LOS BENEFICIOS SOCIALES CONVENCIONALES

Dentro de la tradicin del constitucionalismo social, el reconocimiento y proteccin recibi

mayor nfasis a travs de la constitucin de 1979 que considera dentro del captulo Del
Trabajo, como parte de los Derechos Fundamentales de la persona[1]

Considerando que nos encontramos en el rgimen laboral general vigente regido por el
Decreto Legislativo 728 que aplica para los trabajadores privados, as como el Rgimen
Especial de la MYPE bajo la normativa Ley 30056 y el DS 007-2018TR(TUO).

Son aquellos beneficios privados o autnomos otorgados por el empleador (polticas o

reglamentos de la empresa) y acordados por las partes (convenio colectivo, contrato de
trabajo, costumbre, etc ).

Algunos de ellos son la asignacin por retorno vacacional, la bonificacin por quinquenio,
un bono por cumplimiento de metas, una gratificacin por cnyuge, la asignacin escolar,
etc.

Otros ejemplos de beneficios sociales convencionales podran ser Los servicios de

comedor; los reintegros de gastos mdicos y odontolgicos; y los medicamentos que se
requieran, que hubiera hecho el trabajador para la atencin de su persona o de su familia,
requirindose la correspondiente documentacin que certifique los gastos; la provisin de
ropa de trabajo para desempear sus tareas; el otorgamiento de servicio de guarderas o
el reintegro de los gastos efectuados en ese rubro, si la empresa no contara con ellas, con
documentacin de las erogaciones, para los hijos de trabajadores de menos de seis aos
y para los hijos del trabajador en edad escolar, la entrega de guardapolvo y tiles al inicio
del ciclo lectivo; el pago de curso o seminarios de perfeccionamiento y especializacin del
trabajador o los gastos de sepelio, documentados, de los familiares que se encuentren a
cargo del trabajador, entre otros ejemplos, pero en general son los acuerdos logrados en
forma consensual entre el empleador y los trabajadores.

CLASIFICACION :

En el ejercicio del cargo: bonificaciones, seguro de vida, premios de produccin, entre

otros.

Fuera del cargo, pero dentro de la empresa: descanso, restaurante, bar, transporte, entre
otros.

Fuera de la empresa, es decir en la comunidad: recreacin, actividades comunitarias,

entre otros.

Sin embargo la inclusin de estos conceptos como sumas no remunerativas y beneficios

sociales pueden incrementar significativamente el clculo indemnizatorio a la hora de un
despido.

[1]RIVERA MUOZ, Aldo (2007). Regulacin de las Remuneraciones en el Rgimen

Comn del Sector Privado en la Legislacin Peruana(Tesis de Maestra).UNMSM,Per.
Esta situacin preocupa a las empresas y es tenida muy en cuenta al momento del
otorgamiento de beneficios al personal.

Por esa razn los empleadores deben tener cuidado en la forma en que se comunican y
se instrumentan estos beneficios, ya que en algunos casos, de ello depende su posterior
calificacin como remuneracin o no, en la hiptesis de un eventual reclamo judicial.

Los beneficios sociales establecidos por el Estado representan un mnimo de ingresos a

los trabajadores (beneficios sociales legales) y que la autonoma privada, por medio de
diversos mecanismos puede incrementarlos o establecer beneficios adicionales
(beneficios sociales convencionales).

Este tipo de beneficios sociales convencionales puede provenir de diversas fuentes.

Podramos mencionar al pacto colectivo como la fuente tpica y que representa la
negociacin entre el empleador y sindicato o los representantes de los trabajadores.

De otro lado, tenemos al contrato de trabajo como un medio para acordar la entrega de
beneficios sociales convencionales o autnomos, los mismos que suelen establecerse en
pactos entre el empleador con trabajadores de direccin y confianza (por ejemplo, bonos
por cumplimiento de metas, acceso a comprar acciones de la empresa a precios
preferenciales.)Incluso, por propia decisin unilateral, el empleador puede determinar
libremente la entrega de un beneficio social a los trabajadores.

Adems, si bien existe el principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales, s podra

renunciarse a una parte de la remuneracin siempre y cuando sta no exceda el mnimo
vital y en el caso de los beneficios sociales el prestador de servicios no podra renunciar
de los beneficios impuestos por ley pero s podra dejar de lado los beneficios sociales
convencionales, por no ser estos exigidos por la ley.

LOS BENEFICIOS SOCIALES REMUNERATIVOS

Considerando que nos encontramos en el rgimen laboral general vigente regido por el
Decreto Legislativo 728 que aplica para los trabajadores privados , as como los
trabajadores pblicos normados por el Decreto Legislativo 276,el rgimen de trabajadores
CAS normado por el D.l.1057 as como el Rgimen Especial de las MYPES normado por
la Ley 30056.

1.- BONIFICACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS

Es un complemento remunerativo que recompensa el mayor tiempo de servicios

prestados por los trabajadores empleados y obreros comprendidos en el rgimen laboral
de la actividad privada. Esta bonificacin es un reconocimiento a la antigedad laboral de
los servicios prestados para una sola empresa. Esta bonificacin, a la fecha, es un
beneficio cerrado, pues se otorg solamente para aquellos trabajadores que, hasta el 29
de julio de 1995, cumplan 30 aos de servicios para un solo empleador.

Todos aquellos trabajadores que cumplan el tiempo de servicios exigido por la norma
derogada luego de del 29 de julio de 1995 ya no tienen derecho a este beneficio. Hay
entonces, un reconocimiento de los derechos adquiridos a favor de los trabajadores que
ya venas gozando este beneficio.

EL DERECHO A PERCIBIR ESTA BONIFICACIN

Se adquira el derecho a este beneficio cuando el trabajador acreditaba treinta aos de

servicios prestados por un mismo empleador, para este efecto se consideraban
indistintamente los servicios que se haba prestado en calidad de obrero o empleado, sea
en forma continua o discontinua; en este ltimo caso se sumaban los tiempo de servicios.
En caso de venta, traspaso, fusin o ,cambio de giro del negocio u otras figuras anlogas,
el tiempo de servicios se consideraba prestado a un mismo empleador. Esta bonificacin
por tiempo de servicio era igual al 30% de la remuneracin mensual computable.

Est integrada solamente a la remuneracin bsica y a las horas extras que perciba el
trabajador.

EL DERECHO A PERCIBIR ESTA BONIFICACIN PARA LAS MUJERES

A las mujeres se les reconoca una bonificacin cuando cumplan 25aos de servicio para
un mismo empleador, equivalente al 25% de la remuneracin bsica hasta que
alcanzaban los 30 aos de servicios, en que la bonificacin aumentaba el 30% de la
remuneracin bsica. De existir trabajadoras que a la fecha de derogacin de este
beneficio, venan gozando el25% de su bonificacin, se les deber mantener el beneficio
va reconocimiento del principio de condicin ms beneficiosa, pero ya no se tendra el
derecho a percibir el 30% de bonificacin, al haber sido derogado dicho beneficio. En este
caso, se congelara el beneficio en 25%.

MARCO LEGAL

Para el caso de los seguros la normativa se encuentra en el D.L. 688(5-11-1991)

La Ley de Consolidacin de Beneficios Sociales

El Reglamento de la ley de Consolidacin de Beneficios Sociales

D.S. N 024-2001-TR ( 22.07.2001).

2.-LA ASIGNACIN FAMILIAR

La asignacin familiar se encuentra normada en la Ley N. 25129 del 06/12/1989. Esta

norma establece que todo trabajador que tenga a su cargo uno o ms hijos menores de
18 aos percibir esta asignacin familiar. En el caso de que el hijo al cumplir la mayora
de edad se encuentre efectuando estudios superiores o universitarios, este beneficio se
extender hasta que termine dichos estudios, hasta un mximo de 6 aos posteriores al
cumplimiento de dicha mayora de edad. Referencia: artculo N. 2 de la Ley N. 25129.
Para percibir este beneficio, el trabajador debe tener vnculo laboral vigente y mantener a
su cargo uno o ms hijos menores de 18 aos, o hijos mayores entre 18 y 24 aos, con la
condicin de que se encuentren cursando estudios superiores o universitarios.

El monto de la asignacin familiar es fijo: 10% de la RMV (Actualmente2012 es de

S/.750.00), y se paga con independencia del nmero de hijos.

Es un beneficio mensual otorgado a los trabajadores del rgimen laboral de la actividad

privada cuyas remuneraciones no se regulen por negociacin colectiva, cualquiera fuera
su fecha de ingreso; su finalidad es la de contribuir al a manutencin de los hijos menores
o que est siguiendo educacin superior, con independencia del nmero de hijos.

Este beneficio asciende al diez por ciento mensual de la remuneracin mnima vital
vigente en la oportunidad que corresponda percibir el beneficio.

LOS QUE TIENEN DERECHO A PERCIBIRLA

Tienen derecho a percibir este beneficio los trabajadores que tengan a su cargo uno o
ms hijos menores de dieciocho aos y de manera excepcional aquellos trabajadores que
tengan hijos que al cumplir la mayora de edad se encuentren efectuando estudios
superiores o universitarios; en este ltimo caso, el beneficio se extender hasta que
concluyan dichos estudios, hasta el mximo de seis aos posteriores al cumplimiento de
dicha mayora de edad. Para poder percibir este beneficio el trabajador debe contar, en
primer lugar, con vnculo laboral vigente, adems, el trabajador est obligado a acreditar
la existencia de los hijos.

MOMENTO DE PAGAR LA ASIGNACIN FAMILIAR

La asignacin familiar debe ser pagada por el empleador bajo la misma modalidad con
que viene efectuando el pago de las remuneraciones a los trabajadores.

EN CASO DE UNA PAREJA DE ESPOSO EN UNA MISMO TRABAJO

Ambos esposos que trabajan para una misma empresa tienen derecho, cada uno, a
percibir la asignacin familiar por parte del empleador. Asimismo, un trabajador que labora
para varias empresas tendr derecho a percibir, indistintamente, este beneficio por casa
uno de los empleadores para los cuales labora. Si el padre y la madre son trabajadores de
una misma empresa, ambos tendrn derecho al pago de esta asignacin. Asimismo, el
trabajador que labora para ms de un empleador, percibir la asignacin por cada uno de
ellos. Para obtener esta asignacin familiar, es decir para obtener el derecho de percibir
esta asignacin necesita acreditar ante el empleador, con los documentos respectivos, su
maternidad o maternidad.

OBLIGACIONES Y/O DERECHOS DEL EMPLEADOR

1. En qu momento se paga la asignacin familiar?

La asignacin familiar deber ser pagada por el empleador bajo la misma modalidad con
que viene efectuando el pago de las remuneraciones a los trabajadores. Referencia:
artculo N . 10 del Decreto Supremo N. 035-90-TR.

2. Cmo se realiza el clculo para el pago por asignacin familiar?

Para calcular el pago de la asignacin familiar se tomar en cuenta el 10% de la

remuneracin mnima vital vigente a la fecha de otorgar este derecho, este monto se
sumar a la remuneracin que perciba el trabajador. Referencia: Artculo N. 4 del
Decreto Supremo N. 035-90-TR.

3. Qu sucede en aquellas empresas que otorgan a sus trabajadores una asignacin por
cnyuge?

En este supuesto subsistir el derecho a percibir esta asignacin por cnyuge,

independientemente del monto que fuera, pues se trata de un beneficio diferente a la
asignacin familiar legal. En relacin a la asignacin por hijo, se optar por la que otorgue
mayor beneficio, cualquiera que fuera el origen de esta en la medida que nos
encontramos ante beneficios similares. Referencia: artculo N . del Decreto Supremo N.
035-90-TR.

4. La asignacin familiar puede pagarse en forma proporcional en razn a los das

laborados?

No, la asignacin familiar se debe pagar integra as el trabajador no haya laborado el mes
completo. Referencia: artculo N . 1 de la Ley N. 25129.

OBLIGACIONES Y/O DERECHOS DEL TRABAJADOR

1. Cul es el requisito para percibir este derecho?

Los requisitos para tener derecho a percibir la asignacin familiar, es tener vnculo laboral
vigente y mantener a su cargo uno o ms hijos menores de dieciocho aos y hasta los
veinticuatro, si se encuentra cursando estudios superiores o tcnicos. En este caso, el
trabajador deber comunicar al empleador, adjuntando el documento que acredita la
minora de edad o el respectivo certificado de estudios. Referencia: artculo N. 5 del
Decreto Supremo N . 035-90-TR.

2. Qu sucede si tanto madre y padre son trabajadores de la misma empresa?

En este caso ambos tendrn el derecho. Referencia: artculo N. 7 del Decreto Supremo
N . 035-90-TR.

3. Qu sucede si un trabajador labora en varias empresas?

El trabajador que labore en varias empresas y acredite tener el derecho de percibir la

asignacin familiar, el empleador de cada empresa deber cumplir con el pago de la
asignacin familiar indistintamente. Referencia: artculo N . 8 del Decreto Supremo N.
035-910-TR.
4. La asignacin familiar es un concepto remunerativo?

S es un concepto remunerativo y por ende forma parte del clculo de beneficios

laborales. Referencia: artculo N . 3 del Decreto Supremo N. 035-90-TR.

LA ASIGNACION FAMILIAR PARA EL REGIMEN ESPECIAL(MYPE)

Tanto para el caso de las Pequeas y las Microempresas , el cobro de este beneficio
laboral no existir.

La fundamentacin est en funcin al costo o alta carga que representa para el empleador
.

El estado promueve la creacin y desarrollo de las MYPE y el no cobro de la asignacin

familiar favorece estas polticas en favor de las MYPE.

MARCO LEGAL

La norma que regula las consideraciones mnimas indispensables de Asignacin familiar

son:

Ley N 25129 que regula el derecho a percibir asignacin familiar.

3.-LAS GRATIFICACIONES

Las gratificaciones legales son sumas de dinero que el empleador otorga al trabajador
sujeto al rgimen laboral de la actividad privada, independiente de la modalidad de su
contrato de trabajo y el tiempo de la prestacin de servicios, en forma adicional a la
remuneracin mensual. Se paga por motivo de celebracin de Fiestas Patrias y Navidad,
siempre que el trabajador cumpla con los requisitos correspondientes.

Las gratificaciones son dos en el ao, y cada una equivale a una remuneracin mensual.
Los periodos de clculo de las gratificaciones tambin son dos, dependiendo del semestre
al que corresponda cada una de ellas: enero a junio (Fiestas Patrias, que debe abonarse
al 15 de julio) y julio a diciembre ( Navidad,que debe abonarse el 15 de diciembre).

Las remuneraciones que se toma en cuenta para el clculo de las gratificaciones es la

remuneracin mensual, y en caso de que fuera variable, se tomar en cuenta el promedio
del semestre.

REQUISITOS QUE DEBE CUMPLIR EL TRABAJADOR PARA PERCIBIR LA

GRATIFICACIN

El derecho a las gratificaciones legales se origina siempre que el trabajador se encuentre

efectivamente laborando durante la primera quincena de julio o diciembre, segn se trate
de la gratificacin por Fiestas Patrias o Navidad, respectivamente o estar en el uso del
descanso vacacional, de licencia con goce de remuneraciones o percibiendo subsidios de
la seguridad social o por accidente de trabajo y en aquellos casos dispuestos por norma
expresa, considerndose los supuestos de suspensin de laborales antes mencionados
como das efectivamente laborados.

En caso que el trabajador cuente con menos de seis meses, percibir la gratificacin en
forma proporcional a los mese laborados, debiendo abonarse esta en la quincena de julio
y diciembre. Que es la oportunidad en la que el trabajador debe percibir el beneficio. De
otro lado, en caso que el trabajador cese antes de la oportunidad de pago de las
gratificaciones, podr percibir una gratificacin trunca, la cual ser proporcional al tiempo
laborando hasta el cese.

CONCEPTOS REMUNERATIVOS TOMADOS EN CUENTA PARA EL CLCULO DE

LAS GRATIFICACIONES

El monto de cada una de las gratificaciones es equivalente a la remuneracin que perciba

el trabajador en la oportunidad en que corresponde otorgar los beneficios, entendindose
como tal, la remuneracin computable para las gratificaciones legales es la vigente al 30
de junio y 30 de noviembre, segn se trate de la gratificacin por Fiestas Patrias y
Navidad, respectivamente. Asimismo, la remuneracin computable para trabajadores que
perciben remuneraciones fijas y remuneraciones variables o imprecisas, deben ser
computada de la siguiente manera: Trabajadores que perciben remuneraciones fijas que a
su vez se dividen en:-Remuneracin bsica: Son todas las cantidades que regularmente
percibe el trabajador en dinero o en especie como contraprestacin de su labor
(cualquiera sea su origen o la denominacin que se les d), siempre que sean de su libre
disposicin. Se excluyen los mismos conceptos no remunerativos que para el caso de la
CTS.-Remuneracin regular: Son las cantidades percibidas mensualmente por el
trabajador (en dinero o en especie), cuyos montos pueden variar en razn de incrementos
u otros motivos. Trabajadores que perciben remuneraciones variables o imprecisas. En
caso de que estos trabajadores perciban, adems de la remuneracin bsica,
remuneraciones variables o imprecisas, se aplicarn las siguientes reglas:
-Remuneraciones variables: (comisiones) A las remuneracin regular que perciba un
trabajador se le deber sumar el resultado que se obtenga del promedio de las
remuneraciones variables, el mismo que es determinado sumando el total de estas entre
el nmero de meses laborados en el periodo computable para el pago de la gratificacin
respectiva.

-Remuneraciones complementarias imprecisas: A la remuneracin regular que perciba un

trabajador, se le deber sumar el resultado que se obtenga del promedio de las
remuneraciones imprecisas si se han percibido cuando menos en tres oportunidades en
un periodo de seis meses. El referido promedio se obtiene de efectuar la suma de lo
percibido por concepto de remuneraciones imprecisas en el periodo computable para el
pago de la gratificacin respectiva y dividirlo entreseis.5.3. Trabajadores que perciben
remuneraciones imprecisas. El monto de la gratificacin de los trabajadores que perciban
remuneracin imprecisa, el monto de las gratificaciones se calcular sobre la base del
promedio de la remuneracin percibida en los ltimos seis meses anteriores al mes en
que se otorgue la gratificacin de julio y diciembre.
LA ASIGNACIN FAMILIAR Y LAS GRATIFICACIONES

La asignacin familiar forma parte de la base del clculo para el pago delas
gratificaciones, debido a que los conceptos remunerativos que integran la gratificacin son
aquellas cantidades que regularmente perciba el trabajador en dinero o en especia como
contraprestacin de su labor. En consecuencia, al ser la asignacin familiar un concepto
remunerativo por opcin legal e ingresar dentro del concepto genrico de remuneracin,
quedara incluida de la base de clculo para las gratificaciones.

GRATIFICACIONES TRUNCAS

Es la gratificacin que percibe el trabajador que no tiene vnculo laboral vigente en la

fecha en que corresponda percibir el beneficio, siempre que hubiera laboral como mnimo
un mes ntegro de servicios en el semestre correspondiente. El monto de las gratificacin
trunca se determina de manera proporcional a los meses calendario completos laborados
en el periodo en el que se produzca el cese.

El derecho a las gratificacin trunca se origina al momento del cese del trabajador. Por lo
tanto, el derecho a percibir esta se constituye al cese del trabajador y no antes. La
remuneracin computable es la vigente al mes inmediato anterior al que se produjo el
cese. De otro lado, la gratificacin trunca se paga conjuntamente con todos los beneficios
sociales dentro de las 48 horas de extinguido el vnculo

OBLIGACIONES Y/O DERECHOS DEL EMPLEADOR

1. El empleador puede extender unilateralmente la jornada de trabajo hasta la mxima

legal?

En los centros de trabajo en que rijan jornadas menores de ocho horas diarias o cuarenta
y ocho horas a la semana, el empleador podr extenderlas unilateralmente hasta dichos
lmites, incrementando la remuneracin en funcin al tiempo adicional laborado.

Referencia: artculo N. 3 del Decreto Supremo N. 007- 2002-TR.

2. El empleador puede modificar el horario de trabajo?

El empleador puede modificar el horario de trabajo sin alterar el nmero de horas

trabajadas. Si la modificacin colectiva del horario es mayor a una hora y la mayora de
los trabajadores no estuviese de acuerdo, los trabajadores podrn acudir a la Autoridad
Administrativa del Trabajo para que se pronuncie sobre la procedencia o no de la medida
adoptada. En ese sentido, el empleador debe comunicarle dicha medida al sindicato o a
falta de ste a los representantes de los trabajadores, o en su defecto, a los trabajadores
afectados con ocho das de anticipacin indicando la medida a adoptarse y los motivos
que la sustentan. Luego la parte afectada puede solicitarle al empleador una reunin, a fin
de plantear una medida diferente a la propuesta. En caso no haya acuerdo, el empleador
tiene la facultad de introducir la medida prevista y los trabajadores de impugnarla ante el
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE). En caso la modificacin del
horario de trabajo sea individual, el trabajador podr impugnar dicha medida ante el Poder
Judicial, de acuerdo al procedimiento de cese de hostilidad.

Referencia: artculo N. 6 del Decreto Supremo N. 007-2002-TR.

3. Qu atribuciones tiene el empleador con respecto a las jornadas, horarios y turnos de

los trabajadores?

El empleador tiene las siguientes atribuciones o facultades:

Establecer la jornada ordinarias de trabajo, diaria o semanal.

Establecer jornadas compensatorias de trabajo de tal forma que algunos das la jornada
ordinaria sea mayor y en otros das menor de 8 horas, sin que en ningn caso la jornada
ordinaria exceda el promedio de 48 horas por semana como mximo.

Reducir o ampliar el nmero de das de la jornada semanal de trabajo, para lo cual puede
prorratear las horas dentro de los restantes das de la semana, dichas horas sern
consideradas como parte de la jornada de trabajo.

Establecer y modificar el horario de trabajo.

Referencia: artculo N. 2 del Decreto Supremo N. 007-2002-TR.

4. Los 45 minutos del tiempo de refrigerio puede ser fraccionado?

No, la norma estable que todo empleador debe otorgar cuando menos 45 minutos de
refrigerio. Asimismo, el empleador podr extender el periodo de refrigerio a ms tiempo.

Referencia: artculo N. 7 del Decreto Supremo N. 007-2002- TR.

5. Pueden compensarse las horas de sobretiempo con perodos equivalentes de

descanso?

S, el trabajador con el empleador pueden pactar por escrito, el trabajo en sobretiempo

con el otorgamiento de perodos equivalentes de descanso, lo cual deber constar por
escrito, debiendo realizarse tal compensacin, dentro del mes calendario siguiente a
aquel en que se realiz dicho trabajo, salvo pacto contrario.

Referencia: artculo N.10 del Decreto Supremo N. 007-2002-TR.

OBLIGACIONES Y/O DERECHOS DEL TRABAJADOR

1. Qu trabajadores se encuentran excluidos de la jornada mxima legal?

Se encuentran excluidos de la jornada mxima legal los trabajadores de direccin

(gerentes, directores, etc.), los trabajadores de confianza sin horario, los trabajadores no
sujetos a fiscalizacin inmediata (aquellos trabajadores que realizan sus labores o parte
de ellas sin supervisin inmediata del empleador, o que lo hacen parcial o totalmente
fuera del centro de trabajo, acudiendo a este para dar cuenta de su trabajo y realizar las
coordinaciones pertinentes), los que prestan servicios intermitentes de espera, vigilancia o
custodia (quienes regularmente prestan servicios efectivos de manera alternada con
lapsos de inactividad).

Referencia: artculo N. 5 del Decreto Supremo N.o 007-2002-TR.

2. Cul es el procedimiento que deben seguir los trabajadores ante la Autoridad

Administrativa de Trabajo, para poder impugnar la modificacin colectiva del horario de
trabajo mayor a una hora?

Los trabajadores afectados dentro del plazo de 05 das siguientes de la modificacin del
horario, podrn presentar el recurso correspondiente ante la Subdireccin de
Negociaciones Colectivas, acompaando documentacin que acredite la modificacin y
una declaracin jurada suscrita por la mayora de los trabajadores afectados, dicho
documento debe permitir la individualizacin de los trabajadores, a fin de poder corroborar
que se cumple con el requisito de que dicha decisin sea impugnada por ms del 50% de
los trabajadores afectados. En ese sentido, resulta suficiente el acta de asamblea general
debidamente firmada por los asistentes. Dentro del segundo da hbil de admitido el
recurso impugnatorio, la Autoridad Administrativa de Trabajo notificar de este al
empleador, quien dentro del tercer da hbil de su recepcin podr contradecir los hechos
alegados por los trabajadores o justificar su decisin en base a un informe tcnico.

Recibida la contestacin del empleador o vencido el trmino para tal efecto, la Autoridad
Administrativa de Trabajo resolver la impugnacin dentro del quinto da hbil,
determinando si existe o no justificacin para la modificacin del horario. La resolucin de
primera instancia es apelable dentro del trmino de tres das hbiles de recibida la
notificacin. Tratndose de una modificacin individual del horario de trabajo, el trabajador
podr impugnar dicha medida ante el Poder Judicial, de acuerdo al procedimiento de cese
de hostilidad regulado por el Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral.

Referencia: artculo N. 12 del Decreto Supremo N. 008-2002-TR.

3. Qu se entiende por jornada nocturna y a cunto asciende la remuneracin del

trabajador en dicho horario?

Se entiende por jornada nocturna el tiempo trabajado entre las 10:00 p.m. y 06:00 a.m. En
los centros de trabajo en que las labores se realizan por turnos que comprenda jornadas
en horario nocturno, estos debern, en lo posible, ser rotativos. El trabajador que labora
en horario nocturno no podr percibir una remuneracin semanal, quincenal o mensual
inferior a la remuneracin mnima mensual vigente a la fecha de pago con una sobretasa
del treinta y cinco por ciento (35%). Cuando la jornada es cumplida en horario diurno y
nocturno, la sobretasa se aplicar en forma proporcional al tiempo laborado en horario
nocturno.

Referencia: artculo N. 8 del Decreto Supremo N. 007-2002-TR y Decreto Supremo N.

007-2012-TR.
4. En qu consiste el refrigerio?

El horario de refrigerio es el tiempo establecido por ley para que el trabajador lo destine al
descanso dentro de su jornada. En dicho tiempo, se realiza la ingesta de su alimentacin
principal cuando coincida con la oportunidad del desayuno, almuerzo o cena, o de un
refrigerio propiamente dicho. Cuando las jornadas se cumplan en horario corrido, el
tiempo de refrigerio no podr ser inferior a cuarenta y cinco minutos. El empleador
establecer el tiempo de refrigerio dentro del horario de trabajo, no pudiendo otorgarlo, ni
antes ni luego del mismo. El horario de refrigerio.

Referencia: artculo N. 7 del Decreto Supremo N. 007-2002-TR.

5. Qu es el trabajo en sobretiempo u horas extras?

Es el trabajo realizado ms all de la jornada ordinaria diaria o semanal y puede

realizarse antes de la hora de ingreso o despus de la hora de salida establecida. El
trabajo en sobretiempo es voluntario tanto en su otorgamiento como en su realizacin,
slo es obligatorio en casos justificados por hecho fortuito o de fuerza mayor, que pongan
en peligro a las personas, los bienes del centro de trabajo o la continuidad de la actividad
productiva. La hora extra se entender otorgada tcitamente, cuando el trabajador
acredite haber laborado en sobretiempo, aun sin autorizacin expresa del empleador.
Cuando el sobretiempo es anterior o posterior a la jornada de trabajo en horario nocturno,
la hora extra se calcula en base al valor de la remuneracin ordinaria para la jornada
nocturna.

Referencia: artculo N. 9 del Decreto Supremo N. 007-2002-TR.

6. En qu oportunidad el empleador debe pagar las horas extras?

Las horas extras deben ser remuneradas en la misma oportunidad de pago de las
remuneraciones y su monto debe ser tambin registrado en las planillas electrnicas, as
como en la boleta de pago.

Referencia: artculo N. 1 del Decreto Supremo N. 012-2002-TR.

7. Cmo se calculan las horas extras?

Las horas extras se pagan con un recargo a convenir del 25% adicional del valor hora
para las dos primeras horas y un 35% adicional del valor hora a partir de la tercera hora
en adelante.

LAS GRATIFICACIONES DEL REGIMEN ESPECIAL : MYPE(PEQUEA EMPRESA)

Hay que sealar que para el rgimen especial y especficamente con respecto a los
trabajadores de las Pequeas Empresas, el beneficio social de las gratificaciones se
otorgar tanto en los meses de julio y diciembre pero en la razn de media remuneracin,
por cada oportunidad siempre y cuando laboren el semestre completo; ya que en caso
contrario percibirn la parte proporcional al tiempo laborado.
LAS GRATIFICACIONES DEL REGIMEN ESPECIAL : MYPE(MICRO EMPRESA)

Para el caso de las Microempresas no existir el cobro de las gratificaciones .Esto se

explica por el alto costo que presenta como carga al empleador. Por esa razn aquellas
empresas con menos de 10 trabajadores incluido el empleador y cuyos ingresos sean
iguales o menores a 15 UIT(s), no gozarn de este beneficio social.

El estado promueve la creacin y desarrollo de las MYPE y el no cobro de la asignacin

familiar favorece estas polticas en favor de las MYPE.

MARCO LEGAL

Las normas que regulan las consideraciones mnimas indispensables de jornada de

trabajo son:

Artculo N. 1 del Decreto Supremo N. 007-2002-TR.

Artculo N. 24 de la Constitucin Poltica del Per.

Decreto Legislativo N. 854 (01.10.1996), modificado por la Ley N. 27671 (21.02.2002).

Texto nico Ordenado de la Ley de Jornada de Trabajo, Decreto Supremo N. 007-2002-

TR (04.07.2002) y su Reglamento el Decreto Supremo N. 008-2002-TR

DERECHOS LABORALES COMUNES AL REGIMEN GENERAL Y AL REGIMEN

ESPECIAL DE LAS MYPE

REMUNERACION MINIMA VITAL : Todos los trabajadores del rgimen laboral de la

actividad privada tienen derecho a percibir una remuneracin mnima vital.

JORNADA MAXIMA DE TRABAJO : La jornada mxima de trabajo es de 8 horas diarias

o 48 horas semanales como mximo. Si se es menor de edad se podr laborar siempre y
cuando se cuente con la autorizacin del MTPE y las labores no afecten la integridad
fsica ni psicolgica y permitan continuar con sus estudios escolares.

EL PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD

Muchas veces los empleadores ocultan las relaciones laborales que por su naturaleza son
de tipo dependientes por los contratos de servicios;, que implican una relacin civil.

De esta manera los empleadores buscan negar relaciones laborales y cabe sealar al
respecto que no existe necesariamente una relacin directa entre la denominacin del
contrato y la naturaleza de la relacin laboral, para este determinado caso.

El incentivo del empleador son los costos que representan el pago de los derechos y
beneficios laborales, as como los aportes y contribuciones a la seguridad social ;a los
cuales por ley le corresponderan al trabajador en el caso de sinceramiento de la
naturaleza laboral en la relacin contractual sealada.
Sin embargo frente a tal situacin aprovechada por los empleadores de la
desnaturalizacin de los contratos de locacin de servicios, anteriormente llamados
contratos de servicios no personales; los trabajadores pueden acudir al Principio de
Primaca de la Realidad, el cual permitir que en los casos de discordancia entre lo que
ocurra en la prctica y lo que conste en los documentos, deber darse preferencia a lo
primero, es decir a aquello que sucede en el terreno de los hechos fcticos, sealando
asimismo que dentro de los empleadores que tratan de confundir y/o ocultar una real
relacin laboral a travs de contratos de locacin de servicios, en los que se puede
apreciar el elemento de subordinacin o dependencia con respecto al empleador por parte
del trabajador,; encontramos al Estado, a travs de sus diversas contrataciones.

A travs de la CPP queda establecido que la aplicacin del Principio de Primaca de la

Realidad tambin aplica para el aparato estatal.

Si nos referimos al art. 1764 del Cdigo Civil a travs del contrato de locacin de
servicios, el locador se obliga sin estar subordinado al comitente a prestar sus servicios
materiales o intelectuales por cierto tiempo para un trabajo determinado a cambio de
retribucin, que por lo general es en dinero.[2]

[2]HUAYANAY CHUQUILLANQUI, Hugo. Contratos -El Contrato de Locacin de Servicios-

por Luis Molina Almanza. Editorial Alexander ORE. 2da Edicin. Setiembre 2002, pg. 180

JURISPRUDENCIA

MATERIA : DERECHOS Y BENEFICIOS SOCIALES: LA DURACION DE LA

JORNADA LABORAL :

EXP. N. 4635-2004-AA/TC
TACNA

SINDICATO DE TRABAJADORES DE TOQUEPALA Y ANEXOS

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 17 das del mes de abril de 2006, el Tribunal Constitucional, en

sesin de Pleno Constitucional, con la asistencia de los seores magistrados Garca

Toma, Presidente; Gonzales Ojeda, Vicepresidente; Alva Orlandini, Bardelli

Lartirigoyen, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia.

ASUNTO

Recurso extraordinario interpuesto por don Guillermo Panca Caya y don Clemente

Trujillo Masco, secretarios General y de Defensa del Sindicato de Trabajadores

de Toquepala y Anexos, respectivamente, contra la sentencia de la Sala Civil de la

Corte Superior de Justicia de Tacna, de fojas 367, su fecha 21 de octubre de 2004, que

declara improcedente la demanda de amparo de autos.

ANTECEDENTES

Con fecha 17 de octubre de 2003, los recurrentes interponen demanda de amparo

contra la Empresa Southern Per Copper Corporation, solicitando que se dejen sin

efecto las jornadas obligatorias de doce horas diarias de trabajo durante cuatro das

seguidos por tres de descanso impuestas por la demandada en sus diferentes seccio-

nes; y que, en consecuencia, se ordene la restitucin de la jornada de trabajo de ocho

horas diarias y la colocacin, en todas las secciones o departamentos de la empresa,

del cartel indicador de la jornada de trabajo de ocho horas, incluido el refrigerio de

treinta minutos.

Manifiestan que desde el 10 de abril de 2000, la emplazada implant jornadas obligatorias

de doce horas diarias en sistemas de 4 x 2 y 4 x 3; que, sin embargo, mediante la

clusula 22. de la Convencin Colectiva de fecha 10 de mayo 2001(perodo 2001-2007),

celebrada por el recurrente y la demandada, se acord que la jornada de trabajo ordinaria

sera de ocho horas diarias, incluyndose treinta minutos de refrigerio; no obstante lo

cual, hasta la fecha, no se ha respetado la jornada de trabajo ordinaria establecida
convencionalmente.

Consideran que estos hechos violan el derecho a la dignidad de la persona

y de los trabajadores, a la igualdad ante la ley, al carcter irrenunciable de los derechos

laborales y a la fuerza vinculante de la convencin colectiva.

La emplazada deduce las excepciones de cosa juzgada, de caducidad y de

representacin

defectuosa o insuficiente del demandante, y contesta la demanda sealando

que el Tribunal Constitucional en su sentencia de fecha 27 de setiembre de 2002, se

pronunci acerca de los sistemas de trabajo de 4 x 2 y 4 x 3, sealando que tienen

sustento constitucional y legal, por lo que no infringen derecho alguno.

El Juzgado Mixto de Jorge Basadre, con fecha 9 de febrero de 2004, declar infundadas

las excepciones deducidas e improcedente la demanda, por considerar que la

pretensin planteada ha sido resuelta mediante la STC N. 1396-2001-AA/TC, reca-

da en el proceso que fue seguido por las mismas partes, establecindose que los
sistemas

cuestionados no son contrarios a la Constitucin. por lo que la emplazada est en

la facultad de modificar el nmero de horas, siempre que no supere el lmite que

establece el artculo 25. de la Constitucin.

La recurrida confirm la apelada, por estimar que el proceso de amparo no es la va

idnea para solicitar el cumplimiento del horario de trabajo pactado en el convenio

colectivo,

correspondiendo a los jueces laborales la solucin de este tipo de controversias.

FUNDAMENTOS

I.- Petitorio

1. El Sindicato recurrente cuestiona la aplicacin del sistema acumulativo de las

horas de trabajo que obliga a los obreros mineros de Toquepala a trabajar doce

horas diarias durante cuatro das seguidos por tres das de descanso. Estiman
que la imposicin del sistema acumulativo constituye una violacin de los siguientes

derechos reconocidos en la Constitucin: dignidad de la persona (art-

culo 1.), a la igualdad (artculo 2., inciso 2.), al carcter irrenunciable de los

derechos reconocidos por la Constitucin y la ley (artculo 26., inciso 2.) y a la

fuerza vinculante de la convencin colectiva (artculo 28., inciso 2.).

2. Por su parte, la empresa alega que las normas laborales vigentes, as como los

artculos 209. y 212. inciso a) del Decreto Supremo N. 003-94-EM (Reglamento

de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Minera) permiten instaurar

esta modalidad de trabajo. Asimismo, que la clusula 2.c) de la Convencin

Colectiva 2001-2007, celebrada por el Sindicato y la empresa, faculta a ste

ltima para que, con el objeto de incrementar la productividad, en casos debidamente

justificados o de emergencia, pueda establecer o modificar el nmero

de horas, turnos, horarios o sistemas de trabajo de acuerdo a sus necesidades.

Finalmente, aade que el Tribunal Constitucional, a travs del fallo recado en

el Exp. N. 1396-2001-AA/TC, seguido por las mismas partes, estableci que

los sistemas cuestionados no son contrarios a la Constitucin.

3. En virtud de tales alegatos, para resolver el presente caso el Tribunal Constitucional

proceder a:

a) Considerar el contexto en el que se desarrolla la actividad de los trabajadores

mineros.

b) Determinar el parmetro constitucional relativo a los derechos constitucionales

cuya vulneracin se alega. En ese sentido, adems de los derechos invocados

por el recurrente, el Tribunal Constitucional considerar tambin los derechos a

una jornada de trabajo de ocho horas (artculo 25.), al disfrute del tiempo libre y

al descanso (artculo 2., inciso 22.) y a la salud (artculo 7.).

c) Analizar el caso concreto.

II.- Contexto en el que se desarrolla la actividad de los trabajadores mineros:

condiciones de trabajo, seguridad y salud ocupacional en la actividad minera

4. Dada la importancia de la materia controvertida, y previamente al anlisis de

fondo que deber efectuar el Tribunal Constitucional para determinar si las jornadas

atpicas o acumulativas, que se aplican en el presente caso a los trabajadores

mineros afiliados al Sindicato recurrente, son compatibles con los derechos

constitucionales

invocados por el demandante y con aquellos que el Tribunal estima

aplicables, es necesario tener en cuenta el contexto concreto en el que se desarrolla

el trabajo en el sector minero del Per. Para ello, recurriremos al Informe sobre las

Condiciones de Trabajo, Seguridad y Salud Ocupacional en la Minera del Per

elaborado por el Equipo Tcnico Multidisciplinario para los Pases Andinos de la

Oficina Internacional del Trabajo (OIT) del ao 2002.

2.1.- La minera como actividad de alto riesgo

5. La minera es considerada como una actividad de alto riesgo para la seguridad

y salud de los trabajadores. Al respecto, el referido informe establece que:

Esta calificacin puede ser tanto consecuencia de los procesos tecnolgicos que se

utilizan, como por las caractersticas geogrficas y el medio ambiente en el que se

ubican los emplazamientos de los yacimientos, los modos operativos en que se planifica

y ejecuta el trabajo (tales como la duracin y forma en que se organizan las

jornadas o los turnos laborales), o an por otros factores biolgicos y psicosociales

concomitantes. Por unas u otras razones, la vida, la seguridad y la salud de los

mineros requieren de medidas especiales destinadas a protegerlos. [1]

Corresponde, al Estado, en primer lugar, adoptar tales medidas. En ese sentido,

el Tribunal Constitucional, como rgano constitucional del Estado peruano, no

puede dejar de considerar dicha obligacin, que tambin incumbe a los

empleadores, para los efectos de la resolucin del presente caso.

2.2.- Trabajo en soledad

6. El citado Informe de la OIT hace referencia a una serie de factores que justifican

medidas especiales a tener en cuenta al momento de abordar la regulacin jurdica

del trabajo minero en el Per. Por ejemplo, respecto de las condiciones bsicas

de vida, se destaca la diferencia de la vida en soledad o con familia en el campamento.

Los campamentos, en su mayora, solo otorgan alojamiento a los trabajadores.

Con la implantacin de los sistemas acumulativos de trabajo, el trabajador,

en esas circunstancias

adquiere comportamientos ansiosos y depresivos en diferentes grados, que en

algunos casos son enfrentados con la ingesta excesiva de alcohol. [2]

Esta situacin, preliminarmente, impone ser revertida, a fin de hacerla compatible

con el inciso 1. del artculo 2. de la Constitucin, que reconoce el derecho de

toda persona a su integridad moral y psquica.

2.3.- Alimentacin de los trabajadores en el sector minero

7. De otro lado, el mismo Informe concluye que la alimentacin en la mayora de

trabajadores mineros es, por muchas causas, deficiente. La siguiente descripcin

es ilustrativa de esta realidad en el Per:

En el desayuno, gran parte de los trabajadores ingiere una taza o jarro de caf, o una

infusin de hierbas, o a veces una taza de avena o leche, acompaadas de dos

panes solos o con mantequilla o queso. El almuerzo es una porcin de caldo, con

papas, fideos, algunas verduras y a veces un pedazo de carne; un plato con arroz,

habas, mote o pan o maz tostado, complementado con una taza o jarra de infusin

de hierbas. La comida es similar al almuerzo. El horario de trabajo y la distancia del

centro de trabajo respecto de los hogares hacen ms difcil la alimentacin del

minero, debiendo ste comer fuera de su casa alimentos fros y a deshora. El dficit

alimentario en cantidad y calidad (especialmente en protenas, grasas, vitaminas y

otros elementos indispensables) hace que el nmero de caloras aportadas a la dieta

sea cubierto casi en su totalidad por carbohidratos. En consecuencia, la realidad de

la dieta del trabajador minero peruano es deficitaria en trminos de rendimiento

energtico (...) Esta realidad se agrava an ms si constatamos que muchos trabajadores

(...) trabajan hasta 12 horas diarias. [3]

Evidentemente, la dieta descrita es insuficiente para desarrollar trabajos que

demandan un alto esfuerzo fsico.

2.4.- Condiciones de salud de los trabajadadores mineros

8. Con relacin a los riesgos de salud de los trabajadores mineros, el Informe ya

citado da cuenta de que en la actividad minera se han reconocido alrededor de

treinta enfermedades profesionales, entre las que destacan: neumoconiosis, causada

por polvos minerales esclergenos (silicosis, antracosis, asbestosis) y slico

tuberculosis; enfermedades causadas por el belirio, fsforo, manganeso, cromo,

arsnico, mercurio, plomo, sulfuro de carbono, benceno, cadmio, sustancias

asfixiantes (como xido de carbono, entre otras); bronconeumopatas debidas al

polvo de metales duros; asma profesional causada por agentes sensibilizantes o

irritantes; hipoacusia causada por el ruido constante; enfermedades causadas

por las vibraciones (afecciones de los msculos, tendones, huesos, articulaciones,

vasos sanguneos perifricos o nervios perifricos) y neoplasia pulmonar o

mesotelioma causada por el asbesto. Los trabajadores mineros, tambin, estn

expuestos a riesgos fsicos como el ruido, vibraciones, humedad extrema, radiaciones,

as como a riesgos biolgicos y qumicos, entre otros. Asimismo, se destaca

tambin las dificultades y los transtornos fisiolgicos que comporta el trabajo

fsico en altura.[4] (Tngase en cuenta que, en el presente caso, el asentamiento

minero de Toquepala est a 3,500 m.s.n.m[5]).

2.5.- Jornada de trabajo en el sector minero

9. Con relacin a la jornada de trabajo en el sector minero, el Informe aade que,

hasta el ao 2002, De acuerdo a las estadsticas del Ministerio de Trabajo y

Promocin Social (...) el promedio de horas de trabajo en la minera supera las 48

horas semanales (el rango de 48 horas a ms representa el 91.6 %).[6] En el

mismo documento se cita informacin referida a que la mayor parte de las empresas

mineras adecuan su sistema al denominado 14 x 7, es decir: 14 das continuos

de trabajo con doce horas diarias de labor, por siete de descanso, despus

del cual se retoma el siguiente perodo (de 14 x 7). Menos comn pero tambin

aplicado es el sistema 20 x 12.

10. Al respecto, cabe mencionar que la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios

y Recomendaciones (CEACR) de la Organizacin Internacional del Trabajo, en

su Observacin Individual sobre el Convenio Nmero 1 Horas de Trabajo (Industria)

1919 (Ratificacin 1945), Documento N. 062002PER001, del ao 2002, estim

que el sistema de trabajo 14 x 7 aplicable en el Per no cumple con lo que dispone el

artculo 2. del Convenio N. 1 de la OIT, ya que la media de horas de trabajo semanales

por un perodo de tres semanas llega a 56 horas por semana y excede el lmite

prescrito por el artculo 2, c) (48 horas a la semana).

11. Efectuada la descripcin del contexto donde se desarrolla el trabajo minero en el

Per, corresponde ahora determinar el parmetro constitucional de derechos

para evaluar el presente caso concreto.

III.- Parmetro constitucional de los derechos materia del presente proceso

3.1.- Respeto de la dignidad de la persona

12. El Sindicato considera que la imposicin, a los trabajadores mineros, de una

jornada mayor a las ocho horas los expone a mayores riesgos de adquirir enfermedades

profesionales por la asimilacin diaria de los txicos minerales, poniendo

en riesgo su salud y sus vidas. Estiman que este hecho vulnera la dignidad

de los trabajadores.

El artculo 1. de la Constitucin dispone:

La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo

de la sociedad y del Estado.

Al respecto, este Colegiado ha establecido que:

(...) si bien el reconocimiento positivo de los derechos fundamentales (comnmente,

en la Norma Fundamental de un ordenamiento) es presupuesto de su

exigibilidad como lmite al accionar del Estado y de los propios particulares,

tambin lo es su connotacin tica y axiolgica, en tanto manifiestas concreciones

positivas del principio-derecho de dignidad humana, preexistente al orden

estatal y proyectado en l como fin supremo de la sociedad y del Estado (artculo

1 de la Constitucin).[7]

Del mismo modo, ha afirmado que:

El principio de dignidad irradia en igual magnitud a toda la gama de derechos,

ya sean los denominados civiles y polticos, como los econmicos, sociales y

culturales, toda vez que la mxima eficacia en la valoracin del ser humano solo

puede ser lograda a travs de la proteccin de las distintas gamas de derechos en

forma conjunta y coordinada.[8]

Por tanto, el principioderecho de la dignidad humana fundamenta, por un

lado, la configuracin de nuestro parmetro constitucional y, por otro, es un

principio a la luz del cual se resolver el presente caso.

3.2.- Derecho a la jornada de trabajo de ocho horas

13. El artculo 25. de la Constitucin Poltica del Per prescribe expresamente, que la

jornada de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales

como mximo, y que en, caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de

horas trabajadas en el perodo correspondiente no puede superar dicho mximo.

14. Al respecto, la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y el

artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, disponen

que el contenido y alcances de los derechos y libertades que la Constitucin

reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de los

Derechos Humanos y los tratados internacionales sobre la misma materia ratificados

por el Per. En ese sentido, a fin de configurar adecuadamente el derecho

reconocido en el artculo 25. de la Constitucin, debe tener presente que:

a) El artculo 2. del Convenio N. 1 (1919) de la Organizacin Internacional del

Trabajo (OIT), por el que se limitan a ocho horas diarias las horas de trabajo en

las empresas industriales, dispone que en todas las empresas industriales pblicas

o privadas, o en sus dependencias, cualquiera que sea su naturaleza, la

duracin del trabajo personal no podr exceder de ocho horas por da y de cuarenta

y ocho por semana.

b) El literal c) del artculo 2. del convenio mencionado dispone que cuando los

trabajos se efecten por equipos, la duracin del trabajo podr sobrepasar de ocho

horas al da, y de cuarenta y ocho por semana, siempre que el promedio de horas

de trabajo, calculado para un perodo de tres semanas, o un perodo ms corto, no

exceda de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por semana.

c) El mismo Convenio, en su artculo 4., establece que podr sobrepasarse el

lmite de horas de trabajo establecido por el artculo 2, en los trabajos cuyo

funcionamiento continuo, por razn de la naturaleza misma de trabajo, deba ser

asegurado por equipos sucesivos, siempre que el promedio de horas de trabajo

no exceda de cincuenta y seis por semana.

d) El artculo 24. de la Declaracin Universal de Derechos Humanos dispone que

toda persona tiene el derecho a una limitacin razonable de la duracin del trabajo.

e) El artculo 7., literal d) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos,

Sociales y Culturales, reconce el derecho de toda persona al goce de condiciones

de trabajo equitativas y satisfactorias que le aseguren, en especial, la limitacin

razonable de las horas de trabajo.

f) El artculo 7., literal g) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana

sobre derechos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales,

establece que los Estados garantizarn la limitacin razonable de las horas

de trabajo, tanto diarias como semanales, y que las jornadas sern de menor

duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos.

15. De las disposiciones citadas, que constituyen el parmetro constitucional que

debe emplearse para la configuracin del derecho a la jornada laboral de ocho

horas diarias, conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin,

se desprende que:

a) Las jornadas de trabajo de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho semanales

son prescritas como mximas en cuanto a su duracin.

b) Es posible que bajo determinados supuestos se pueda trabajar ms de ocho

horas diarias y de cuarenta y ocho por semana, siempre que el promedio de

horas de trabajo, calculado para un perodo de tres semanas, o un perodo ms

corto, no exceda de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por semana. Este

supuesto depender del tipo de trabajo que se realice.

c) El establecimiento de la jornada laboral debe tener una limitacin razonable.

d) Las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos,

insalubres o nocturnos.

e) En el caso de nuestro pas, la Constitucin impone la jornada mxima de

trabajo de cuarentiocho horas semanales, de modo que, siendo sta la norma

ms protectora, prevalecer sobre cualquier disposicin convencional que imponga

una jornada semanal mayor; (por ejemplo, el artculo 4. del Convenio N.

1 (1919) de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT).

16. Precisado ya el parmetro constitucional descrito sobre el cual se asienta la jornada

laboral de ocho horas, el Tribunal Constitucional no puede dejar de destacar

que las citadas disposiciones de los Tratados de Derechos Humanos, que

deben ser aplicadas obligatoriamente para interpretar los derechos y libertades

que la Constitucin reconoce, se refieren al concepto de limitacin razonable de

las horas de trabajo. Es decir, si bien nuestra Constitucin impone un mximo

para la jornada de trabajo (diaria y semanal), tampoco no obliga a que siempre y

en todas las actividades laborales se establezca dicho mximo (8 horas diarias y

48 semanales), Pinsese, a modo de ejemplo, en amplios sectores de la administracin

pblica y del sector privado que no llegan a trabajar 48 horas semanales,

as como tambin en aquellas actividades laborales que, por su esfuerzo fsico,

justifican una jornada menor a la mxima.

17. Las disposiciones que permiten trabajar ms de ocho horas diarias y cuarenta y

ocho horas semanales, siempre que la media de horas trabajadas en un perodo

de tres semanas no exceda de cuarenta y ocho horas, constituyen una excepcin

que deber aplicarse razonable, justificada y proporcionalmente, segn el tipo

de trabajo de que se trate y respetando los derechos reconocidos en la Constitucin

y en los Tratados Internacionales de Derechos Humanos. En estos casos

ser indispensable el pago de horas extras, conforme a ley. Ello porque, sentido,

si bien los tratados de derechos humanos constituyen el estndar mnimo de

derechos humanos, cuando existan normas internas ms protectoras, stas deben

prevalecer puesto que otorgan una mayor proteccin. Como ya se anot, ese

es el caso del artculo 4 del Convenio N. 1 de la OIT, frente al cual el artculo 25.

de la Constitucin otorga una mayor proteccin al fijar la jornada semanal en

cuarenta y ocho horas como mximo.

3.3.- Derecho al disfrute del tiempo libre y al descanso

18. El mismo artculo 25. de la Constitucin establece que los trabajadores tienen

derecho a descanso semanal y anual remunerados. Su disfrute y compensacin

se regulan por ley o por convenio. A su turno, el artculo 2., inciso 22. de la

Constitucin, dispone que toda persona tiene derecho al disfrute del tiempo libre

y al descanso.

19. Conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y al

artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, la interpretacin

de los derechos reconocidos en el artculo 25. y en el artculo 2. inciso 22

de la Constitucin, debe tener presente que:

a) El artculo 24. de la Declaracin Universal de Derechos Humanos dispone

que toda persona tiene el derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre.

b) El artculo 7. literal d) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales

y Culturales reconoce el derecho de toda persona al goce de condiciones de

trabajo equitativas y satisfactorias que le aseguren en especial el disfrute del

tiempo libre.

c) El artculo 7. literal h) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana

sobre derechos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales,

reconoce el derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre.

Consecuentemente, de las disposiciones citadas se concluye que:

a) La jornada laboral, para ser compatible con el artculo 25. de la Constitucin,

deber considerar que las personas tienen derecho al descanso y al disfrute del

tiempo libre; y,

b) El disfrute y compensacin del descanso semanal y anual remunerados se

regulan por ley o por convenio, conforme al parmetro constitucional descrito.

20. Es evidente que el ejercicio del derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre

guarda estrecha relacin con la implantacin de una jornada de trabajo razonable.

Entonces, la jornada de trabajo no puede ser un impedimento para el adecuado

ejercicio del mencionado derecho o convertirlo en impracticable. Es vlido

por ello concluir, tambin, en que las jornadas atpicas debern ser razonables y

proporcionadas segn el tipo de actividad laboral, a fin de que el derecho al

descanso diario sea posible.

3.4.- Derecho a la salud y proteccin del medio familiar

21. El artculo 7. de la Constitucin dispone que:

Todos tienen derecho a la proteccin de su salud, la del medio familiar y la de la

comunidad as como as como el deber de contribuir a su promocin y defensa.

A su turno, el artculo 10. del Protocolo Adicional a la Convencin Americana

sobre derechos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales,

establece que:

Toda persona tiene derecho a la salud entendida como el disfrute del ms alto

nivel de bienestar fsico, mental y social.

Con relacin al artculo citado, el Tribunal Constitucional ha establecido que el

derecho a la salud:

(...) reconoce el derecho de la persona de alcanzar y preservar un estado de plenitud

fsica y psquica. Por ende, tiene el derecho de que se le asignen medidas sanitarias

y sociales relativas a la alimentacin, vestido, vivienda y asistencia mdica (...).

Dicho derecho debe ser abordado en tres perspectivas, a saber: la salud de cada

persona en particular, dentro de un contexto familiar y comunitario.[9]

3.5.- Igualdad de oportunidades sin discriminacin

22. El artculo 26., inciso 1. de la Constitucin dispone que en la relacin laboral se

debe respetar la igualdad de oportunidades sin discriminacin. Al respecto, el

Tribunal ha precisado que:

La igualdad de oportunidades en estricto, igualdad de trato obliga a que la

conducta ya sea del Estado o los particulares, en relacin a las actividades laborales,

no genere una diferenciacin no razonable y, por ende, arbitraria.

En ese sentido, la discriminacin en materia laboral aparece cuando se afecta al

trabajador en sus caractersticas innatas como ser humano (lo propio y privativo

de la especie), o cuando se vulnera la clusula de no discriminacin prevista por

la Constitucin.[10]

3.6.- Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin

23. El artculo 26., inciso 2. de la Constitucin dispone que en la relacin laboral se

debe respetar el carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin

y la ley. Al respecto, este mismo Colegiado ha establecido que el principio

en cuestin:

Hace referencia a la regla de no revocabilidad e irrenunciabilidad de los derechos

reconocidos al trabajador por la Constitucin y la ley. Al respecto, es preciso

considerar que tambin tienen la condicin de irrenunciables los derechos

reconocidos por los tratados de Derechos Humanos, toda vez que estos constituyen

el estndar mnimo de derechos que los Estados se obligan a garantizar a sus

ciudadanos (...)[11]

3.7.- Fuerza vinculante de la convencin colectiva

24. El inciso 2. del artculo 28 de la Constitucin seala que las convenciones

colectivas tienen fuerza vinculante en el mbito de lo concertado. En tal sentido,

el Tribunal Constitucional ha establecido que la fuerza vinculante en el mbito

de lo concertado obliga:

- A las personas celebrantes de la convencin colectiva.

- A las personas representadas en la suscripcin de la convencin colectiva.

- A las personas que se incorporen con posterioridad a la celebracin de la convencin

colectiva.[12]

25. En el presente caso, el parmetro constitucional anteriormente descrito constituir

la medida de evaluacin de los sistemas de trabajo acumulativos de 4 x 3 y

4 x 2 (o 5 x 2),[13] para la jornada laboral de los trabajadores que desarrollan la

actividad extractiva de recursos minerales, que son patrimonio de la Nacin

conforme al artculo 66. de la Constitucin.

III.- Anlisis del caso concreto y precedente vinculante

26. Con relacin a la alegada vulneracin de los derechos a una jornada laboral

ordinaria de ocho horas, a una jornada razonable y al disfrute del tiempo libre y

del descanso, debe precisarce lo siguiente:

En el presente caso, obra en autos (fojas 94 a 98) la inspeccin especial practicada

por el Inspector de Trabajo de la Sub Direccin de Inspeccin, Higiene y

Seguridad Ocupacional - Direccin Regional y Promocin Social de Tacna- del

Ministerio de Trabajo y Promocin Social, de fecha 15 de marzo de 2002, con la

intervencin de las partes que, en el rea de operaciones mina del asentamiento

minero de Toquepala, constata lo siguiente:

a) En el Departamento de operaciones, secciones de operaciones 1, 2 y 3, se aplica

un sistema especial de trabajo consistente en 4 das de trabajo, en dos turnos:

diurno, de 7:30 a 19:30 horas, y nocturno, de 19:30 horas a 7:30 horas, con refrigerio

de 30 minutos y descansos por secciones de tres das a la semana (4 x 3).

b) El mismo horario se aplica para la Gerencia Mina, Departamento de operaciones,

secciones de perforaciones, disparos y servicios auxiliares (grupo de perforacin).

c) Existe un programa de trabajo (4 x 2) o (5 x 2) de cuatro das de labor de doce

horas diarias de trabajo, conforme a los turnos antes mencionados, ms un quinto

da de trabajo de doce horas diarias, que se produce utilizando un da descanso.

Esta situacin se corrobor con el testimonio de algunos trabajadores, quienes

manifestaron que se trataba de un compromiso asumido con la empresa, aun

cuando reconocieron que no era obligatorio.

d) A la vista de las boletas de pago de diversos trabajadores, en el rea de operaciones

mina la labor es de doce horas continuas durante cuatro das, ms un quinto

da. Uno de los trabajadores manifest que si bien no ha recibido amonestacin o

sancin por dejar de laborar el quinto da, la labor de doce horas es extenuante.

27. Los hechos reseados demuestran que la demandada aplica los sistemas 4 x 3 y

5 x 2, a travs de turnos diarios y nocturnos, en el asentamiento minero de

Toquepala. Conforme al parmetro constitucional descrito, la jornada laboral de

ocho horas diarias y cuarenta y ocho horas semanales es tenida como mxima.

Asimismo, que debe limitarse razonablemente la jornada laboral diaria a fin de

que sea compatible con el ejercicio del derecho al descanso y al disfrute del
tiempo libre, situacin que se ve seriamente restringida durante los cuatro das

en que el trabajador minero debe laborar durante 12 horas seguidas. En ese

sentido, dado que los trabajadores mineros desarrollan trabajos peligrosos, insalubres

y nocturnos, debern tener una jornada laboral de duracin menor a las

doce horas.

28. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que, en el caso particular

de los trabajadores mineros, la jornada razonable de trabajo no puede ser mayor

de ocho horas diarias y debe considerar una jornada semanal razonable, atendiendo

a las especficas condiciones laborales de los trabajadores mineros, que

han sido descritas a lo largo de la presente sentencia; y que, en este caso concreto,

se caracterizan por un despliegue mayor de fuerza fsica, esto es, doce horas

durante 4 das seguidos y en algunos casos hasta 5 das, en un contexto de alto

riesgo para su salud, de trabajo fsico a ms de 3,500 m.s.n.m., de alimentacin

deficiente y mayor exposicin a los polvos minerales, con el consiguiente deterioro

de la esperanza de vida.

29. Tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de actividades laborales, no

pueden superar el promedio de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por

semana, ya sea que se trate de un perodo de tres semanas, o de un perodo ms

corto, como lo dispone la Constitucin y el Convenio N. 1 de la OIT. Considerando

que el artculo 25 de la Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de

cuarentiocho horas semanales, sta prevalecer sobre cualquier disposicin internacional

o interna que imponga una jornada semanal mayor, puesto que se

trata de una norma ms protectora.

30. Respecto de la vulneracin del principio de la dignidad de la persona y del

derecho a la salud y a la proteccin del medio familiar, el Tribunal Constitucional

no puede dejar de anotar que la realidad alimentaria de los trabajadores

mineros descrita en el Informe de la OIT se confirma en el presente caso.

En efecto, la clusula 22 del Convenio Colectivo 2001 a 2007, establece un

refrigerio de 30 minutos, mientras que la clusula 25 del mismo convenio,

referida a la alimentacin por las 4 horas adicionales para completar las doce

horas diarias de trabajo, les otorga una gaseosa de litro, dos paquetes de

galleta, una lata de filete de atn, una lata de salchicha en conserva de 450 gr.

o un pago sustitutorio de S/. 8.44 por cada racin, a eleccin del trabajador.

Es evidente que los componentes de la racin otorgada a los trabajadores no

constituyen una alimentacin balanceada con alto contenido de nutrientes y

en las cantidades adecuadas indispensables y acordes con el desgaste fsico

de 12 horas de trabajo continuo, que requiere el trabajo minero exigido por la

demandada y que se debe realizar a ms de 3,500 m.s.n.m.

31. Para este Colegiado son manifiestas las especiales condiciones de riesgo para la

salud y la seguridad que comporta el trabajo en las minas del Per y que,
indudablemente,

no se dan en otros sectores laborales de nuestro pas. En efecto, las

condiciones laborales descritas para el trabajo en las minas, entre las que destacan

laborar en altura (esfuerzo fsico mayor), horario de trabajo diario por encima

del mximo ordinario (8 horas), que requiere tambin ms trabajo fsico e

impide un descanso diario adecuado, aunadas a una dieta alimenticia deficien-

te y a una exposicin permanente a sustancias txicas (acumulacin de polvos

minerales en los pulmones)[14], que determina una mayor predisposicin a contraer

alguna de las 30 enfermedades profesionales a que estn expuestos los

trabajadores mineros, constituyen factores de riesgo que reducen ostensiblemente

su esperanza de vida.

32. En definitiva, desde la perspectiva del derecho a la salud, el problema central de

los trabajadores mineros es la reduccin de su esperanza de vida. Es por ello que

dichos trabajadores tienen derecho a jubilarse entre los 45 y 55 aos conforme a

los supuestos de la Ley N. 25009; y por ello, tambin que gozan del seguro

complementario de trabajo de riesgo (Decreto Ley N. 18846 y Decreto Supremo

N. 003-98-SA sobre renta vitalicia). Consiguientemente, tomando en cuenta las

especiales condiciones de trabajo en las minas, el permanente riesgo de la disminucin

de la esperanza de vida a que estn expuestos los trabajadores mineros,

as como el constante deterioro de la salud de este grupo de trabajadaores, este

Colegiado estima que la jornada laboral de doce horas seguidas es incompatible

con los derechos mencionados.

33. Es indudable que una mayor exposicin de los trabajadores mineros a los polvos

minerales, que se producir si la jornada de trabajo es mayor y constante, generar

una mayor incidencia y acelerar la adquisicin de alguna de las enfermedades

descritas, lo cual demandar una mayor atencin y gasto del Estado a travs

de sus servicios de salud (Ministerio de Salud y EsSalud).

34. Atendiendo a ello, es indispensable desarrollar medidas, a cargo del Estado, de las

empresas mineras, de los sindicatos y los propios trabajadores, que permitan prevenir

y disminuir, lo ms que se pueda, la adquisicin de este tipo de enfermedades.

Por lo dems, la obligacin de prevenir tales enfermedades se encuentra reconocida

en el inciso c) del numeral 2) del artculo 12. del Pacto Internacional de los

derechos econmicos, sociales y culturales y en el inciso d) numeral 2) del artculo

10. del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre derechos humanos

en materia de derechos econmicos, sociales y culturales.

35. Un sistema de turnos de trabajo como el implementado por la demandada no es

compatible con el parmetro constitucional descrito, puesto que afecta la dignidad

de las personas, principio-derecho que reconoce el artculo 1. de la Constitucin,

y constituye, en el mediano plazo, una acelerada disminucin de la esperanza

de vida y una amenaza del derecho a la vida de los trabajadores mineros.

Esto se torna especialmente incompatible con la obligacin constitucional de

todos Estado, Empresas y personas- de defender y promover el derecho fundamental

a la vida, reconocido en el artculo 2. inciso 1. de la Constitucin[15].

Adicionalmente, la jornada laboral cuestionada tampoco es compatible con el

derecho a la proteccin del medio familiar.

36. La jornada laboral de doce horas para los trabajadores mineros tampoco es
compatible

con el concepto de trabajo decente adoptado por la Organizacin Internacional

del Trabajo desde hace varios aos y que, en palabras de su Director

General,[16]consiste en promover oportunidades para que las mujeres y los hombres

obtengan el trabajo decente y productivo, en condiciones de libertad, equi-

dad, seguridad y dignidad humanas. Por ello, las normas, principios y derechos

fundamentales del trabajo establecen criterios que definen elementos esenciales

del trabajo decente.[17]

37. Respecto a la vulneracin del principio que reconoce la fuerza vinculante de los

convenios colectivos, y a los derechos de igualdad en la relacin laboral y al carcter

irrenunciable de los derechos laborales, debe tenerse en cuenta la clusula 22

de la Convencin Colectiva celebrada con la demandada para el perodo 2001

2007, que prev lo siguiente: La jornada de trabajo ordinaria es de ocho (8) horas,

que significa laborar desde el inicio hasta el trmino de la jornada en el puesto de

trabajo y/o equipo. En jornadas de trabajo continuo y en aquellas que ya lo tengan

establecido, dentro de la jornada de trabajo se incluyen los 30 minutos para tomar

refrigerio. Al respecto, la empresa demandada manifiesta que el numeral 22. de

la referida convencin colectiva es una clusula convencional declarativa.

38. El Tribunal Constitucional no comparte tal afirmacin, segn la cual el acuerdo

de respetar la jornada de ocho horas, establecida en el artculo 22. del Convenio

Colectivo celebrado por el demandante y el demandado para el perodo 2001 a

2007, es una mera clusula convencional declarativa. El derecho a la jornada

de ocho horas diarias, reconocido y garantizado por la Constitucin en su art-

culo 25., y en los Tratados Internacionales de Derechos Humanos, no es un

enunciado declarativo e inane, mera declaracin, (ms an cuando integra el

estndar mnimo de derechos que el Estado Peruano se ha comprometido a respetar

y garantizar), sino una disposicin jurdica del ms alto rango y cuya

fuerza jurdica vincula no slo a los poderes pblicos y a la Administracin, sino

tambin a los particulares. Cuando las partes pactan respetar dicha jornada en

un convenio colectivo que, conforme al inciso 2. del artculo 28. de la Constitucin,

tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado, en modo alguno se

puede considerar que tales derechos no vinculen a las partes que celebraron tal

convenio colectivo.

39. Con relacin al convenio colectivo, es pacfico, y as se ha sostenido en el Exp.

N. 0008-2005-PI/TC, fundamento 31, que ste prevalece sobre el contrato individual

de trabajo cuando el convenio es ms favorable al trabajador. Debe tenerse

presente que cuando la Constitucin y los Tratados Internacionales de

Derechos Humanos fijan un estndar mnimo (por ejemplo, el derecho a la

jornada de ocho horas y el derecho a una jornada razonable de trabajo), entonces

los convenios colectivos y los contratos de trabajo no pueden contradecir

dicho estndar mnimo, bajo sancin de nulidad por contravenir derechos fundamentales.

Consiguientemente, la presente sentencia tiene plenos efectos incluso

en los supuestos en que los afiliados al sindicato recurrente hubiesen

pactado individualmente una jornada diaria mayor a las ocho horas.

40. Tampoco es sostenible el argumento de la demandada en el sentido de que la

clusula 2.c) de la misma Convencin Colectiva 2001 a 2007 justificara el establecimiento

o modificacin del nmero de horas, turnos, horarios o sistemas de

trabajo de acuerdo a sus necesidades, con el objeto de incrementar la productividad,

en casos debidamente justificados o de emergencia y de acuerdo a sus necesidades.

El Tribunal Constitucional considera que tales cambios son excepcio-

nales y temporales y no pueden sobrepasar el mximo ordinario de ocho horas

diarias para los trabajadores mineros.

41. Esas variaciones no pueden convertirse en la regla del trabajo minero, como

ocurre en el presente caso, en que un sistema excepcional se ha convertido en la

regla durante ms de cinco aos, imponiendo a los trabajadores mineros jornadas

de 12 horas diarias que reducen ostensiblemente su expectativa de vida y

afectan su derecho al descanso diario, vulnerando de esta manera el carcter

inrrenunciable de los derechos, precepto basilar reconocido por la Constitucin.

En tal sentido, los artculos 209., 210., 211. y 212. del Decreto Supremo N. 003-

94-EM (Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Minera),

que permiten instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fijan obligatoriamente

como mnimo 4 das para este tipo de jornada laboral, tambin resultan

incompatibles con el parmetro constitucional descrito en la presente sentencia.

42. La imposicin de una jornada superior a las ocho horas, slo para los obreros y

empleados de la seccin de operaciones de la mina, a diferencia de otros trabajadores

del asentamiento minero que laboran la jornada ordinaria de ocho horas,

comporta una trato desigual, puesto que precisamente quienes estn sujetos a

txicos y a condiciones insalubres de trabajo requieren de mayor proteccin a

travs de una jornada razonable y menor de doce horas.

43. Si bien hasta la fecha los criterios de la jurisdiccin constitucional consideraron

que el sistema acumulativo 4 x 3 y 4 x 2 (5 x 2) poda ser compatible con el artculo

25. de la Constitucin (Exp. N. 1396-2001-AA/TC), a partir del presente caso y

considerando el contexto del trabajo que realizan los trabajadores mineros, as

como el parmetro constitucional descrito en los fundamentos precedentes; y teniendo

en cuenta que un sistema excepcional y temporal no puede convertirse en

permanente, as como la dimensin objetiva de los derechos fundamentales que

en el presente caso se manifiesta en el respeto a una jornada de ocho horas diarias

como mximo, a una jornada semanal razonable de trabajo y al derecho al descanso

y los fines de los procesos constitucionales (artculo II del Cdigo Procesal

Constitucional), el criterio del Tribunal Constitucional, en adelante, ser el expuesto

en la presente sentencia, y que establece que para los trabajadores mineros

el mximo de duracin de la jornada laboral ser de ocho horas diarias.

44. Por tanto, la jornada de 12 horas diarias para los trabajadores mineros, los art-

culos 209., 210., 211. y 212. del Decreto Supremo N. 003-94-EM y toda aquella

disposicin que imponga una jornada diaria mayor a la ordinaria de ocho horas

para los trabajadores mineros, es incompatible con los artculos 1., 2. (inciso

22.), 7., 25. 26. (incisos 1 y 2) de la Constitucin, y con los artculos 7. literal d)

del Pacto Internacional de los derechos econmicos, sociales y culturales, y 7.,

incisos g) y h) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre derechos

humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales, (Protocolo

de San Salvador), puesto que vulneran la dignidad de la persona, el derecho

a una jornada razonable de trabajo, el derecho al descanso y al disfrute del

tiempo libre, y el derecho a la salud y a la proteccin del medio familiar, reconocidos

en la Constitucin y en los tratados internacionales de derechos humanos

ratificados por el Per, y a los cuales se ha hecho copiosa referencia.

45. Por ello, de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar

del Cdigo Procesal Constitucional, los criterios establecidos en los fundamentos

28, 29, 35, 39 y 41, supra, constituyen precedente vinculante para resolver

todos los procesos de amparo que guarden similitud con el ahora resuelto. La

eficacia vinculante de tales criterios radica en que sern indispensables para

determinar la procedencia de la va del proceso constitucional de amparo.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere

la Constitucin Poltica de Per

HA RESUELTO

1. Declarar FUNDADA la demanda.

2. Ordena que la demandada restituya la jornada laboral de ocho horas diarias

considerando una jornada semanal razonable en el asentamiento minero de

Toquepala, conforme a los fundamentos 28 a 44 expuestos en esta sentencia.

3. Declara que los artculos 209., 210., 211. y 212. del Decreto Supremo N. 003-

94-EM (Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Minera),

son incompatibles con la Constitucin.

4. Declara que los criterios previstos en los fundamentos 28, 29, 35, 39 y 41, supra,

constituyen precedente vinculante inmediato, de conformidad con el artculo VII

del Ttulo Preliminar del CPConst.; motivo por el cual, regirn a partir del da

siguiente de la publicacin de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano.

Publquese y notifquese.

SS.

GARCA TOMA

GONZALES OJEDA

ALVA ORLANDINI

BARDELLI LARTIRIGOYEN

VERGARA GOTELLI

LANDA ARROYO

[1] OFICINA INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT), Equipo Tcnico Multidisciplinario

para los

Pases Andinos: Condiciones de trabajo, seguridad y salud ocupacional en la Minera

del Per, OIT, Lima, 2002, p. 5.

[2] OIT, Op. Cit., p. 67.

[3] OIT, Op. Cit., p. 71.

[4] OIT, Op. Cit., pgs. 77, 99 a 107 y 118.

[5] Otras minas en el Per se encuentran por encima de los 4,000 m.s.n.m. (Por ejemplo
en

Pasco, Huancavelica y Junn).

[6] OIT, Op. Cit., p. 91.

[7] Caso Anicama, Exp. N. 1417-2005-PA/TC, fundamento 2.

[8] Caso Azanca Meza Garca, Exp. N. 2945-2003-AA/TC, fundamento 19.

[9] Caso Azanca Meza Garca, Exp. N. 2945-2003-AA/TC, fundamento 30.

[10] Caso Ley Marco del Empleo Pblico, Exp. N. 0008-2005-AI/TC, fundamento 23

[11] Caso Ley Marco del Empleo Pblico, Exp. N. 0008-2005-AI/TC, fundamento 24.

[12] Caso Ley Marco del Empleo Pblico, Exp. N. 0008-2005-AI/TC, fundamento 33.

[13] Cabe precisar que el sistema 4 x 2, que en rigor sera 5 x 2, as denominado por los

recurrentes, consiste en trabajar 4 das seguidos durante 12 horas diarias, ms un da

tomado de los tres de descanso, con lo cual el trabajador termina trabajando 5 das en

total por 12 horas diarias y descansando slo 2 das. Si bien el quinto da es pagado con

una sobretasa de 100 %, el hecho concreto es que si esta situacin se prolonga por tres

semanas, entonces el trabajador termina trabajando por encima del mximo que

establece el artculo 25. de la Constitucin y por encima de la media que prev el

inciso c) del artculo 2. del Convenio N. 1 de la OIT.

[14] Las neumoconiosis pueden clasificarse en neumoconiosis no especficas, en las que

el

polvo inhalado no produce fibrosis progresiva ni enfisema y, por lo tanto, no produce

incapacidad (siderosis, estaosis, baritosis, etc.); y neumoconiosis especficas, que

provocan fibrosis, enfisema, incapacidad y muerte (silicosis, asbestosis). OIT,

Condiciones de trabajo, seguridad y salud ocupacional en la Minera del Per, Op.

Cit., pgs. 77, 99 a 107 y 118.

[15] Respecto del Derecho a la vida la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha

sealado

... El derecho a la vida es un derecho humano fundamental, cuyo goce es un

prerrequisito

para el disfrute de todos los dems derechos humanos. De no ser respetado, todos los

derechos carecen de sentido. En razn del carcter fundamental del derecho a la vida, no

son admisibles enfoques restrictivos del mismo. En esencia, el derecho fundamental a

la vida comprende, no slo el derecho de todo ser humano de no ser privado de la vida

arbitrariamente, sino tambin el derecho a que no se le impida el acceso a las condiciones

que le garanticen una existencia digna.... Caso Villagrn Morales y otros (nios de la

Calle) contra Guatemala, sentencia de fondo, fundamento 144.

[16] Juan Somava, Director General de la OIT, Conferencia Internacional del Trabajo, 87

reunin 1999.

[17] Objetivo estratgico 1 sobre el Trabajo Decente de la OIT.

TEST DE PROTECCIN DE LA JORNADA LABORAL MINERA

Sumilla:

Constituye un lmite para la implantacin de jornadas atpicas o acumulativas.

RESOLUCIN DE ACLARACIN

EXP. N. 4635-2004-AA/TC

TACNA

SINDICATO DE TRABAJADORES DE TOQUEPALA Y ANEXOS

RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Lima, 11 de mayo de 2006

VISTO

El pedido de aclaracin (de fecha 10 de mayo de 2006) de la sentencia de autos,

expedida el 17 de abril de 2006, y publicada en el diario oficial El Peruano el 9 de mayo

de 2006, presentado por el abogado de la empresa demandada, mediante el cual solicita

que se aclare los trminos de aplicacin de la sentencia; y,

ATENDIENDO A

1. Que de conformidad con el artculo 121. del Cdigo Procesal Constitucional, el

Tribunal Constitucional, de oficio o a instancia de parte, puede aclarar algn concepto

o subsanar cualquier error material u omisin en que hubiese incurrido.

2. Que, a fin de formular la siguiente aclaracin, este Colegiado acudir a su doctrina

establecida en las consideraciones previas de la sentencia emitida en el Exp.

N. 0024-2003-AI/TC, donde se sostiene que el uso de los efectos normativos y la

obligacin de aplicacin de un precedente vinculante depende de la existencia

de similitudes fcticas entre el caso a resolver y aqul del que emana el precedente.

Teniendo en cuenta tal precisin, se proceder a esclarecer los trminos de

aplicacin de la sentencia de autos.

3. Que el Tribunal Constitucional reafirma los criterios establecidos en la sentencia

del caso de autos; ms precisamente, que la jornada laboral de ocho horas diarias

y cuarenta y ocho semanales establecida en el artculo 25 de la Constitucin

dispone mximos y no mnimos. En ese sentido, considerando el tipo de actividad

laboral o si se trata de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos, es plenamente

compatible con la Constitucin la instauracin de jornadas menores a la

mxima a travs de la legislacin o de los convenios colectivos.

4. Que, respecto a los trabajadores mineros a los que se refiere la sentencia, debe

precisarse que son aquellos comprendidos en el artculo 1. de la Ley N. 25009,

Ley de Jubilacin Minera, y en el artculo 3 de su Reglamento, esto es, los trabajadores

que laboran en minas subterrneas, los trabajadores que realizan labores

directamente extractivas en minas de tajo abierto y los trabajadores que laboran en

centros de produccin minera, siempre que en la realizacin de sus labores estn

expuestos a los riesgos de toxicidad, peligrosidad e insalubridad, segn la escala

establecida en el reglamento de la ley de jubilacin minera.

5. Que del Estudio general de las memorias relativas al Convenio sobre las horas de

trabajo (industria), 1919 (Nm. 1) y al Convenio sobre las horas de trabajo (comercio

y oficinas), 1930 (Nm. 30) presentado por la Comisin de Expertos en

Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la Organizacin Internacional

del Trabajo (OIT) en la 93. reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo

del ao 2005, se puede concluir lo siguiente:

a) Por un lado, que el anlisis del tiempo de trabajo normal y efectivo registrado

en el mundo evidencia que, salvo algunas excepciones destacadas, en los veinte

ltimos aos se ha venido registrando una tendencia general a la reduccin de

las horas normales de trabajo[1].

Dicha tendencia se confirma en algunos pases de la regin latinoamericana como

Chile[2], Ecuador[3], Colombia[4], Bolivia[5] y Venezuela[6], entre otros, donde se advierte

una progresiva reduccin de la jornada laboral mxima, sobre todo cuando

se trata de trabajos nocturnos, insalubres o peligrosos[7]. Evidentemente, dicha

reduccin depender de la realidad y condiciones de cada pas.

En efecto

La legislacin ha evolucionado bajo las ideas de la limitacin y la reduccin

progresiva del tiempo de trabajo, por razones de justicia y porque se demostr

que el trabajo, en jornadas excesivas, era improductivo y con frecuencia lesionaba

la salud de los trabajadores, aparte de que puede provocar daos a las instalaciones

de la empresa.[8]

b) De otro lado, se comprueba tambin una tendencia para adoptar modalidades

de ordenacin de la jornada de trabajo y la semana de trabajo ms flexibles[9]. Por

ejemplo, en el caso del Per, las denominadas jornadas acumulativas o atpicas.

Sin embargo, el mencionado Estudio seala que

(...) esto no significa que no se necesiten normas generales para estructurar este

proceso o velar por el efectivo cumplimiento de determinadas normas mnimas

(por ejemplo, lmites al mximo de horas en relacin con las preocupaciones en

materia de salud y seguridad).[10]

Al respecto, la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones

de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) constata, con relacin

a las semanas de trabajo concentradas o acumulativas, que:

(...) parece ser incompatible con las exigencias del Convenio nm. 1 la siguiente

ordenacin de la semana concentrada de trabajo en las empresas industriales: i) la

ordenacin que prevea que la jornada laboral exceda del mximo de nueve horas,

y ii) la ordenacin establecida unilateralmente por el empleador sin la aprobacin

de la autoridad pblica competente o mediante un acuerdo entre las organizaciones

de empleadores y de trabajadores, o sus representantes.[11]

(...) Al parecer, en numerosos casos la ordenacin en semanas de trabajo concentradas

es probable que sean incompatibles con las exigencias del Convenio nm.

1, del Convenio nm. 30, o de ambos, en particular debido al nmero de horas

diarias que se trabajan habitualmente con arreglo a esas formas de organizacin

del tiempo del trabajo. Por ejemplo, la ordenacin mediante semanas de trabajo

concentradas en las que el trabajo durante los fines de semana se lleva a cabo por

dos equipos en turnos de 12 horas, parece ser incompatible con las exigencias de

ambos Convenios, debido a que la jornada diaria de trabajo puede ser superior al

lmite de 9 y diez horas establecido en estos instrumentos.[12]

6. Que, en ese orden de consideraciones, el Tribunal Constitucional ratifica que la

sentencia de autos no solo es fiel expresin de la Constitucin, como debe ser,

sino que, adems, coincide con las conclusiones de la Comisin de Expertos en

Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la Organizacin Internacional

del Trabajo (OIT).

7. Que, en cuanto a la jornada laboral en el sector minero, tambin se constata que

la tendencia del tiempo de trabajo semanal medio es menor de las cuarenta y

ocho horas a la semana. As por ejemplo, en las minas de carbn de Estados

Unidos y China, para el perodo 1985-2000, la jornada media semanal era hasta

un mximo de cuarenta y cinco horas a la semana. En Alemania, de cuarenta

horas como mximo. Para el caso del promedio de tiempo de trabajo semanal en

las minas de Estados Unidos, en el mismo perodo, se registr que para el caso de

minas metalferas la jornada era como mximo de cuarenta y cuatro horas, y en

el caso de las minas no metalferas, no se llegaba a las cuarenta y siete horas

semanales[13]. Igualmente, en los casos de minas metalferas y no metalferas de

Ucrania, Polonia, Papa Nueva Guinea y Rumania, para el mismo perodo, la

media anual fue inferior a dos mil horas al ao, es decir, menos de cuarenta

horas a la semana. En los casos de Canad y Turqua, las jornadas laborales

fueron menores de cuarenta y cuatro horas semanales.

8. Que, con relacin al tiempo de trabajo en la industria minera, el Programa de

Actividades Sectoriales de la OIT ha sealado que:

En el sector minero hay razones de peso para preocuparse por el tiempo de trabajo,

en sentido tanto cualitativo como cuantitativo. Unos horarios inadecuados, una

jornada laboral demasiado larga, las horas extraordinarias y la falta de capacitacin

son causa de fatiga para los trabajadores y de errores humanos. Entre las

graves consecuencias econmicas y sociales resultantes cabe sealar la cada de la

productividad, una mayor incidencia de accidentes del trabajo y enfermedades

profesionales, el absentismo, las dimisiones y el pago de mayores indemnizaciones

a los trabajadores. Por otro lado, la formulacin y aplicacin acertadas de disposiciones

en materia de tiempo de trabajo pueden producir considerables beneficios

en los planos comercial, financiero y de las relaciones laborales.

La combinacin de largas jornadas y semanas laborales, prolongadas bien mediante

turnos concentrados asimtricos o bien mediante numerosas horas extraordinarias

adicionales, podra acarrear riesgos para la seguridad y la salud

asociados a la fatiga. Ya se dispone de pruebas suficientes para sugerir la existencia

muy probable de una relacin entre los problemas de rendimiento ligados

a la fatiga y el aumento del riesgo de errores, incidentes y accidentes. En el caso

de las minas, donde existe una clara tendencia a optar por turnos de 12 horas,

resulta an ms urgente definir estrategias que permitan hacer frente a los posibles

peligros y superarlos.[14]

9. Que el Tribunal Constitucional reafirma que la proteccin del derecho a la salud y la

vida constituyen los fundamentos constitucionales principales que han servido para

resolver el caso de autos. Es harto notorio que los trabajadores mineros son, por la

actividad que realizan, un grupo humano vulnerable en su salud y propenso a sufrir

una disminucin de su esperanza de vida. En efecto, la adecuacin entre el tiempo

de trabajo y la salud de los trabajadores es fundamental para posibilitar jornadas

acumulativas o atpicas. En ese sentido, se ha sealado que:

La adecuacin de los perodos de actividad a las necesidades psicofsicas del

trabajador, la acomodacin de los descansos a las caractersticas de la funcin y

del puesto de trabajo, la compatibilizacin de los horarios con las necesidades

individualizadas del trabajador, la articulacin de los turnos de trabajo o la

reglamentacin del trabajo nocturno, ponen de manifiesto la necesidad de tener

en cuenta y preservar la salud de los trabajadores y, en ltima instancia, su

calidad de vida.

(...)

Un reciente informe de la OIT seala que uno de los factores ms negativos en el

deterioro de la salud de los trabajadores son las excesivas horas de trabajo, en

particular las mal distribuidas o las nocturnas. El informe indica que ms de 48

horas por semana es un factor condicionante de estrs laboral que incrementa el

riesgo de trastornos mentales. Ms de 60 horas implican el aumento del riesgo de

enfermedades cardiovasculares.[15]

10. Que si bien el Convenio N. 176 de la OIT de 1995 sobre seguridad y salud en las

minas no ha sido ratificado por el Per, sus disposiciones confirman la indispensable

necesidad de que los trabajadores mineros deban ser informados, capacitados

y consultados sobre la preparacin y la aplicacin de medidas de

seguridad y salud relativas a los peligros y riesgos presentes de la industria

minera[16]. En ese sentido, son ilustrativas algunas de sus disposiciones. Por

ejemplo:

Artculo 9. Cuando los trabajadores se encuentren expuestos a riesgos fsicos,

qumicos o biolgicos, el empleador deber:

a) informar a los trabajadores de manera comprensible de los riesgos relacionados

con su trabajo, de los peligros que stos implican para su salud y de las

medidas de prevencin y proteccin aplicables;

b) tomar las medidas necesarias para eliminar o reducir al mnimo los peligros

derivados de la exposicin a dichos riesgos;

c) proporcionar y mantener, sin ningn costo para los trabajadores, el equipo, la

ropa segn sea necesario y otros dispositivos de proteccin adecuados que se

definan en la legislacin nacional, cuando la proteccin contra los riesgos de

accidente o dao para la salud, incluida la exposicin a condiciones adversas,

no pueda garantizarse por otros medios, y

d) proporcionar a los trabajadores que han sufrido una lesin o enfermedad en el

lugar de trabajo primeros auxilios in situ, un medio adecuado de transporte desde

el lugar de trabajo y el acceso a servicios mdicos adecuados.

Artculo 11. De acuerdo con los principios generales de la salud en el trabajo y de

conformidad con la legislacin nacional, el empleador deber asegurarse de que

se lleve a cabo de manera sistemtica la vigilancia de la salud de los trabajadores

expuestos a los riesgos propios de las actividades mineras.[17]

11. Que, dentro de este contexto, no escapa a este Colegiado que el Per es uno de los

pases de Amrica Latina donde, durante la dcada de los noventa, se produjo una

de las ms profundas reformas laborales de carcter marcadamente flexibilizador[18],

que en algunos casos fue cuestionada ante este Tribunal[19]. Precisamente, en el

marco del proceso de flexibilizacin laboral, desde hace varios aos se ha

implementado la aplicacin de las jornadas acumulativas o atpicas en el sector

minero en diversas modalidades. En muchos casos a travs de la aplicacin de los

mximos de la jornada laboral, como en el caso de autos, donde se aplica el sistema

acumulativo de 4 x 3, es decir, se trabaja 12 horas diarias durante cuatro das

seguidos, en turnos diurnos y nocturnos, y solo se permite a los trabajadores 30

minutos para refrigerio y descanso, sin considerar la especial naturaleza de la

jornada nocturna; el tipo de trabajo que se realiza en las minas justifica tiempos

razonables de descansos durante la jornada diaria, as como la reduccin progresiva

de las jornadas diarias, semanales o acumulativas conforme al parmetro

constitucional descrito en la sentencia de autos.

12. El Tribunal concibe que dentro del marco de la Constitucin existe un equilibrio

entre el deber del Estado de fomentar la creacin de la riqueza a travs de la

libertad de empresa y el deber del Estado de garantizar la efectividad de los

derechos que la Constitucin reconoce a los trabajadores. Las jornadas

acumulativas, atpicas o concentradas en el sector minero se inscriben en la

tendencia de la jornada laboral flexible, cuyo propsito es tener un mayor rendimiento,

productividad y rebaja de costos para la empresa. Sin embargo, la bsqueda

de tales fines debe ser compatible con los derechos laborales de los trabajadores.

La Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones

de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), en el Estudio citado,

concluye que:

El principio fundamental es que la vida no est hecha solamente de trabajo: debe

protegerse efectivamente a todo ser humano del cansancio fsico y mental extremo

y proporcionrsele oportunidades para disfrutar del esparcimiento y de la vida

familiar y social. En la actualidad, sigue siendo vlido el principio de incorporar a

la regulacin de las horas de trabajo la perspectiva de los derechos humanos. La

duracin del tiempo de trabajo y del perodo del descanso son condiciones esenciales

de toda relacin del empleo. En consecuencia, cada trabajador de la economa

mundial debe tener derecho a la proteccin de una norma que establezca la

duracin mxima de su trabajo y la duracin mnima de su descanso, independientemente

del lugar en que haya nacido o de su residencia.[20]

13. Que la instauracin de jornadas acumulativas, atpicas o concentradas y el

establecimiento

de turnos en el sector de la minera, y en particular en el caso de

autos, debe ser evaluada caso por caso a travs de sus posibles efectos perjudiciales

para la salud y la seguridad de los trabajadores, tanto a corto como a largo

plazo[21]. El Programa de Actividades Sectoriales de la OIT refiere que una de las

cuestiones que suscita mayor preocupacin respecto a la combinacin de un

horario de trabajo ms largo y jornadas ampliadas son sus posibles efectos perjudiciales

para la salud y la seguridad de los trabajadores tanto a corto como a

largo plazo[22]. Asimismo, aade que existen los siguientes grupos principales

de cuestiones:

Las respuestas biolgicas, debidas fundamentalmente a la perturbacin de los

ritmos circadianos y que se asocian en particular al trabajo nocturno y al trabajo

que se inicia por la maana temprano.

Problemas mdicos, como son el deterioro general de la salud, que se manifiesta

a travs de una mayor propensin a contraer resfriados y la gripe; de la aparicin

de perturbaciones al sueo y de los hbitos alimenticios, as como, a ms largo

plazo, del desarrollo de problemas ms graves en las funciones gastrointestinales,

neurofisiolgicas y, posiblemente cardiovasculares.

Problemas que afectan a la vida cotidiana inducidos por el trabajo por turnos, que

se manifiestan en forma de distintas quejas y trastornos, entre las que cabe mencionar

las carencias y la deficiente calidad del sueo, la falta de ejercicio, la alimentacin

deficiente y el abuso o consumo de alcohol y de otras sustancias.

Problemas de ndole social: los esfuerzos realizados a raz del trabajo por turnos

para conciliar la vida laboral, familiar y social puede desembocar en estrs o en

una menor participacin en la vida comunitaria.

La exposicin a agentes txicos durante un horario laboral prolongado constituye

una cuestin que debe ser tenida en cuenta, as como el grado de desintoxicacin

alcanzado durante los perodos de descanso. Los lmites de exposicin establecidos

con arreglo a un turno de ocho horas no pueden ser extrapolados sin ms

a un turno de 12 horas.[23]

14. Que teniendo en cuenta lo anteriormente expuesto, en lo que toca al fundamento

29 de la sentencia de autos, referido a cualquier tipo de actividades laborales,

incluidas las mineras, debe aclararse que no son compatibles con la Constitucin

las jornadas atpicas o acumulativas que en promedio superen las ocho

horas diarias y cuarentiocho semanales para un perodo de tres semanas, o un

perodo ms corto, conforme al fundamento 15 de la sentencia. Ello no quiere

decir que las jornadas acumulativas, atpicas o concentradas sean de tres semanas,

sino que su promedio se computa en perodos de tres semanas. Por tanto, las

jornadas acumulativas, atpicas o concentradas que superen tal promedio, no

sern compatibles con la Constitucin.

15. Que si bien la primera parte del fundamento 28 de la sentencia de autos constituye

un lmite para instaurar jornadas acumulativas, atpicas o concentradas para los

trabajadores mineros, compatible con la Constitucin y considerando el tipo de

actividades que se realiza, en uso del precedente normativo vinculante establecido

en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, debe

precisarse que tal lmite tambin est sujeto, a su vez, a lmites. En ese sentido, la

limitacin para restringir las jornadas atpicas o acumulativas deber cumplir,

copulativamente, las siguientes condiciones, que constituyen el test de proteccin

de la jornada mxima de trabajo para los trabajadores mineros:

a) La evaluacin caso por caso, teniendo en cuenta las caractersticas del centro

minero; por ejemplo, si se trata de una mina subterrnea, a tajo abierto, o si se

trata de un centro de produccin minera.

b) Si la empleadora cumple, o no, con las condiciones de seguridad laboral necesarias

para el tipo de actividad minera.

c) Si la empleadora otorga, o no, adecuadas garantas para la proteccin del derecho

a la salud y adecuada alimentacin para resistir jornadas mayores a la ordinaria.

d) Si la empleadora otorga, o no, descansos adecuados durante la jornada diaria

superior a la jornada ordinaria, compatibles con el esfuerzo fsico desplegado.

e) Si la empleadora otorga, o no, el tratamiento especial que demanda el trabajo

nocturno, esto es, menor jornada a la diurna.

Alternativamente, tambin podr exigirse la siguiente condicin:

f) Si se ha pactado en el convenio colectivo el mximo de ocho horas diarias de

trabajo.

16. Que, si no se cumplen las condiciones descritas en el fundamento anterior, proceder

la limitacin de las jornadas acumulativas o atpicas, conforme al fundamen-

to 28 de la sentencia de autos. Evidentemente, estos supuestos contribuirn a que

no se afecte el artculo 4. de la Constitucin, que establece que la comunidad y el

Estado protegen a la familia. De este modo, satisfechas las condiciones que tienen

como razn de ser la inexcusable proteccin del trabajador, se permitir que los

trabajadores que tienen a sus familias alejadas de los centros mineros retornen en

mejores condiciones a sus hogares, con lo cual tambin se disminuirn los problemas

del trabajo en soledad. En el presente caso, conforme a los fundamentos de la

sentencia, el test de proteccin no se cumpli. En efecto, se procedi a evaluar el

tipo de actividad que realizan los trabajadores de la empresa minera recurrente, no

se probaron las condiciones de seguridad laboral, la demandada slo otorga a los

trabajadores media hora de descanso en una jornada continua de doce horas y la

alimentacin es insuficiente para afrontar el desgaste fsico al que estn sometidos.

No se prob que la empresa efectuara tratamientos diferentes para el trabajo

nocturno del diurno. Del mismo modo, se firm un convenio colectivo que garantizaba

la jornada ordinaria de ocho horas. Consecuentemente, en el presente caso,

tal como ha sido diseado el sistema acumulativo, atpico o concentrado, resulta

contrario al parmetro constitucional establecido en la sentencia de autos, porque,

en el marco del test descrito y del convenio colectivo firmado por las partes para el

perodo 2001-2007 y durante su vigencia, la jornada acumulativa impuesta por la

recurrente no satisfizo las condiciones exigidas.

17. Que las consideraciones reseadas requieren que las partes pertinentes de los

fundamentos y del fallo que a continuacin se indican, se redacten de manera

que su lectura aporte mayor claridad; sus textos, entonces, por tal imperativo,

reemplazados por los siguientes:

a) Segundo prrafo del fundamento 41 de la sentencia de autos:

En tal sentido, las disposiciones, que en el presente caso, permiten instaurar la

modalidad de trabajo acumulativo y fijan obligatoriamente como mnimo 4 das

para este tipo de jornada laboral, tambin resultan incompatibles con el parmetro

constitucional descrito en la presente sentencia.

b) La primera parte del fundamento 44 de la sentencia de autos:

Por tanto, la jornada de 12 horas diarias para los trabajadores mineros, y toda

aquella disposicin que, en el presente caso, imponga una jornada diaria mayor

(...)

c) El punto 3 del fallo de la sentencia de autos:

Declara que las jornadas atpicas o acumulativas que en promedio superen las

ocho horas diarias y cuarentiocho semanales para un perodo de tres semanas, o

un perodo ms corto, son incompatibles con la Constitucin.

Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le

confiere la Constitucin Poltica del Per

RESUELVE, con el voto singular del magistrado Gonzales Ojeda

1. Declarar FUNDADA la solicitud de aclaracin interpuesta por el abogado de la

demandada; por tal razn, los fundamentos N. 14, 15, 16 y 17, supra, de la

presente resolucin, forman parte integrante de la sentencia constitucional emitida

en la presente causa.

2. Dispone la notificacin a las partes y la devolucin de los actuados.

SS.

GARCA TOMA

ALVA ORLANDINI

BARDELLI LARTIRIGOYEN

VERGARA GOTELLI

LANDA ARROYO

EXP. N. 4635-2004-AA/TC

TACNA

SINDICATO DE TRABAJADORES DE TOQUEPALA Y ANEXOS

VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO GONZALES OJEDA

Si bien en trminos generales estoy de acuerdo con los fundamentos 1 a 14 y 16

de la resolucin de aclaracin, discrepo de sus fundamentos 15 y 17, as como del

sentido de su parte resolutiva, por las siguientes razones:

1. Considero que los fundamentos 3 a 14 confirman y refuerzan la tesis de que,

conforme a la Constitucin y a los tratados internacionales de derechos humanos,

la jornada de los trabajadores de minas subterrneas de tajo abierto y de

centros de produccin minera, deben ser como mximo de ocho horas diarias

con su descanso semanal correspondiente. Asimismo, que los trabajadores mineros

de horarios nocturnos deben tener una jornada inferior a las ocho horas y
que las jornadas acumulativas o atpicas para los trabajadores mineros no son

compatibles con la dignidad de la persona humana, con el derecho a la salud,

con la proteccin de la vida familiar y sobre todo porque a la larga constituyen

una acelerada disminucin de su esperanza de vida.

2. En efecto, a ttulo ilustrativo, la resolucin de aclaracin sostiene, entre otras

razones, que la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones

de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) constata que las

semanas de trabajo concentradas o acumulativas que prevean una jornada mayor

a nueve horas y aquellas de doce horas seran incompatibles con el Convenio

N. 1 de la OIT (fundamento 5.b.). Por tanto, la jornada laboral minera que se

caracteriza por la instauracin, desde hace ms de una dcada, de las jornadas

acumulativas o atpicas debe normalizarse, como mximo, en ocho horas.

3. Del mismo modo, la resolucin en mayora reconoce que unos horarios inadecuados,

una jornada laboral demasiado larga, las horas extraordinarias y la

falta de capacitacin son causa de fatiga y de errores humanos (fundamento 8),

y que, tambin, que uno de los factores ms negativos en el deterioro de la salud

de los trabajadores son las excesivas horas de trabajo, en particular las mal

distribuidas o las nocturnas (fundamento 9). Precisamente las jornadas

acumulativas producen tales efectos.

4. En el mismo sentido, se reconoce que las jornadas acumulativas o atpicas en el

sector minero producen un deterioro general de la salud y estrs, afectan la vida

cotidiana y determinan una menor participacin en la vida comunitaria. Un

horario laboral prolongado genera una mayor exposicin a los agentes txicos

que, como se dijo en la sentencia de autos, expone a los trabajadores mineros a

ms de treinta enfermedades profesionales que afectan los pulmones y los odos.

En el caso de las jornadas nocturnas, producen una perturbacin de los ritmos

circadianos debido al trabajo nocturno, cosa que ocurre de manera similar con el
trabajo que se inicia por la maana temprano (fundamento 13).

5. Tales argumentos, que han sido desarrolladas ampliamente en la sentencia de

autos y en la resolucin de aclaracin en los fundamentos 1 a 14, me permiten

concluir que si hay un sector laboral donde las jornadas acumulativas no deben

ser aplicadas es, precisamente, en el sector minero, porque en el fondo, a travs

de este sistema de trabajo, se lesiona gravemente la salud y la esperanza de vida

de los trabajadores mineros. En consecuencia, si este Tribunal tiene como una de

sus principales tareas preservar la proteccin de los derechos fundamentales,

que ms relevante qu la defensa de la vida misma.

6. El sistema atpico o acumulativo genera el espejismo de ciertos beneficios en el

corto plazo. Por ejemplo, trabajar cuatro das seguidos durante doce horas diarias

y descansar tres das o trabajar diez das seguidos por doce horas diarias

y descansar diez das. A la larga, no hay ser humano que resista un sistema de

esta naturaleza, porque, sencillamente, el deterioro fsico y psquico que impone

la jornada acumulativa, que es intensa, no se recupera con los llamados descansos

prolongados. En el mediano y largo plazo, la salud y la familia de los

trabajadores mineros sern las que sufran las consecuencias de este sistema, que

vulnera el derecho a la salud y que, no obstante se ha implementado en todo el

sector de la minera en el Per.

7. Este sistema acumulativo en el sector minero, que de excepcional se ha convertido

en la regla, obedece al sistema de produccin minero, en el cual se trabajan las 24

horas del da, todos los das del ao. Eso quiere decir que en las minas del Per no

existen sbados ni domingos, ni feriados, no se diferencia el da de la noche, porque

la mina no para. Por tanto, el trabajo en este sector se deshumaniza, desnaturalizando

el sentido del artculo 22. de la Constitucin, que seala que el trabajo es

un medio de realizacin de la persona. En ese sentido, debemos preguntarnos si en

el sector minero se reconocen los beneficios salariales que comporta trabajar domingos
y feriados, si el trabajo en jornadas nocturnas es compensado

remunerativamente como lo dispone la ley, o si el horario nocturno es menor, como

lo estatuye el artculo 7. literal g) del Protocolo de San Salvador en materia de

derechos econmicos, sociales y culturales.

8. Es por ello que, como el mismo artculo 7. literal g) del Protocolo de San Salvador

lo seala que los Estados garantizarn la limitacin razonable de las horas de

trabajo, tanto diarias como semanales y que las jornadas sern de menor duracin

cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos, el Estado debe

propender a reducir a seis horas, como mximo, la jornada de los trabajadores

mineros, porque lo que est en juego es su salud y, consecuentemente, su vida.

9. En efecto, el Estado tiene la obligacin y el deber de proteger la vida porque, como

ha sealado la Corte Interamericana de Derechos Humanos, el derecho a la vida

es condicin basilar para el disfrute de todos los dems derechos humanos. Pero

as como la vida es prerrequisito de los derechos, del mismo modo, la salud es

componente esencial y presupuesto para la vida. Solo con una adecuada proteccin

de la salud se preservar el derecho a la vida y se impedir el deterioro de la

calidad de vida de los trabajadores mineros. Los acuerdos o las decisiones para

imponer jornadas atpicas en el sector minero, por ello, no pueden estar por

encima del derecho a la salud y del derecho a la vida.

10. De otro lado, en relacin al fundamento 14 de la resolucin de aclaracin de

mayora, debo sealar que si bien se subraya que bajo ningn supuesto pueden

existir jornadas acumulativas o atpicas que superen en promedio las 48 horas

semanales y las 8 horas diarias en un perodo de tres semanas, para todas la

actividades laborales, estimo imperativo precisar que, considerando que al trabajador

se le impone una jornada atpica que le hace trabajar ms de 8 horas

diarias, que es el mximo, el sobretiempo diario debe ser pagado, en consecuencia,

como horas extras, como por lo dems se dice en el fundamento 17 de la

sentencia de autos. De igual modo, considero que los empleadores deben respetar

escrupulosamente los beneficios salariales que comporta trabajar los domingos,

as como el trabajo nocturno.

11. Ahora bien, el motivo sustancial de mi discrepancia, que me impide suscribir la

posicin de la mayora, radica en el fundamento 15 de la resolucin de aclaracin.

Estimo que mediante la aclaracin hecha al fundamento 28 de la sentencia de

autos, que es precedente vinculante, y la incorporacin del llamado lmite de los

lmites o test de proteccin de la jornada mxima de trabajo para los trabajadores

mineros para prohibir o limitar las jornadas acumulativas o atpicas en el

sector minero, en la prctica no se hace otra cosa que mantener tales jornadas. En

efecto, a partir de ahora, a solicitud de los sindicatos y cuando no se cumplan las

condiciones del mencionado test, proceder la prohibicin de la jornada atpica.

12. Disiento de tal posicin porque, conforme a las abundantes razones de la sentencia

de autos, de la propia resolucin de aclaracin y de este voto singular, considero

que las jornadas acumulativas y atpicas de 12 horas diarias no deben aplicarse

a los trabajadores mineros en general porque vulneran su derecho a la salud,

reconocido en la Constitucin, reducen ostensiblemente su esperanza de vida,

constituyen una amenaza para su vida y deterioran su calidad de vida. Por tanto,

a diferencia de mis colegas, quienes aceptan las jornadas acumulativas para el

sector minero, sujetas al mencionado test, en el entendido que pueden generar

supuestos o reales beneficios para los trabajadores y las empresas, soy de la opinin

que, no habiendo nada que aclarar, la solicitud de aclaracin de la sentencia

de autos debe ser declarada improcedente.

Sr.

GONZALES OJEDA

[1] CONFERENCIA INTERNACIONAL DEL TRABAJO 93. Reunin, 2005: Horas de

Trabajo De lo fijo
a lo flexible? Oficina Internacional del Trabajo, Ginebra, 2005, p. 29. Vase el cuadro I

de las ps. 30 a 42, donde figura el detalle del las horas de trabajo efectivamente

trabajadas por semana a inicios del siglo XXI (se registran los cambio operados desde

1984 a 2004).

[2] Cdigo de Trabajo de Chile. Artculo 22. La duracin de la jornada ordinaria de

trabajo no exceder de cuarenta y cinco horas semanales.

[3] Cdigo de Trabajo de Ecuador. Artculo 47. De la jornada mxima. La jornada

mxima

de trabajo ser de ocho horas diarias, de manera que no exceda de cuarenta horas

semanales, salvo disposicin de la ley en contrario.

El tiempo mximo de trabajo efectivo en el subsuelo ser de seis horas diarias y

solamente

por concepto de horas suplementarias, extraordinarias o de recuperacin, podr

prolongarse por una hora ms, con la remuneracin y los recargos correspondientes.

[4] Cdigo Sustantivo de Trabajo de Colombia. Artculo 161. La duracin mxima legal

de la jornada ordinaria de trabajo es de ocho (8) horas al da y cuarenta y ocho (48) a la

semana, salvo las siguientes excepciones:

a) En las labores que sean especialmente insalubres o peligrosas, el gobierno puede

ordenar la reduccin de la jornada de trabajo con dictmenes al respecto.

[5] Ley General del Trabajo de Bolivia. Artculo 46. La jornada efectiva de trabajo no

exceder de 8 horas por da y de 48 por semana. La jornada de trabajo nocturno no

exceder de 7 horas, entendindose por trabajo nocturno el que se practica entre horas

veinte y seis de la maana. Se excepta de esta disposicin el trabajo de las empresas

periodsticas, que estn sometidas a reglamentacin especial. La jornada de mujeres

no exceder de 40 horas semanales diurnas.

[6] Constitucin de Venezuela. Artculo 90. La jornada de trabajo diurna no exceder de

ocho horas diarias ni de cuarenta y cuatro horas semanales. En los casos en que la ley
lo permita, la jornada de trabajo nocturna no exceder de siete horas diarias ni de

treinta y cinco semanales. Ningn patrono podr obligar a las trabajadoras o

trabajadores a laborar horas extraordinarias. Se propender a la progresiva disminucin

de la jornada de trabajo dentro del inters social y del mbito que se determine y se

dispondr lo conveniente para la mejor utilizacin del tiempo libre en beneficio del

desarrollo fsico, espiritual y cultural de los trabajadores y trabajadoras.

Los trabajadores y trabajadoras tienen derecho al descanso semanal y vacaciones

remunerados en las mismas condiciones que las jornadas efectivamente laboradas.

[7] Al respecto, como ya se consider en la sentencia de autos, conforme al artculo 7.,

literal

g) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre derechos humanos en

materia

de derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados garantizarn la limitacin

razonable de las horas de trabajo, tanto diarias como semanales, y que las jornadas sern

de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos.

[8] VEGA RUIZ, Mara Luz: La Reforma laboral en Amrica Latina: 15 aos despus. Un

anlisis comparado. Oficina Internacional del Trabajo. Oficina Regional para Amrica

Latina y el Caribe. Lima. 2005. p. 41.

[9] CONFERENCIA INTERNACIONAL DEL TRABAJO 93. Reunin, 2005: Horas de

Trabajo, Op. Cit.,

p. 9

[10] Ibd. p. 11.

[11] Ibd. p.87.

[12] Ibd. p. 88.

[13] PROGRAMA DE ACTIVIDADES SECTORIALES (OIT): La evolucin del empleo, el

tiempo de trabajo

y la formacin en la industria minera. Ginebra, 2002, ps. 21 y 22.

CENTRO DE ESTUDIOS CONSTITUCIONALES

100

[14] PROGRAMA DE ACTIVIDADES SECTORIALES (OIT). Ob. Cit. p. 19

[15] VEGA RUIZ, Mara Luz: La Reforma laboral en Amrica Latina: 15 aos despus. Un

anlisis comparado. Oficina Internacional del Trabajo. Oficina Regional para Amrica

Latina y el Caribe. Lima. 2005. p. 42.

[16] Convenio N. 176 sobre seguridad y salud en las minas. 1995. Prembulo.

[17] Convenio N. 176 sobre seguridad y salud en las minas. 1995.

[18] VEGA RUIZ, Mara Luz. Ob. Cit. p. 11.

[19] Casos Telefnica (Exp. N. 1124-2001-AA/TC), y Eusebio Llanos Huasco, Exp. N.

976-

2001-AA/TC.

[20] CONFERENCIA INTERNACIONAL DEL TRABAJO 93. Reunin, 2005: Op. Cit., p.
115

[21] Dicha problemtica ha sido abordada por la Enciclopedia de Salud y Seguridad en el

Trabajo de la OIT. Por ejemplo, en el punto 43.2, sobre las horas de trabajo y los riesgos

generales, se informa ampliamente sobre los efectos del trabajo por turnos en la salud.

[22] PROGRAMA DE ACTIVIDADES SECTORIALES (OIT). Op. Cit. p. 41

[23] Ibd. p. 42

NORMAS LEGALES

NORMAS LABORALES - BENEFICIOS SOCIALES

Compensacin por Tiempo de Servicios.

Texto nico Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios.

D.S. N 001-97-TR (01.03.1997).

Reglamento de la ley de compensacin por tiempo de servicios

D.S. N 004-97-TR (15.04.1997)

Vacaciones y Descansos remunerados.

Consolidan la legislacin sobre descansos remunerados de los trabajadores sujetos al
rgimen laboral de la actividad privada.

D. Leg. N 713 (08.11.1991)

Aprueban el reglamento del Decreto Legislativo N 713 sobre los descansos

remunerados de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada

D.S. N 012-92-TR (03.12.92)

Gratificaciones.

Ley que regula el otorgamiento de las gratificaciones para los trabajadores del rgimen de
la actividad privada por fiestas patrias y navidad.

Ley N 27735 ( 08.05.02 )

Normas reglamentarias de la ley que regula el otorgamiento de gratificaciones para

trabajadores del rgimen de la actividad privada por fiestas patrias y navidad.

D.S N 005-2002-TR ( 04.07.2002 )

Participacin en las Utilidades.

Regulan el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de las empresas que
desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categora

DL N 892 ( 08.11.1996 )

Reglamento para la aplicacin del derecho de los trabajadores de la actividad privada a

participar en las utilidades que generen las empresas donde prestan servicios.

D.S. N 009-98-TR ( 06.08.1998 )

Ley que deja sin efecto el Decreto Supremo N 003-2006-TR y precisa el artculo 4to del
Decreto Legislativo N 892.

LEY 28873

Seguro de Vida Ley.

Ley de Consolidacin de Beneficios Sociales

Decreto Legislativo N 688 ( 05.11.1991 )

Reglamento de la Ley de Consolidacin de Beneficios Sociales.

D.S. N 024-2001-TR ( 22.07.2001 )

OTROS NORMATIVAS
D.L. 728 : REGIMEN PRIVADO

D.L. 276 : REGIMEN PUBLICO

D.L. 1057 :REGIMEN C.A.S.

D..L. 1086 :LEY MYPE(PROMOCION Y FORMALIZACION)

D.S. 007-2008 TR(T.U.O.) del D.L. 1086

LEY 30056(Modifica el D.S. 1086 y el D.S. 007-2008 TR

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