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DE LOS INCAPACES
CAPITULO I: GENERALIDADES.
3.- Clasificacin.
b) Formas de determinacin:
b.1) Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres, con
tal que la maternidad y la paternidad estn establecidas legalmente en
conformidad con los artculos 183 y 184, respectivamente (art. 185, 1).
b.2) Por el matrimonio de los padres, tratndose del hijo nacido antes de
celebrar dicho contrato, siempre que la maternidad y la paternidad
hubieren estado determinadas con arreglo al artculo 186 (art. 185, 2).
En este caso, se exige que ambos padres hayan reconocido al hijo antes
del matrimonio o que la filiacin se encuentre determinada respecto a
ambos padres por resolucin judicial.
b.3) En el acto del matrimonio de los padres, cuando stos reconozcan
los hijos habidos con anterioridad (art. 38 de la Ley de Registro Civil).
b.4) Por el matrimonio de los padres, tratndose del hijo nacido antes de
celebrar dicho contrato, cuando ambos padres reconocen al hijo
durante la vigencia del matrimonio.
Dispone el art. 184 que se presumen hijos del marido los nacidos
despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los 300 das
siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges.
Regir tambin la presuncin de paternidad respecto del nacido
300 das despus de decretada la separacin judicial de los cnyuges,
a) Determinacin voluntaria.
1 Reconocimiento instrumental.
1.1.) Fuentes.
En este caso, el reconocimiento del hijo tendr lugar mediante
una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la
madre o ambos (art. 187):
* Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el
nacimiento del hijo (el nmero 1 del art. 187 agrega tambin o en el
acto del matrimonio de los padres, pero en nuestra opinin esta
hiptesis no debi consignarse en este artculo, sino en el art. 185, pues
se refiere ella a la filiacin matrimonial, mientras que el 187 discurre
acerca de la filiacin no matrimonial).
El hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a
peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin
de nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiacin (artculo 188).
En este caso, la filiacin no matrimonial quedar determinada respecto
b) Determinacin forzada.
e) Formalidades de la repudiacin.
El repudio es un acto solemne, que deber hacerse por escritura
pblica, dentro de los plazos sealados. Esta escritura deber
subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (art.
191, 4).
f) Caractersticas de la repudiacin.
g) Efectos de la repudiacin.
No tiene efectos absolutos. La repudiacin privar
retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien
exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no alterar los
derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectar a los actos
1
Agregado por la Ley 20.030, publicada en el Diario Oficial de fecha 5 de julio de 2005.
a) Filiacin matrimonial.
Corresponde la accin exclusivamente al hijo, al padre o a la
madre (art. 204, 1).
Si fuere el hijo quien demanda, deber entablar su accin
conjuntamente contra ambos padres (art. 204, 2).
Si la accin fuere ejercida por el padre o la madre, deber el otro
progenitor intervenir forzosamente en el juicio, so pena de nulidad (art.
204, 3).
b) Filiacin no matrimonial.
Debemos distinguir segn si la filiacin estuviere determinada o
indeterminada.
2.2. Situacin del hijo pstumo o del padre o madre que fallece dentro
del plazo de 180 das contados desde el parto.
a) Causales.
La maternidad podr ser impugnada probndose:
* Falso parto; o
* Suplantacin del pretendido hijo al verdadero (art. 217, 1).
2 Los bienes de los hijos: estos efectos se denominan por la ley patria
potestad.
b) Deber de socorro.
a.3) Procedimiento.
En las materias a que se refieren los casos precedentemente
indicados, el juez oir a los hijos y a los parientes.
Las resoluciones que se dicten, una vez ejecutoriadas, se
subinscribirn en la forma y plazo que establece el artculo 225 ( art.
227).
a.4) Situacin del padre o madre que no tiene el cuidado personal del
hijo.
El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo no
ser privado del derecho ni quedar exento del deber, que consiste en
mantener con l una relacin directa y regular, la que ejercer con la Con formato: Subrayado
el artculo 236 pone el nfasis en la funcin de "orientar". De igual Con formato: Fuente: Cursiva
forma -suponemos que por ser ya innecesario- se suprimi el alcance
acerca de que los padres no podan obligar al menor a contraer
matrimonio contra su voluntad ni oponerse a que el hijo escogiese una
carrera "honesta", llegado a la mayora de edad.
2.1. Concepto.
Se ejerce sobre:
En este caso, la patria potestad ser ejercida por aquel que tenga
a su cargo el cuidado personal del hijo, de conformidad al artculo 225,
al que ya hicimos referencia. En consecuencia, en principio tocar a la
madre el ejercicio de la patria potestad, sin perjuicio que ambos padres,
actuando de comn acuerdo, podrn determinar que la patria potestad
sobre uno o ms hijos corresponda al padre (artculo 245, 1).
Tambin podr recurrirse al juez, para que mediante resolucin
fundada en el inters del hijo, atribuya al otro padre la patria potestad.
Se aplicar al acuerdo o a la sentencia judicial, la exigencia de
subinscribir en el mencionado plazo de 30 das (art. 245, 2).
2.7. Del derecho legal de goce sobre los bienes de los hijos.
a) Concepto.
del testador; mal puede este estipular, cuando ejecuta un acto jurdico
unilateral.
De conformidad al artculo 253, 2, si el padre o madre que tiene
la patria potestad no puede ejercer sobre uno o ms bienes del hijo el
derecho legal de goce (lo que ocurre precisamente en el caso del N 2 del
artculo 250), ste pasar al otro padre o madre, salvo que ambos
padres estuvieren impedidos, pues entonces la propiedad plena
pertenecer al hijo y se le dar un curador para la administracin (art.
253, 2).
A diferencia de lo previsto en el antiguo artculo 248, que impeda
a la madre casada en sociedad conyugal asumir el usufructo legal de los
bienes del hijo, el inciso 2 del actual artculo 252 s le permite ser
titular del derecho legal de goce, creando al efecto, como dijimos, una
hiptesis de separacin legal parcial de bienes. Con esta solucin, el
marido no tendr injerencia alguna sobre los bienes, pues los frutos no
ingresarn al patrimonio social, sino que al haber propio de la mujer. Se
garantiza as que no se burlar la voluntad del donante o testador, en
orden a privar al marido del derecho legal de goce sobre los bienes
donados o transmitidos al menor.
b.3) Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad,
indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria
potestad (art. 250 N 3).
En este caso, tambin corresponder a la madre la titularidad del
derecho legal de goce, en defecto del padre a quien hubiere
correspondido ejercer tal derecho, o a la inversa, corresponder al
padre, en defecto de la madre a quien hubiere correspondido ejercer tal
derecho.
La ley no incluye en el N 3 del artculo 250 la repudiacin de la
asignacin por causa de muerte que pudiere haber hecho el padre o la
madre. Operando la repudiacin, la asignacin pasar al hijo en virtud
del derecho de representacin, pero en este caso no se priva al padre o
madre del ejercicio del derecho legal de goce sobre los bienes que
componen dicha asignacin. Se justifica la solucin anterior, pues en
este caso no existen las razones que tuvo el legislador en las otras
hiptesis (incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o
madre), para privar al padre o madre de tal derecho. En efecto, el
fundamento de la ley para privar al padre o madre a quien
correspondera ejercer el derecho legal de goce de dicha facultad en los
casos de los nmeros 2 y 3 del artculo 250, reside en que no puede
permitirse que el padre o madre se beneficie a travs del mencionado
derecho legal de goce, de una herencia o legado que no ha podido recibir
directamente, por las causas sealadas.
se privar al padre o madre que ejerca la patria potestad del derecho Con formato: Subrayado
legal de goce).
4 Los bienes adquiridos por el hijo por repudiacin que haga el padre o
la madre a la respectiva asignacin.
5 Los dineros ganados por el hijo en juegos de azar.
6 El tesoro descubierto por el hijo.
7 Las minas que el hijo adquiera a cualquier ttulo. Como se dijo, la ley
establece en este caso una regla especial en el artculo 250, ltimo
inciso, limitativa del derecho legal de goce, cuyo fundamento reside en
que la explotacin produce un menoscabo o agotamiento progresivo del
yacimiento minero.
legal del padre o madre sobre los bienes del hijo", no se trata de
derechos por completo asimilables. El derecho legal de goce posee
caractersticas que lo diferencian del usufructo propiamente tal. Son
ellas:
4 El derecho legal de goce o "usufructo legal" es inembargable (art. Con formato: Fuente: Cursiva
b) Facultades de administracin.
jurdica").
d) Trmino de la administracin.
Termina por las siguientes causales:
d.1) Emancipacin del hijo: dado que pone fin a la patria potestad, y
siendo la administracin una consecuencia de dicha patria potestad,
termina con ella (artculo 269).
a) Reglas generales.
algunos.
El artculo 58 de la Ley de Matrimonio Civil, dispone que el Con formato: Fuente: 12 pto
cnyuge menor de edad es hbil para ejercer por s mismo la accin de Con formato: Sangra: Primera lnea:
1,25 cm
divorcio, sin perjuicio de su derecho a actuar por intermedio de
representantes. La misma regla se establece en el artculo 46 de la Ley Con formato: Fuente: 12 pto
de Matrimonio Civil, respecto a la nulidad del matrimonio. Con formato: Fuente: 12 pto
c) Forma de la autorizacin.
d) Efectos de la autorizacin.
Distinguimos al efecto:
a) Causales.
a.1) Por la demencia del padre o madre que la ejerce: a juicio de Rossel,
no sera necesaria la declaracin de interdiccin. En todo caso, como el
juez resuelve con conocimiento de causa, la demencia deber
acreditarse rindiendo la prueba pericial pertinente.
a.2) Por su menor edad.
b) Efectos de la suspensin.
a) Concepto y clasificacin.
b) Emancipacin legal.
c) Emancipacin judicial.
La emancipacin judicial se produce en los casos enumerados en Con formato: Interlineado: sencillo
d) Efectos de la emancipacin.