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EL RECURSO DE APELACIN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Interposicin del recurso de apelacin;
III. Efectos del recurso de apelacin; IV. Tramitacin del recurso
de apelacin; V. De la adhesin a la apelacin; VI. Pruebas, incidentes
y notificaciones en la alzada; VII. Extincin del recurso de apelacin.
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del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, lante y apelado. Los primeros dicen rela-
por los artculos 186 al 230 del referido cin con el ejercicio de la accin en pri-
cuerpo de leyes. mera instancia; los segundos, en cambio,
con el ejercicio de la accin en segunda
483. Caractersticas de la apelacin. instancia, puesto que toda apelacin, en
Un somero examen del rgimen legal por el fondo, implica ejercicio de una accin.
el cual se rige el recurso de apelacin, Naturalmente que, en el hecho, pue-
permite sealar como sus caractersticas den coincidir ambos trminos en una mis-
ms sobresalientes las que siguen: ma persona o litigante; ejemplo: el deman-
a) Es un recurso ordinario, o sea, por dante, cuya demanda ha sido rechazada,
regla general, procede en contra de toda apela; en ese litigante se renen las calida-
clase de resoluciones judiciales, salvo las des de demandante y apelante. Pero hay
limitaciones propias de la naturaleza o veces que estas calidades no son coinciden-
de la cuanta del negocio judicial en que tes; ejemplo: el demandado, que ve acogi-
incide; da la demanda interpuesta en su contra,
b) Es un recurso por va de reforma, o apela; en este litigante se renen las calida-
sea, es conocido por el tribunal inmedia- des de demandado y apelante, etc.
tamente superior en grado jerrquico de
aquel que pronunci la resolucin recu- 485. Resoluciones judiciales apelables.
rrida; Los artculos 187 y 188 del Cdigo de
c) Es un recurso que se interpone ante Procedimiento Civil establecen los prin-
el mismo tribunal que dict la resolucin cipios fundamentales al respecto.
recurrida y para ante el inmediatamente El primero expresa: Son apelables
superior en grado jerrquico; todas las sentencias definitivas y las inter-
d) Es una segunda instancia, o sea, per- locutorias de primera instancia, salvo en
mite al tribunal superior conocer de to- los casos en que la ley deniegue expresa-
das las cuestiones de hecho y de derecho mente este recurso.
que se hayan ventilado en la primera ins- El segundo agrega: Los autos y de-
tancia; salvo que el recurrente, de propia cretos no son apelables cuando ordenan
iniciativa, restrinja las atribuciones del tri- trmites necesarios para la sustanciacin
bunal superior, al fundar su recurso; regular del juicio; pero son apelables
e) Es un recurso que, por el hecho cuando alteran dicha sustanciacin o re-
de ser ordinario, carece de causales taxati- caen sobre trmites que no estn expre-
vamente enumeradas en la ley, teniendo samente ordenados por la ley. Esta
como fundamento o causal genrica el apelacin slo podr interponerse con el
agravio o perjuicio del litigante en virtud carcter de subsidiaria de la solicitud de
de infracciones a la ley; y reposicin y para el caso que sta no sea
f) Es un recurso subsidiario cuando va acogida.
unido a otros recursos; como ser, a los de En consecuencia, las resoluciones ju-
reposicin y de casacin en la forma, res- diciales susceptibles de apelacin son las
pectivamente. siguientes:
a) Las sentencias definitivas de primera
484. Personas que intervienen en la instancia. Sabemos que sentencia defini-
apelacin. El litigante que interpone el tiva es la que pone fin a la instancia, re-
recurso de apelacin recibe el nombre solviendo la cuestin o asunto que ha sido
de apelante, y aquel frente al cual se apela objeto del juicio (art. 158, inc. 2, CPC);
se le llama apelado, cualquiera que sea el y de primera instancia, aquella que, pre-
papel que ellos desempeen dentro del cisamente, es susceptible de recurso de
proceso. apelacin (art. 187 CPC).
No deben, pues, confundirse los tr- b) Las sentencias interlocutorias de prime-
minos demandante y demandado con ape- ra instancia. Tambin sabemos que senten-
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orden a quien puede apelar. Ante este de apelacin el de juez ad quem. Ejem-
silencio slo cabe recurrir a los princi- plo: se dicta una sentencia definitiva de
pios generales del derecho y a la opinin primera instancia por un juez de letras y
de los autores. se apela de ella ante este juez (juez a
Segn stos, para apelar se requieren quo) y para ante la Corte de Apelaciones
dos condiciones fundamentales: ser parte y, respectiva (juez ad quem).
adems, ser parte agraviada. Ahora bien, la interposicin del re-
Ahora bien, sabemos que las partes en curso de apelacin ante el mismo tribu-
juicio pueden ser directas e indirectas o nal que dict la resolucin recurrida se
terceros. Son partes directas el deman- funda en una evidente necesidad de or-
dante y el demandado, y las partes indi- den procesal; porque si se entablara, en
rectas o terceros pueden ser coadyuvantes, cambio, ante el tribunal que va a cono-
excluyentes e independientes. cer del recurso, el tribunal a quo podra
En consecuencia, la calidad de deman- llevar adelante el procedimiento, o sea,
dante o de demandado nos da derecho a la ejecucin del fallo apelado, por no te-
apelar, como igualmente la de tercero. ner noticias de su interposicin.
Respecto de estos ltimos, su derecho a Tampoco este sistema infiere perjui-
apelar est consagrado expresamente en cio a la parte recurrente, en el sentido
la ley (arts. 16, 22 y 23 CPC). de poder resistirse el tribunal a quo a
Todava ms, si son varios los deman- que su resolucin sea revisada por el tri-
dantes o varios los demandados, pueden bunal superior, negando lugar a la con-
apelar todos ellos, e incluso pueden ha- cesin del recurso de apelacin; porque
cerlo el o los demandantes y el o los de- tambin el legislador ha puesto otro re-
mandados, a la vez; de suerte que es curso en manos de la parte que se siente
exacto afirmar que pueden interponerse perjudicada por semejante resolucin, o
tantas apelaciones como partes haya o fi- sea, el de hecho, que estudiaremos opor-
guren en el proceso. tunamente.
El segundo requisito para apelar es Por ltimo, el conocimiento del re-
ser parte agraviada. ste es un concepto curso de apelacin por parte del tribunal
jurdico y significa que la resolucin con- inmediatamente superior en grado jerr-
tra la cual pretendemos alzarnos nos ha quico, es una consecuencia legtima y na-
perjudicado, en razn de haber negado, tural de la organizacin judicial, a base
en todo o en parte, lo que habamos soli- de jerarqua o gradacin de inferior a
citado. Ejemplos: la sentencia que da lu- superior, la cual entrega la primera ins-
gar a la demanda agravia al demandado; tancia de determinados negocios judicia-
la sentencia que niega lugar a la deman- les al tribunal inferior, y la segunda, al
da agravia al demandante, y la que acoge tribunal inmediato y superior en grado
la demanda en parte, perjudica a deman- jerrquico.
dante y demandado, a la vez.
489. Plazo para apelar. El artculo 189
488. Ante quin y para ante quin se del Cdigo de Procedimiento Civil sea-
apela? La apelacin es un recurso esen- la que La apelacin deber interponer-
cialmente de inferior a superior en grado se en el trmino fatal de cinco das,
jerrquico. Debe, por consiguiente, inter- contados desde la notificacin de la par-
ponerse ante el mismo tribunal que dict la te que entabla el recurso, pero tratndo-
resolucin contra la cual pretendemos al- se de apelacin de sentencia definitiva se
zarnos y para ante el tribunal inmediatamente aumentar el plazo a 10 das.
superior en grado jerrquico. En doctrina el trmino para apelar no
El juez que dict la resolucin recu- debe ser ni muy largo ni muy corto; ni
rrida recibe el nombre de juez a quo y el muy largo, porque deja inciertos los de-
que va a conocer del respectivo recurso rechos reconocidos por la sentencia por
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mucho tiempo; y ni muy corto, porque esta la forma general de nuestros proce-
un plazo breve impide a las partes anali- dimientos, y por las exigencias estableci-
zar la sentencia y estudiar si conviene re- das en el art. 189, inc. 1, CPC.
currir de apelacin o no. Sin embargo, la apelacin verbal tam-
El legislador nacional, en nuestra opi- poco est excluida de nuestro derecho.
nin, emple una frmula acertada: cinco As, el art. 189, inc. 3, precepta que en
das fatales, a contar desde la notificacin los procedimientos o actuaciones para los
de la parte que entabla el recurso (art. cuales la ley establezca la oralidad, se po-
189, inc. 1, CPC), para toda resolucin dr apelar en forma verbal siempre que
que no sea sentencia definitiva, pues tra- someramente se sealen los fundamen-
tndose de sta, el plazo ser de 10 das tos de hecho y de derecho del recurso y
(art. 189, inc. 2, CPC). Sin perjuicio de se formulen peticiones concretas, de todo
esta regla general, hay plazos especiales lo cual deber dejarse constancia en el
para interponer recurso de apelacin. acta respectiva. Por ejemplo, en el proce-
Ejemplos: los contemplados en los artcu- dimiento sumario (art. 682 CPC).
los 319, 664 y 666 del Cdigo de Procedi- El escrito de apelacin deber conte-
miento Civil. ner los fundamentos de hecho y de dere-
Ahora bien, el trmino para apelar cho en que se apoya y las peticiones
en nuestra legislacin positiva presenta concretas que se formulan (art. 189, inc.
las siguientes caractersticas: 1, CPC); pero en aquellos casos en que
a) Se trata de un plazo fatal, pues si la apelacin se interponga con el carc-
dentro de este plazo no se deduce el re- ter de subsidiaria de la solicitud de repo-
curso de apelacin, el derecho a ejerci- sicin, no ser necesario fundamentarla
tarlo se extingue al vencimiento del ni formular peticiones concretas, siempre
mismo; que el recurso de reposicin cumpla con
b) Es un plazo individual, o sea, se ambas exigencias (art. 189, inc. 3, CPC).
comienza a contar desde la notificacin
de la resolucin recurrida a la parte que 491. Resoluciones que pueden recaer,
interpone el correspondiente recurso de una vez interpuesta la apelacin. Una vez
apelacin (arts. 65 y 189 CPC); interpuesto el recurso de apelacin, el tri-
c) Es un trmino de das; luego, se bunal a quo tendr que pronunciarse
entiende suspendido durante los feriados, sobre l, dictando una resolucin conce-
salvo que el tribunal, por motivos justifi- dindolo o denegndolo, o sea admitin-
cados, haya dispuesto expresamente lo dolo o no a tramitacin.
contrario (art. 66 CPC); Dictar la primera resolucin siempre y
d) Es un trmino legal; en consecuen- cuando la apelacin se haya deducido en
cia, no admite prrroga, porque solamen- tiempo y en forma, esto es, dentro del
te los trminos sealados por el tribunal plazo sealado por la ley y debiendo ser
gozan de esta franquicia y siempre que fundada, conteniendo peticiones concre-
concurran determinados requisitos lega- tas (art. 189 CPC), y en contra de resolu-
les (art. 67 CPC); y ciones judiciales susceptibles de tal
e) Es un plazo que no admite suspen- recurso; en caso contrario dictar la se-
sin, ni por la solicitud de reposicin a gunda resolucin, denegando el recurso.
que se refiere el artculo 181, ni por la Estas resoluciones deber dictarlas de
solicitud de aclaracin, agregacin o rec- plano, o sea, con el solo mrito del escri-
tificacin de la sentencia definitiva o in- to de apelacin, sin necesidad de or a la
terlocutoria mencionada en el artculo parte contraria; y, como toda resolucin
182 (art. 190 CPC). judicial, para que produzcan efectos de-
bern ser notificadas en la forma dispues-
490. Formas de apelar. El recurso de ta por la ley, en este caso concreto, por el
apelacin se interpone por escrito, por ser estado diario (arts. 38 y 50 CPC).
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de apelacin, al momento de pronunciar- llas declaraciones que por ley son obliga-
se sobre su concesin o admisibilidad. torias a los jueces, aun cuando el fallo
apelado no las contenga (arts. 208 y 209
493. El efecto devolutivo. Hemos di- CPC).
cho que, a virtud del efecto devolutivo, Respecto de los puntos comprendidos en la
se otorga al tribunal superior competencia apelacin, tambin a virtud del efecto de-
suficiente para que pueda rever el fallo volutivo, el tribunal superior queda in-
apelado y enmendarlo en conformidad a vestido de amplias atribuciones para
derecho, siendo este efecto de la esencia enmendar todo el fallo apelado; pero sien-
del recurso de apelacin. do el recurso de apelacin un derecho
Cabe ahora preguntarse: esta com- que mira al solo inters del apelante, no
petencia es amplia, absoluta, o tiene, por hay inconveniente legal para que ste pue-
el contrario, sus limitaciones? Esta inte- da restringir sus pretensiones.
rrogante nos plantea el problema de la En otras palabras, la ley presume que
extensin del efecto devolutivo en fun- si un litigante apela de una determinada
cin del recurso de apelacin, el cual resolucin judicial, sin limitar la exten-
debe ser analizado desde un triple punto sin del recurso, es porque le agravia toda
de vista; a saber: respecto de las cuestio- ella y que, por consiguiente, su recurso
nes controvertidas y falladas en la prime- faculta al tribunal superior para que revi-
ra instancia, de los puntos comprendidos se todos los puntos que ella comprenda.
en la apelacin y de las partes litigantes a Ahora bien, la parte no apelada de
quienes aprovecha el recurso. una resolucin judicial se la llama parte
Respecto de las cuestiones controvertidas y consentida; y, para saber cul es la exten-
falladas en la primera instancia, a virtud del sin que el recurrente le ha dado a su
efecto devolutivo que va envuelto en el apelacin, habr que remitirse al escrito
recurso de apelacin, el tribunal supe- de apelacin mismo o a un escrito de
rior slo tiene competencia para cono- tngase presente, que puede haberse pre-
cer de esas mismas cuestiones, pues, al sentado posteriormente, o, en ltimo tr-
igual que el tribunal inferior, la senten- mino, a lo que manifieste el abogado
cia que dicte deber ser pronunciada con- defensor en su alegato.
forme el mrito del proceso, sin poder Por ltimo, cuando en el juicio existe un
extenderse a puntos que no hayan sido solo demandante y un solo demandado, la ape-
expresamente sometidos a juicio por las lacin deducida por cualquiera de ellos
partes (art. 160 CPC). no puede beneficiar al otro litigante.
La razn no es otra que la cuestin Ejemplo: A demanda a B, cobrndole
controvertida queda fijada en la primera $ 100.000; el tribunal manda pagar
instancia, no pudiendo las partes en la se- $ 20.000 y apela B; el tribunal de alzada
gunda instancia alterar aqulla, deducien- no podra mandar pagar los $ 100.000
do nuevas acciones u oponiendo nuevas reclamados o una cantidad superior a
excepciones; salvo tratndose de aquellas $ 20.000, por cuanto la apelacin de B
excepciones que, por disposicin especia- no puede beneficiar a A, quien se con-
lsima del legislador, pueden hacerse va- tent con la sentencia.
ler en la alzada (art. 310 CPC), para ser Y todava, si en el juicio hay varios
resueltas en nica instancia. demandantes o varios demandados y uno de
Por excepcin, el tribunal ad quem ellos apela, ese recurso no puede benefi-
puede pronunciar su fallo sobre cuestio- ciar a los dems demandantes o deman-
nes, que si bien fueron controvertidas en dados, segn el caso, pues, para ellos, el
primera instancia, no fueron falladas por recurso es res inter allios actae, y se han
ser incompatibles con las ya acogidas, sin conformado con la sentencia, al no im-
nuevo pronunciamiento del tribunal in- pugnarla mediante el correspondiente
ferior; como igualmente respecto de aque- recurso de apelacin.
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en ambos efectos en uno de ellos, suspende la to devolutivo, har sacar a costa del recu-
jurisdiccin del juez inferior en los otros? rrente copia del fallo apelado y de las
A nuestro juicio no la suspende, por dems piezas que estime necesarias para
la sencilla razn de que si se aceptara la la marcha del juicio, para lo cual aqul
tesis opuesta significara eliminar de una deber depositar en la secretara del tri-
plumada la institucin de los cuadernos bunal la cantidad de dinero necesario, a
separados, cuya finalidad especfica es pre- juicio del secretario del tribunal, para cu-
cisamente procurar la sustanciacin re- brir el valor de las fotocopias o de las
gular de los procesos, sin que los recursos compulsas respectivas, dentro del plazo
deducidos en un cuaderno puedan en- fatal de cinco das, dejndose constancia
torpecer la marcha de los otros. de ello en los autos, a fin de confeccio-
nar dichas copias o compulsas (art. 197
CPC).
IV. Tramitacin del recurso Ahora bien, para saber cundo procede
de apelacin remitir al tribunal superior los autos origina-
les o las compulsas o fotocopias, se precisa
497. Remisin de los autos originales tener en vista si la apelacin ha sido con-
o de las compulsas, segn el caso, al tri- cedida en ambos efectos o slo en lo de-
bunal superior. Concedida la apelacin, volutivo.
deber elevarse el proceso al tribunal su- Si la apelacin ha sido concedida en
perior, a objeto de que conozca de ella, ambos efectos, como queda en suspenso la
remitindole los autos originales o las jurisdiccin del juez a quo respecto de la
compulsas o fotocopias, segn el caso. continuacin del procedimiento, a virtud
Se entiende por compulsas las copias precisamente del efecto suspensivo de la
autorizadas de las piezas que rolan en misma, no existe razn alguna para que
los autos originales y que permiten al tri- este tribunal retenga los autos, los que
bunal inferior que contine conociendo deber remitir al tribunal superior al da
de la causa hasta la ejecucin de la sen- siguiente de la ltima notificacin (art.
tencia definitiva, o bien, al tribunal su- 198, inc. 1, CPC).
perior que conozca y falle el respectivo Si la apelacin, en cambio, ha sido
recurso de apelacin. Hoy tras la modifi- concedida slo en el efecto devolutivo, la re-
cacin del art. 197 del CPC, por la Ley solucin que la conceda deber determi-
N 18.705 de 24 de mayo de 1988, el le- nar las piezas del expediente que, adems
gislador exige que se utilice la fotocopia de la resolucin apelada, deban compul-
y solo cuando exista imposibilidad mate- sarse o fotocopiarse para continuar co-
rial de obtenerlas en el lugar de asiento nociendo del proceso, si se trata de
del tribunal, se utilizar la compulsa, de- sentencia definitiva, o que deban enviar-
biendo dejarse constancia en el expedien- se al tribunal superior para la resolucin
te, por el secretario del tribunal, de ese del recurso, en los dems casos (art. 197,
hecho. inc. 1, CPC).
Las compulsas o fotocopias, en con- En este caso la remisin de los autos
secuencia, se confeccionan cuando se ha originales o de las compulsas o fotoco-
concedido apelacin slo en el efecto de- pias al tribunal superior est condiciona-
volutivo; pues cuando comprende ambos da al tiempo que demore la secretara en
efectos, el suspensivo y el devolutivo a la confeccionarlas; de suerte que el plazo
vez, existe solamente un expediente, o de un da, a contar desde la ltima notifi-
sea, los autos originales en los cuales el cacin, que tiene el tribunal para hacer
tribunal superior tramita y falla el corres- esta remisin, podr ampliarse por todos
pondiente recurso de apelacin. los das que, atendida la extensin de las
De ah que cuando el tribunal infe- copias que hayan de sacarse, estime ne-
rior concede la apelacin slo en el efec- cesario dicho tribunal (art. 198, CPC).
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apelacin ante el tribunal de segunda ins- pues ellos se producen por el solo hecho
tancia es una verdadera obligacin y que, de ser pronunciada la correspondiente
como tal, su infraccin lleva consigo la resolucin.
correspondiente sancin. Debemos agregar, adems, que, en
Esta sancin difiere segn sea el ape- todo caso, la rebelda del apelado no le
lante o el apelado, el que no se ha he- impide que comparezca en cualquier es-
cho parte en la oportunidad legal debida. tado del recurso ante el tribunal de alza-
En efecto, si no comparece el apelante da, o sea, mientras ste no haya terminado
oportunamente, el apelado pedir que se por los medios que la misma ley se encar-
declare desierta la apelacin (art. 201, ga de sealar.
inc. 2, CPC).
Del fallo que se dicte, podr pedirse 503. Curso posterior de la apelacin
reposicin dentro de tercero da, cuando hasta su fallo. Hemos dicho que, si el
se funde en un error de hecho (art. 201, tribunal de alzada considera admisible el
inc. 3, CPC). recurso, mandar que se traigan los au-
La resolucin que declare la deser- tos en relacin (art. 214 CPC).
cin por la no comparecencia del ape- El decreto en relacin debe notificarse
lante producir sus efectos respecto de ste a las partes, y desde ese momento se con-
desde que se dicte y sin necesidad de sidera que la causa se encuentra en esta-
notificacin (art. 201, inc. 2, CPC). En do de figurar en tabla.
consecuencia, la desercin de la apela- Una vez colocada en tabla, se proce-
cin por incomparecencia del apelante, de a la vista de la causa en la forma sea-
presenta una excepcin a las disposicio- lada en los artculos 163, 164 y 165 del
nes comunes aplicables a todo procedi- Cdigo de Procedimiento Civil; trmite
miento, cual es que se trata de una reso- que, fundamentalmente, consta de dos
lucin que produce todos sus efectos sin partes: relacin y alegatos.
necesidad de ser notificada (art. 38 CPC). Terminados los alegatos, la causa que-
En cambio, si no comparece el apelado, da en estado de fallo; y puede ste pro-
se seguir el recurso en su rebelda por el nunciarse de inmediato, o bien quedar
solo ministerio de la ley no ser necesa- en acuerdo, y quedar en este ltimo esta-
rio notificarle las resoluciones que se dic- do sea porque la causa requiere mejor
ten, las cuales producirn sus efectos estudio, sea porque el tribunal puede ha-
respecto del apelado rebelde desde que ber ordenado una medida para mejor re-
se pronuncien; sin perjuicio, naturalmen- solver, sea porque el tribunal a peticin
te, de su derecho a comparecer en cual- de parte puede haber decretado algn
quier estado del recurso, representado informe en derecho (vanse sobre el par-
por abogado habilitado o por procura- ticular los nmeros 184 a 193, tomo I,
dor del nmero (arts. 398, inc. 2, COT y 4 edicin).
202 CPC). El fallo de segunda instancia podr ser
Por consiguiente, la rebelda del ape- confirmatorio, revocatorio o modificato-
lado en la segunda instancia es mucho rio del de primera instancia; y sus requisi-
ms amplia que en la primera, pues no tos formales se hallan sealados en el
requiere de presentacin de escrito algu- artculo 170 del Cdigo de Procedimien-
no, y sus efectos son generales a toda la to Civil, los cuales ya conocemos (vase
instancia y no respecto de cada trmite sobre el particular el tomo III).
en particular. Deber pronunciarse dentro de los
Tambin encontramos aqu una ex- treinta das, contados desde que termine
cepcin al principio general de que toda la vista de la causa (arts. 19, Ley N 3.390,
resolucin judicial para que produzca de 15 de julio de 1918, y 82 y 90, N 10,
efectos debe ser legalmente notificada, COT).
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soria o, por el contrario, tiene vida propia. adherido; y, por consiguiente, tanto la
En otras palabra, se ha discutido ante los apelacin principal cuanto la adhesin a
tribunales la siguiente interrogante: qu ella sufrirn una misma tramitacin.
suerte corre la adhesin a la apelacin, una En consecuencia, elevados los autos
vez interpuesta en tiempo y forma, en caso al tribunal superior, debern hacerse parte
de que esta ltima termine por desistimien- en la oportunidad legal debida, tanto el
to, desercin o prescripcin? apelante primitivo cuanto el adherente a
Nos inclinamos a pensar que la adhe- esta apelacin, sopena de declarar desier-
sin a la apelacin tiene vida propia, tos los respectivos recursos.
frente a las exigencias del inciso 2 del Es preciso tener tambin presente que
artculo 217, y a las medidas de resguar- se aplicar a la adhesin a la apelacin lo
do sealadas en el inciso 3 de ese mis- establecido en los artculos 200, 201 y 211
mo artculo. del CPC (vase tambin art. 217, inc. 1).
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tunidad para rendir prueba documental En este ltimo caso, con la respuesta
y confesional en segunda instancia. En de la parte contraria o sin ella, todava el
consecuencia, las nicas pruebas a inicia- tribunal de alzada tiene dos actitudes que
tiva de parte admitidas en segunda ins- asumir: puede fallar el incidente en cuen-
tancia, son la instrumental y la confesional. ta; o bien, puede ordenar que se traigan
En lo dems reconoce este precepto la los autos en relacin para resolver (art. 220,
facultad que tiene el tribunal de segunda parte final, CPC).
instancia de decretar medidas para mejor Resolver en cuenta el incidente cuan-
resolver, puesto el proceso en estado de do lo hace con el solo mrito de las infor-
sentencia, con lo cual no introduce nin- maciones proporcionadas por el secretario
guna novedad ya que el artculo 159, al o el relator, segn el caso; y lo resolver,
establecer esta clase de medidas, no dis- en cambio, previas las formalidades de la
tingue entre el tribunal de primera y el vista de la causa cuando ordena traer los
de segunda instancia. autos en relacin.
En cuanto se refiere a la prueba testi- Ejemplos de incidentes en la segun-
monial, tambin es facultativo para el tri- da instancia: se pide la nulidad de una
bunal de segunda instancia decretarla; notificacin, se impugna la autenticidad
siempre que concurran los siguientes tres de un documento, se solicita el abando-
requisitos: 1) que dicha prueba testimo- no de la instancia, etc.
nial no se haya podido rendir en la pri-
mera instancia; 2) que recaiga sobre 510. Notificaciones en la segunda ins-
hechos que no figuren en la prueba ren- tancia. La notificacin de las resolucio-
dida, o sea, debe tratarse de hechos nue- nes que se dicten por el tribunal de alzada
vos alegados en el proceso; y 3) que esta se practicar en la forma que establece el
prueba testimonial sea estrictamente ne- artculo 50, con excepcin de la primera,
cesaria en concepto del tribunal para la que debe ser personal, y de lo dispuesto
acertada resolucin del juicio. en los artculos 201 y 202. Podr, sin em-
bargo, el tribunal ordenar que se haga
509. Incidentes en la segunda instan- por otros de los medios establecidos en
cia. As como en la primera instancia se la ley, cuando lo estime conveniente
suscitan cuestiones accesorias que requie- (art. 221 CPC).
ren especial pronunciamiento del tribu- En consecuencia, la regla general sobre
nal, las cuales se conocen con el nombre la forma o manera de notificar las resolu-
de incidentes, tambin pueden promover- ciones que se pronuncien en la segunda
se esas cuestiones estando el proceso en instancia es por el estado diario; y la excep-
la segunda instancia. cin, personalmente cuando se trate de la
Cabe, por consiguiente, preguntarse: primera resolucin que se pronuncia en
quin resuelve estos incidentes? y en la alzada. Ejemplo: la resolucin que or-
qu forma? dena traer los autos en relacin.
Las resoluciones que recaigan en los Tambin hacen excepcin a la regla ge-
incidentes que se promuevan en segun- neral de notificacin por el estado dia-
da instancia, se dictarn slo por el tribu- rio, los casos contemplados en los
nal de alzada y no sern apelables (art. 210 artculos 201 y 202, o sea, el de la resolu-
CPC). cin que declara la desercin del recurso
En cuanto a la forma o manera de re- de apelacin por la no comparecencia
solverlos tenemos que, por regla general, del apelante, que producir efectos res-
se fallan de plano, esto es, sin or a la otra pecto de ste por el solo hecho de dictar-
parte, a menos que el tribunal estime con- se, y el de las resoluciones que se dicten
veniente tramitarlos como incidentes, o en el curso de la segunda instancia que
sea, oyendo a la parte contraria (art. 220, producen efectos respecto del apelado
parte 1, CPC). rebelde desde que se pronuncien.
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cin legalmente vigente. As, si el recur- lado. La ley emplea la expresin desisti-
so termin por la dictacin del fallo, o do; pero, en verdad, se trata de un real
bien, por la declaracin de desercin o caso de desercin, pues, si as no fuere,
prescripcin del mismo, no cabe hablar tendramos que estimar que estamos fren-
de desistimiento. te a un desistimiento tcito.
Sus efectos son de importancia, puesto La causal restante es propia de la se-
que la sentencia impugnada adquiere de gunda instancia, o sea, se producen ante
inmediato el carcter de firme o ejecuto- el tribunal ad quem, y tambin se decretan
riada, si el proceso se halla en la primera a peticin del apelado y de acuerdo al
instancia, o una vez notificado el respec- procedimiento que oportunamente estu-
tivo cmplase si se encontraba en la se- diamos (vase nmero 502 del presente
gunda instancia y fueron devueltos los tomo).
autos al tribunal inferior. Sus efectos son semejantes al del desis-
Naturalmente que si hay varios ape- timiento, puesto que, declarada la deser-
lantes y uno solo se desiste, o si el apela- cin, si el proceso se halla en la primera
do se ha adherido a la apelacin, los autos instancia, la resolucin apelada adquiere
deben continuar en su tramitacin res- de inmediato el carcter de firme o eje-
pecto de los recursos no afectados por el cutoriada; y si se encuentra en segunda,
desistimiento. se devolver al tribunal inferior y, una
vez notificado el decreto que ordena cum-
513. La desercin. Es la segunda for- plirla, adquirir ese mismo carcter.
ma anormal de poner trmino al recurso
de apelacin. Se la define, como aquel 514. La prescripcin. Tambin es un
modo de terminar un recurso de apela- medio de terminar anormal o indirecta-
cin, a virtud del incumplimiento por par- mente una apelacin. Se la define como
te del apelante de determinadas gestiones, aquel modo de poner trmino a un re-
lo que produce, segn la ley, tal efecto. curso de apelacin por haber dejado las
En el fondo, pues, la desercin del partes transcurrir cierto tiempo sin hacer
recurso de apelacin es una verdadera gestin alguna para llevarlo a efecto y de-
sancin impuesta por el legislador al ape- jarlo en estado de fallo.
lante negligente en el cumplimiento de Para que opere la prescripcin de la
determinadas obligaciones o cargas pro- apelacin, de conformidad a lo precep-
cesales, y cuya actitud revela falta de inte- tuado en el artculo 211 del Cdigo de
rs en continuar en la tramitacin del Procedimiento Civil, es preciso la concu-
respectivo recurso. rrencia de tres requisitos:
Las causales de desercin del recurso a) que las partes no hayan hecho ges-
de apelacin son las siguientes: tin alguna para que el recurso se lleve a
a) Por no depositar el apelante en efecto y quede en estado de fallarse por
secretara dineros para sacar fotocopias o el superior;
compulsas, dentro del plazo de cinco das, b) que esa inactividad de las partes
a contar desde la concesin del recurso haya durado determinado espacio de
de apelacin slo en el efecto devolutivo tiempo; y
(art. 197, inc. 2, CPC); c) que la prescripcin de la apelacin
b) Por no comparecer el apelante al sea alegada por cualquiera de las partes.
tribunal superior a proseguir el recurso La pasividad de las partes, en conse-
en el trmino legal (art. 201, inc. 1, cuencia, debe decir relacin con gestio-
CPC). nes tiles, esto es, tendientes a tramitar
La primera causal opera cuando el el recurso y a dejarlo en estado de fallo
proceso se encuentra en poder del juez a por el superior; las cuales, a su vez, de-
quo, y la desercin es declarada sin ms ban ser cumplidas por las partes y no por
trmite, a peticin naturalmente del ape- el propio tribunal. Ejemplos: se dicta el
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Manual de Derecho Procesal
decreto de autos en relacin y dicha re- Eso s que las gestiones que tienen la
solucin no es notificada, etc. En estos virtud de extinguir el derecho a solicitar
casos, concurriendo los dems requisitos la prescripcin de la apelacin, deben ha-
legales, procede la prescripcin de la ape- berse efectuado dentro del juicio, por
lacin. A la inversa, ella no proceder, si, cualquiera de las partes, sea el apelante
dictado el decreto de autos, legalmente o el apelado; y todava, cualquiera que
notificado a las partes, nada hace el tri- sea su naturaleza, dados los trminos am-
bunal por colocar la causa en tabla, pues plios empleados por el legislador.
semejante gestin es privativa de ste. La prescripcin de la apelacin debe-
El espacio de tiempo de pasividad de las r pedirse al tribunal en cuyo poder se
partes, como requisito constitutivo de la halle el expediente (art. 211, inc. 1,
prescripcin de la apelacin, es diferente CPC), tan pronto concurran los tres re-
segn sea la naturaleza de la resolucin quisitos legales antes analizados. Esta pe-
apelada. As, ser de seis meses si se trata ticin, a falta de reglas especiales, deber
de sentencias definitivas, y solamente de tramitarse y resolverse, si ha sido promo-
tres meses cuando la apelacin verse so- vida en la primera instancia, como un inci-
bre sentencias interlocutorias, autos o de- dente ordinario; y en la segunda instancia,
cretos. de conformidad a lo preceptuado en el
La prescripcin de la apelacin ha artculo 220, o sea, de plano o como inci-
sido instituida en el inters de las partes; dente, y, todava, en este ltimo caso, ya
de suerte que solamente podr ser decla- en cuenta o previa vista de la causa, a
rada a peticin de parte de cualquiera de eleccin del tribunal, pues es evidente que
ellas y jams de oficio, con lo cual el se trata de una cuestin accesoria que se
legislador mantiene tambin el principio ha suscitado en el curso de la apelacin.
fundamental de la pasividad de los tribu- Del fallo que declare admitida la pres-
nales. cripcin podr pedirse reposicin dentro
Ahora bien, puede suceder que con- de tercero da, si aparece fundado en un
curriendo los tres requisitos legales antes error de hecho (art. 212 CPC). Lo ante-
sealados, no se alegue la prescripcin de rior se entiende sin perjuicio de los de-
la apelacin y, en cambio, se efecte cual- ms recursos ordinarios o extraordinarios
quiera otra gestin en los autos, qu efec- que procedan. Ejemplos: si la prescrip-
tos produce ella? De conformidad al inciso cin es declarada por el tribunal inferior
segundo del artculo 211 del Cdigo de podr deducirse en contra de esta reso-
Procedimiento Civil, interrmpese esta pres- lucin, apelacin y casacin en la forma;
cripcin por cualquiera gestin que se y si ha sido declarada por el tribunal de
haga en el juicio antes de alegarla. segunda instancia, podr recurrirse de ca-
Estamos en presencia de un caso de sacin de forma y de fondo, etc.
extincin del derecho a pedir la prescrip- Ejecutoriada la resolucin que decla-
cin de la apelacin, antes que de inte- ra la prescripcin de la apelacin, tiene
rrupcin propiamente dicha de ella; pues, la virtud de producir, a su vez, la firmeza o
si antes de vencido el plazo de seis o tres ejecutoriedad del fallo en contra del cual
meses, segn el caso, cualquiera de las par- se haba deducido el correspondiente re-
tes hace gestiones tendientes a que el re- curso de apelacin. Tanto es as que la
curso se lleve a efecto y quede en estado peticin de declaracin de prescripcin
de fallo, dicha actitud impide que opere la de la apelacin lleva anexa la de declara-
prescripcin, y es necesario comenzar a con- cin a firme de la resolucin apelada
tar de nuevo los correspondientes plazos. (art. 211, inc. 1, CPC).
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