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DISSERTAO DE MESTRADO
ORIENTADORA: PROFESSORA DOUTORA CNTIA ROSA PEREIRA DE LIMA
1
CC - Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores:
I dirigir-lhes a criao e educao;
t-los em sua companhia e guarda;
conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem;
nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais no lhe sobreviver, ou o
sobrevivo no puder exercer o poder familiar;
represent-los, at os dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que
forem partes, suprindo-lhes o consentimento;
V I reclam-los de quem ilegalmente os detenha;
VII exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio.
2
CC - Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres
dos cnjuges.
por exemplo, pela exigncia de cumprimento da funo social, notadamente, no que tange
propriedade e contratos3.
J o princpio da operabilidade se prope a solucionar problemas interpretativos
gerados pelo cdigo anterior para permitir a realizao do direito em sua concretude, seja
esclarecendo distines entre institutos diversos, seja expandindo a dimenso do alcance da
norma mediante clusulas gerais, que permitem uma maior flexibilidade interpretativa. A
ttulo de exemplo, Miguel Reale cita o artigo 1.240, pargrafo 1 do atual Cdigo Civil4, cuja
redao permite entender o reconhecimento da unio estvel como nova entidade familiar5.
Como no poderia ser diferente, o advento da Constituio Federal de 1988 influenciou
as tratativas do projeto do novo Cdigo Civil especialmente no que concerne ao Direito de
Famlia e das Sucesses, estatuindo a igualdade de direitos e deveres entre os cnjuges
(artigo 226, pargrafo 5)6, e tambm entre os filhos de qualquer origem, do
casamento ou no, ou ainda da adoo (artigo 227, pargrafo 6)7. Nesse mesmo ritmo, o
novo Cdigo Civil tomou o cnjuge sobrevivente tambm como herdeiro ao instituir como
regime legal a comunho parcial de bens (artigo 1.640)8.
Miguel Reale destaca a mudana do termo ptrio poder para poder familiar a fim
de torn-lo adequado igualdade entre homens e mulheres determinada pela Constituio e
adotada pelo novo Cdigo Civil9. Exercido igualmente entre ambos os pais, estes podero
ter suspenso ou mesmo perder o poder familiar por deciso judicial nos casos citados nos
artigos 1.637 e 1.638 do Cdigo Civil.
3
REALE, Miguel. Viso geral do novo Cdigo Civil. In: Jus Navigandi. Teresina, ano 7, n. 54, fev. 2002.
Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/2718>. Acesso em: 26 set. 2013.
4
CC - Art. 1.240. Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinquenta metros quadrados,
por cinco anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-
lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
Pargrafo 1 O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos,
independentemente do estado civil.
5
REALE, Miguel. Viso geral do novo Cdigo Civil. In: Jus Navigandi. Teresina, ano 7, n. 54, fev. 2002.
Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/2718>. Acesso em: 26 set. 2013.
6
CF - Art. 226 A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
Pargrafo 5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e
pela mulher.
7
CF - Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem,
com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo
de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
Pargrafo 6 Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e
qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao.
8
CC - Art. 1.640. No havendo conveno, ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar, quanto aos bens entre os
cnjuges, o regime da comunho parcial.
9
REALE, Miguel. Funo social da famlia no Cdigo Civil. Disponvel em:
<http://www.miguelreale.com.br/artigos/funsoc.htm>. Acesso em: 26 set. 2013.
No que compete ao tema da guarda dos filhos, o referido diploma contempla a funo
social da famlia, abrindo mais espao para que a interveno judicial possa exercer o dever
de resguardar os interesses da prole sempre que houver dissenso entre o casal, ou quando o
juiz identificar que a vontade dos pais no coincide com o melhor interesse dos filhos (artigo
1.567, pargrafo nico)10. Em virtude dessa funo social, os pais, que exercem igualmente
o poder familiar (antes denominado ptrio poder) podero t-lo suspenso ou mesmo perd-
lo por deciso judicial nos casos citados nos artigos 1.63711 e 1.63812 do Cdigo Civil.
A abordagem dos alimentos no novo Cdigo Civil tambm revela a aplicao dos
princpios da socialidade e da eticidade ao possibilitar que parentes, cnjuges, ou
companheiros peam alimentos uns aos outros, inclusive para garantir sua educao,
consoante prev o artigo 1.69413 do referido diploma, na proporo das condies
socioeconmicas de cada parte (artigo 1.694 pargrafo 1), ou por equidade, do suficiente
sobrevivncia do alimentando se este deu causa necessidade (pargrafo 2), eximindo o
alimentante de sua obrigao, caso no tenha recursos alm do indispensvel a sua prpria
sobrevivncia (artigo 1.695)14.
Nesse diapaso, as relaes familiares e o prprio Direito de Famlia vm sofrendo
grandes alteraes embasadas na j comentada constitucionalizao do direito civil. A norma
jurdica do Direito de Famlia brasileiro exige hoje a presena do fundamento de validade
constitucional, mediante a aplicao dos princpios constitucionais adequados ao caso, tais
10
CC - Art. 1.567. A direo da sociedade conjugal ser exercida, em colaborao, pelo marido e pela mulher,
sempre no interesse do casal e dos filhos.
Pargrafo nico. Havendo divergncia, qualquer dos cnjuges poder recorre ao juiz, que decidir tendo em
considerao aqueles interesses.
11
CC - Art. 1.637. Se o pai, ou a me, abusar da autoridade, faltando aos deveres a ele inerentes ou arruinando
os bens dos filhos, cabe ao juiz, requerendo algum parente, ou o Ministrio Pblico, adotar a medida que lhe
parea reclamada pela segurana do menor e seus haveres, at suspendendo o poder familiar, quando convenha.
Pargrafo nico. Suspende-se igualmente o exerccio do poder familiar ao pai ou me condenados por
sentena irrecorrvel, em virtude de crime cuja pena exceda a dois anos de priso.
12
CC - Art. 1.638. Perder por ato judicial o poder familiar o pai ou a me que:
I castigar imoderadamente o filho;
deixar o filho em abandono;
praticar atos contrrios moral e aos bons costumes:
incidir, reiteradamente, nas faltas previstas no artigo antecedente.
13
CC - Art. 1.694. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que
necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades
de sua educao.
Pargrafo 1 Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da
pessoa obrigada.
Pargrafo 2. Os alimentos sero apenas os indispensveis subsistncia, quando a situao de necessidade
resultar de culpa de quem os pleiteia.
14
CC - Art. 1.695. So devidos os alimentos quando quem os pretende no tem bens suficientes, nem pode
prover, pelo seu trabalho, a prpria mantena, e aquele, de quem se reclamam, pode fornec-los, sem desfalque
do necessrio ao seu sustento.
como a isonomia dos filhos, o pluralismo dos modelos familiares, a supremacia do interesse
da criana e a dignidade da pessoa humana, entre outros.
A concluso uma s, o Direito Civil, em especial as relaes familiares passam a
observar pessoa humana, direitos, poderes, faculdades, na medida em que contribuam para
o bem-estar social, bem-estar da coletividade. A famlia passa a ter uma funo social de dar
efetividade a valores e ter objetivos presentes na base do ordenamento jurdico, em especial,
a dignidade da pessoa humana.
O Direito de Famlia cuida de pessoas, de pessoas que se inserem e convivem em um
grupo comumente denominado famlia. Nesse grupo inevitavelmente ocorrem conflitos de
interesses, surgindo da a necessidade da existncia de um conjunto de normas para
solucion-los. No h dvida de que o Direito de Famlia o ramo do direito que mais se
relaciona vida humana em sentido estrito, pois as pessoas em regra compem uma entidade
familiar, fazendo parte dessa entidade por toda a existncia, ainda que os caminhos da vida
os levem a constituir novas entidades familiares.
O sculo XX mostrou-se bastante importante para o desenvolvimento das relaes
familiares, trazendo inovaes e questionamentos a respeito das situaes e institutos at
ento postos pelo ordenamento jurdico. Aqui inevitavelmente h que se falar na
concretizao do instituto da unio estvel, nas formas de constituio de famlia, no
conceito do casamento e nas relaes havidas entre pais e filhos, entre outros.
O tema famlia tornou-se campo frtil para o pensamento humano, envolvendo
questes ticas, morais, econmicas, religiosas e principalmente sociais. O modelo de
famlia deixou de ser um modelo nico, universal e estanque; pelo contrrio, suas formas
e constituies so cada vez mais inovadoras, permitindo que o pensamento humano
acompanhe a evoluo da humanidade e da cincia, inclusive na forma pela qual os homens
se relacionam.
A organizao da famlia passou e continua passando por profundas e importantes
transformaes. Novos princpios e regras emprestam fisionomia diferenciada ao Direito de
Famlia, mas ainda assim h muito o que avanar evoluir nesse tema, visto que a sociedade
e os homens esto em constante modificao e aperfeioamento.
Na Grcia e na Roma antigas, havia uma forte diferenciao entre mulheres e
homens, pois esses ltimos detinham posio superior no seio familiar para o direito grego
e romano, de tal modo que o parentesco e o afeto natural no possuam nenhuma relevncia
jurdica. Por essa razo, muitos historiadores concluram que a famlia romana deveria se
fundar no ptrio poder, ou no poder do marido. Contudo, Fustel de Coulanges15, historiador
francs que viveu no sculo XIX, em sua obra A Cidade Antiga, na qual narrou a
organizao da sociedade, suas crenas e a origem de institutos jurdicos como a religio, o
casamento e a famlia nas cidades gregas e romanas antigas, afasta essa concluso e aponta
a religio domstica, nica em cada casa de famlia, como verdadeiro elemento conector dos
membros familiares e regulamentador de suas relaes, motivo pelo qual a origem do poder
do homem est na famlia, fonte definidora do parentesco e do direito sucesso.
Sua viso justificada pelos apontamentos de que o casamento destaca a mulher na
famlia do marido, enquanto a emancipao (renncia ao culto de sua famlia de origem)
exclui o filho homem da entidade familiar. Entretanto, o filho adotivo que participa do culto
da religio passa a ter status de filho verdadeiro, ainda que no compartilhe a mesma
linguagem sangunea com a famlia. De outro lado, o legatrio precisa participar do culto
para ter direito sucesso. Tanto quanto o casamento, a adoo e at mesmo a cerimnia de
iniciao que inseria o servo na famlia consistiam em atos religiosos semelhantes e
indispensveis para permitir que um estranho se tornasse membro da entidade familiar.
As crenas religiosas, principalmente aquelas relativas aos membros familiares j
mortos se tornaram o substrato da famlia antiga, pois a crena de que o morto dependia dos
descendentes homens realizando banquetes fnebres para que permanecessem felizes na
nova morada, tornavam obrigatria a constituio e perpetuao da famlia, como princpio
fundamental do direito domstico, seja casando-se e tendo filhos ou adotando-os. Portanto,
os filhos homens eram gerados com a finalidade de cumprir com a obrigao do culto aos
membros mortos da famlia, pois o homem no pertencia a si prprio, mas famlia. J a
mulher deixava a famlia do pai e, por sua vez, casava-se e tinha filhos. Sem o casamento, o
filho bastardo no se integrava famlia, no participava do culto e no tinha direito
herana, j que os laos sanguneos eram insuficientes para considerar esse filho como
membro da famlia. Aps o nascimento, era necessrio que o pai declarasse o filho como
membro da famlia, formalizando um lao moral e religioso, que se sobrepunha a qualquer
outro. Logo, o parentesco (agnao), fundado no culto em comum, se transmitia de um
homem a outro e nunca de uma mulher.
COULANGES, Numa-Denys Fustel de. A Cidade Antiga. Ttulo original: La Cit Antique tude sur Le
15
Culte, Le Droit, Les Institutions de la Grce et de Rome. Traduo: Frederico Ozanam Pessoa de Barros. In:
Editora das Amricas S.A. EDAMERIS, So Paulo, 2006. Disponvel em:
<http://www.ebooksbrasil.org/eLibris/cidadeantiga.html#B3>. Acesso em: 26 set. 2013.
Paulo Lbo afirma em sua obra que na Roma Antiga a palavra famlia no era
empregada para designar o casal e seus filhos, mas sim os escravos, eis que famulus
significava escravo e, assim, o termo famlia compreendia o conjunto de escravos
pertencentes a um mesmo homem16.
Como possvel notar, a famlia ao longo dos anos sofreu presses de eventos
externos e, aos poucos, foi se modificando, tanto que o poder patriarcal cedeu lugar ao poder
familiar.
A palavra famlia possui pluralidade conceitual, sendo usada em inmeros ramos da
cincia; nos diversos ramos do direito, objeto de muitos estudos e, por ser uma modalidade
de agrupamento humano, constantemente sofre alteraes. Conceituar famlia trabalho
rduo e depende muito do momento histrico a que est relacionada.
Maria Berenice Dias entende que famlia um agrupamento informal, a formao
espontnea na sociedade, cuja estruturao dada pelo Direito17. Alm da pluralidade
conceitual para famlia, fala-se em pluralidade de arranjos familiares, alguns mais restritos
tais como a famlia que consiste no grupo composto por cnjuges e seus filhos, outros mais
amplos, tais como pessoas do mesmo sexo que se relacionam como cnjuges ou ainda
pessoas que se unem por laos de afeto.
Nos ordenamentos jurdicos existentes e em todos os lugares do mundo, o modelo,
arranjo tradicional de famlia (pais e filhos) vem perdendo terreno para o surgimento de
novos arranjos familiares, que no deixam de representar a clula bsica da sociedade,
fundamental para a sobrevivncia desta e do Estado, mas que se embasam em princpios
diversos daqueles usados pelo arranjo da famlia tradicional. O conceito de famlia passa a
ser democrtico, identificando-se como uma pluralidade de formas familiares detentoras de
proteo jurdica, e no apenas aquela arcaica fundada no casamento.
A famlia na ps-modernidade est embasada na afetividade; enquanto houver afeto
entre as pessoas haver famlia, sempre unida por laos de liberdade e responsabilidade e
consolidada na colaborao, na solidariedade e na comunho de vidas. Hoje no se pode
falar apenas em vnculos de sangue, vnculos jurdicos, mas tambm em vnculos de
afetividade.
Do ponto de vista sociolgico atual, a tendncia da famlia contempornea tornar-
se cada vez menos um grupo organizado, distante de padres hierrquicos rgidos, muito
independentes de laos de consanguinidade e cada vez mais baseada em laos de afetividade,
16
LBO, Paulo. Direito Civil: famlias. So Paulo: Saraiva, 2008, p.8.
17
DIAS, Maria Berenice. Direito das famlias. 4ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p.27.
solidariedade e respeito. Os vnculos afetivos so as razes e a inspirao do princpio da
solidariedade; onde no houver solidariedade e afetividade, hoje no haver mais famlia.
O afeto caracteriza a entidade familiar como verdadeira rede de solidariedade,
construda para o desenvolvimento das pessoas nela envolvidas.
Na ps-modernidade h forte preocupao com os diversos vnculos e arranjos
familiares existentes, independentemente das diferenas ou orientaes, visto tratar-se de
direito humano de carter personalssimo.
Conforme j mencionado verifica-se progressiva tutela constitucional das relaes
familiares e a ampliao dos interesses protegidos, mediante a absoro de novos valores e
tendncias que a sociedade e o Estado moderno impem.
A famlia atual e todas as relaes e institutos que a envolvem tm como norte a
afetividade. Assim sendo, sempre que houver afeto haver famlia e, consequentemente,
haver interesses a serem resguardados.
A famlia atual busca sua identificao no princpio constitucional da solidariedade,
como um dos fundamentos da afetividade; isso aps um grande perodo de tempo em que o
individualismo reinava nas relaes pessoais e familiares.
A atuao decisiva do movimento feminista, aliada a outras circunstncias
socioculturais, culminou em muitas das profundas reformas vividas pelo Direito de Famlia,
ocorridas a partir de 1962, com a supervenincia da Lei n. 4.121, informalmente
denominada de Estatuto da Mulher Casada.
A velocidade das mudanas sociolgicas, tais como a dessacralizao do casamento,
o surgimento e aceitao dos novos arranjos familiares, o reconhecimento da unio
estvel, o liberalismo feminino, a evoluo da cincia e a situao endmica do divrcio, e
seus reflexos no Direito de Famlia, impuseram interveno da doutrina e da jurisprudncia,
que trataram, por exemplo, de reconhecer ao pai e me igualdade de direitos e,
consequentemente, igual titularidade de autoridade parental, de valorizar o modelo de
compartilhamento da guarda de filhos, deferimento de direitos sucessrios fundado no
reconhecimento de filiao socioafetiva, deferimento de adoo a casais homoafetivos,
abolio (ou quase) da discusso da culpa no divrcio e ainda de reconhecer a importncia
da convivncia de pai e filhos para a formao e desenvolvimento de seres humanos seguros
e saudveis.
Nas relaes familiares acentua-se a necessidade de tutela da dignidade, valor
supremo de nosso ordenamento jurdico (artigo 1, inciso III da CF/88)18, j que a famlia
deve ser tida como centro de preservao da pessoa, da essncia do ser humano, antes mesmo
de ser tida como clula bsica da sociedade.
A preservao da dignidade opera-se especialmente por meio da proteo dos direitos
da personalidade, que tm como objeto os atributos fsicos e morais da pessoa em si e em
suas projees sociais, compondo-se de valores inatos como a vida, a integridade fsica e
psquica, a liberdade e a honra (artigo 5 da CF/88)19.
Desde o advento da lei do divrcio e posteriores alteraes legislativas, as famlias
chegaram s portas dos tribunais com maior frequncia, quer para legalizar sua situao de
convivncia, que de fato, no passado, viviam na clandestinidade, quer para assegurar direitos
que eram postergados ou definitivamente negados. A partir de ento, os tribunais passaram
a ser palco onde se digladiam casais que antes se amavam e agora se odeiam. Nesse
choque de sentimentos e interesses esto os filhos, com seus direitos preteridos.
Os operadores do direito que atuam nas varas de famlia participam dos conflitos ps-
separao ou das separaes traumticas, as quais geram verdadeiras guerras privadas.
Nesses embates, os litigantes para atingirem um ao outro, utilizam impensadamente os
filhos. Os instrumentos dessa guerra so a prtica de um dos pais mostrar os erros e as falhas
do outro, denegrir a imagem um do outro, com o intuito de afast-lo do convvio da prole.
justamente em meio a esse cenrio social e humanstico evoludo que se pretende
analisar, por meio do presente estudo, alguns dos institutos de maior impacto e relevncia
nas relaes entre pais e entre pais e filhos. E mais. Mostrar que nesse contexto, por vezes o
direito e o direito de famlia, como disciplinas normativas, podem-se revelar ineficazes ou
insuficientes na soluo dos conflitos familiares.
Torna-se necessria a busca da interdisciplinariedade, a aplicao de outras cincias,
tais como a psicologia, a psiquiatria, a assistncia social, aos casos de famlia judicializados.
18
CF - Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e
do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I a soberania
II a cidadania
III a dignidade da pessoa humana
IV- os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa
V o pluralismo poltico
19
CF - Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes.
Nesse contexto, pretende-se compreender a figura da Alienao Parental,
disciplinada tardiamente pela Lei de n. 12.318/2012, vez que a doutrina existente a respeito
do tema ainda bastante escassa, apesar de os tribunais brasileiros j haverem inmeras
vezes se deparado com o reconhecimento de sua existncia e com a necessidade de proteo
dos vitimados.
Pretende-se o estudo aprofundado da Alienao Parental, caracterizada
genericamente pela programao do filho pelo genitor-guardio, em regra, utilizando por
vezes, a implantao de falsas memrias, a fim de que o outro seja aos poucos eliminado da
vida do filho.
A partir do conhecimento cientfico da Alienao Parental e da interveno de
profissionais multidisciplinares em casos prticos no poder judicirio, foi possvel iniciar a
conteno da imposio de vontade do genitor sobre o filho e a utilizao deste como
instrumento para atingir o outro genitor. Alm disso, o domnio desse conhecimento permite
compreender que o alienador uma pessoa que, em regra, passa por uma fase difcil, que
por vezes apresenta alguma patologia, que no soube digerir o fim de relacionamento
conjugal, sendo necessria a realizao de tratamento. Mas importante ressaltar que o
alienador no deve ser endemonizado, mas sim compreendido com uma pessoa que precisa
de tratamento.
A razo do presente estudo consiste especialmente em compreender o instituto da
alienao parental e a instalao da sndrome da alienao parental como forma de violao
aos direitos da personalidade das crianas e adolescentes envolvidos e tambm do genitor
alienado. tambm avaliar as possibilidades de responsabilizao civil pelos danos
causados pelas prticas alienadoras.
O que se pretende identificar ao final que a prtica da alienao parental macula
aquilo que h de mais ntimo, caro e at sagrado nas relaes havidas entre pais e filhos,
viola o princpio da dignidade da pessoa humana, causando danos severos na vida dos
envolvidos.
CONCLUSO
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