fecha corresponde a aquélla en que las acciones emitidas por
la sociedad absorbida fueron adquiridas por el titular respectivo. En tal sentido el acuerdo de fusión no es sino el
ejercicio de derechos sociales por parte de los accionistas en un acto colectivo, con derecho a retiro en caso de
disidencia, y no una inversión nueva en acciones emitidas por otra sociedad. Señala además, que el canje propio de
estas operaciones no es más que un acto material, que no debe alterar los derechos sociales que los títulos
representan. Este criterio se hizo propio por el SII a efectos de pronunciarse sobre la situación de las acciones
afectas al beneficio del 57 bis; N° 1, Letra A), de la LR en caso de fusión de los Bancos Chile y Edwards 13.

13 Oficio N° 791 de 11.03.02

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C.- Fusiones imperfectas (reunión de la totalidad de las acciones o derechos sociales en una sola mano)

(a) Consideraciones

Dado que en el Derecho chileno la sociedad es un contrato que requiere de dos o más partes, la reunión de la
totalidad de las acciones o derechos sociales en una sola mano da lugar a la disolución de la sociedad, aun cuando no
es necesario proceder a efectuar la liquidación de la misma.

(b) Término de giro

Acorde a lo dispuesto por el SII 14 en estos casos no es necesario efectuar el término de giro de la sociedad, a
condición que la sociedad que adquiere la totalidad de los derechos o acciones se haga solidariamente responsable en
una escritura pública suscrita para tal efecto, de las obligaciones tributarias. En todo caso, la sociedad que se
disuelve debe presentar Balance de término de Giro por el período comprendido entre el 1° de enero del año de la
disolución y la fecha de ésta.

La persona jurídica que haya reunido la totalidad de las acciones o derechos de la sociedad deberá enterar en arcas
fiscales, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la disolución, los impuestos a la Ley de la Renta adeudados
por la sociedad que desaparece, y los demás impuestos dentro de los plazos legales normales, sin perjuicio de otros
impuestos que pudieran adeudarse.

La sociedad que se disuelve debe entregar las cédulas RUT y los documentos timbrados sin uso en la Unidad del SII
que corresponda.

(c) Valor de adquisición de los activos y pasivos

En cuanto al valor de adquisición de los activos y pasivos, de acuerdo a lo dictaminado en forma reiterada por el
Servicio de Impuestos Internos, el valor en que deben registrarse para efectos tributarios los activos y pasivos en la
sociedad absorbente, cuando la fusión se produce por reunirse la totalidad de las acciones o derechos sociales, es el
de adquisición de las acciones o derechos sea cual fuere el valor que dichos activos hubieren tenido en la sociedad
disuelta, valor que deberá ser distribuido proporcionalmente entre todos los activos no monetarios traspasados o
adquiridos producto de la fusión

En esta forma, los pasivos deberán registrarse tributariamente al valor real de los mismos, esto es, al valor en que
para dichos efectos se encuentren registrados en la respectiva sociedad disuelta y el ajuste al valor de adquisición o
aporte de los activos, se deberá efectuar a nivel de los activos no monetarios traspasados o adquiridos producto de la
fusión, entendiéndose por estos últimos para dichos efectos, y según lo indicado, aquellos que de alguna manera se
autoprotegen del proceso inflacionario o por su naturaleza se impide que la desvalorización monetaria ocasione
menoscabo en su valor real, con excepción de aquellos que se encuentran protegidos de la inflación por existir
cláusulas de reajustabilidad establecidas por la Ley o pactadas en forma contractual.

(d) Aplicabilidad Impuesto a la Renta

En cuanto a la sociedad disuelta, el SII ha señalado que no se le produce una renta, puesto que no recibe nada a
consecuencia del traspaso de sus bienes lo que impide que se origine un incremento de patrimonio, ya que
desaparece. Oficio N° 1483, de 08.07.97 del SII.
Por otra parte, no existe derecho a utilizar por la sociedad adquirente, los créditos fiscales, ni las pérdidas tributaras
ni los PPM efectuados por la sociedad disuelta.

14 Circular N° 66 del SII, de 1998

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