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2 PARTE
Noumeno: coisa em si
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KANT operou, na epistemologia, uma sntese entre o Racionalismo de DESCARTES,
onde impera a forma de raciocnio e a tradio emprica inglesa (de Hume, Locke , que
valoriza a INDUO).
RESUMINDO:
O que conduziu Kant ideia crtica no foi a rejeio das concluses metafsicas, mas
sim, a conscincia da incerteza dessas concluses e da fraqueza dos argumentos em que
assentavam.
JUZO ANALTICO: o predicado j est contido no sujeito de tal forma que o juzo
em questo consiste apenas em um processo de anlise, atravs do qual se extrai do
sujeito aquilo que j est contido nele.
Ex: O crculo redondo.
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JUZO SINTTICO: une o conceito expresso pelo predicado ao conceito do sujeito,
constituindo o nico tipo de juzo que enriquece o conhecimento.
Ex: Todos os corpos se movimentam.
TIPOS DE JUZOS
Tente imaginar alguma coisa que existe fora do tempo e que no tem extenso no
espao. A mente humana no pode produzir tal ideia. Nada pode ser percebido
exceto atravs destas formas, e os limites da fsica so os limites da estrutura
fundamental da mente. Assim, j vemos que no podemos conhecer fora do espao
e do tempo.
Espao e Tempo
Os limites do Conhecimento
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Os limites do Conhecimento
Resultado: No podemos conhecer o que ultrapassa os limites da experincia, ou
seja s podemos conhecer os fenmenos (os objetos tal como nos so dados e nunca
as coisas em si). Nos domnios da metafsica possvel pensar, mas no possvel
conhecer.
Qual a distino que Kant estabelece para resolver o problema dos objetos que
ultrapassam os limites da experincia possvel?
Resposta: A distino FENOMENO / NOUMENO
A razo
Deste modo, a razo especulativa concede-nos, ainda assim, campo livre para essa
extenso, embora o tivesse que deixar vazio, competindo-nos a ns preench-lo, se
pudermos, com os dados prticos, ao que por ela mesmo somos convidados. (CRP
Prefcio)
QUESTO: Qual a soluo de Kant para o problema do conhecimento apresentado
aqui?
HANS KELSEN
1881 - na cidade de Praga que na poca no era a capital da Tchecoslovquia, mas fazia
parte do Imprio Autro-Hngaro.
Foi professor de Direito Pblico e Filosofia do Direito e publicou vrios estudos, tais
como: Problemas bsicos da teoria do direito constitucional(1911), Sistema
hierarquizado da ordem normativa(1920), Direito do Estado Austraco(1923),
Teoria Geral do Estado Teoria Pura do Direito (1933).
Fato marcante na vida de Kelsen foi sua tumultuada fuga da Alemanha e ida para os
Estados Unidos, tendo passado pela Espanha e Suca.
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1973 morreu nos Estados Unidos, na cidade de OrindaCalifrnia, aos 92 anos
naturalizado norte-americano.
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Os estudos das outras cincias so bons para o legislador que tem a misso de
estabelecer as normas.
a ideologia poltica,
A ideologia emana da vontade e no do conhecimento.
os aspectos valorativos
toda e qualquer investigao moral e poltica, Quem deve fazer tais estudos so a
tica, a poltica, a religio e a filosofia da justia.
A justia uma questo insuscetvel de qualquer indagao terico-cientfica.
um ideal a atingir, varivel no tempo e no espao
O conhecimento jurdico cincia e no poltica.
Cincia - Conjunto organizado de conhecimentos relativos a um determinado
objeto Poltica - Para muitos pensadores, a cincia moral normativa do
governo da sociedade civil. (Alceu Amoroso Lima Poltica, 4 edio, pg.
136);
Outros a definem como conhecimento ou estudo das relaes de regularidade
e concordncia dos fatos com os motivos que inspiram as lutas em torno do
poder do Estado e entre os Estados. (Eckardt Fundamentos de la Poltica, pg.
14);
Atualmente, a maioria dos tratadistas e escritores se divide em duas correntes.
Para uns, poltica a cincia do Estado. Para outros, a cincia do poder;
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O SER E O DEVER SER
A cincia do direito normativa e, portanto estuda normas que enunciam o que se deve
fazer, e no o que se sucedeu, sucede ou suceder. O ser regido pela lei da
causalidade, que enuncia que os objetos naturais se comportam de um determinado
modo.
O mundo fsico regido pelas leis da causalidade e o mundo das normas regido pela
imputabilidade, como a a capacidade atribuda a algum de ser responsabilizado.
Mtodo Kelseniano:
Num sistema dinmico (criao e aplicao do direito quando forma o contedo das
normas)- mtodo lgico transcendental- as condies do conhecimento tambm so as
condies do seu objeto, por que o objeto criado pelo conhecimento. Considera a
norma hipottica fundamental para validar as outras normas.
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a cincia do direito que ergue o sistema, descrevendo, atravs da imputao, as
relaes entre os comandos, com o objetivo de reduzi-los a uma unidade inteligvel.
O contedo das normas pode ser determinado por meio dos atos das autoridades que
estatuem as normas positivas do sistema.
Lgica SISTEMATIZAR
Racionalismo EXPERINCIA
AXIOLOGIA Valorao (TERIA)
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ONTOGNOSOLOGIA Origem lgica de valores
Idealismo Kantiano DEVER SER
Norma jurdica considerada por Miguel Reale (apud Maximiliano, 2009) como
a indicao de um caminho, para percorr-lo deve-se partir de determinado ponto e ser
guiado por certa direo. O Direito, amplamente difundido, apreciado como uma
integrao normativa de fatos, levando em considerao os valores. Para que haja tal
integrao, bem como interpretao, o aplicador do direito pode levar em considerao
a Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale.
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vieses; um deles est a Hermenutica Jurdica. Esta visa interpretao do sentido e
alcance das expresses do Direito. Por fim, Maximiliano (2009) ressalta que a
Hermenutica a teoria cientfica da arte de interpretar. O hermeneuta no ir somente
tornar claro a expresso de Direito, mas sim, revelar o sentido apropriado para a vida
real e conducente a uma deciso reta. Esta cincia, no sentido geral, quer dizer
compreender o significado do mundo, tendo como seu objeto de estudo a sistematizao
dos processos que devem ser utilizados para que a interpretao se realize, concordando
com os postulados do autor citado, Nunes (2009).
Silva Neto (2005) afirma que a tomada de posio de Miguel Reale exige que o
jurista saiba que no h como abstrair fatos e valores da norma jurdica Dessa forma,
um reducionismo do estudo do Direito ser evitado, evitando tambm uma
descaracterizao do Direito enquanto verdadeira cincia normativa.
Concordando com Silva Neto, Nader (2010), que tambm cita Reale em sua obra,
diz que o fenmeno jurdico sempre precisa da participao do fato, do valor e da
norma. Tal posio de Miguel Reale faz com que qualquer teoria que admita um estudo
separado daqueles trs elementos seja infrutfera e improdutiva para a explicao do
fenmeno jurdico.
Segundo Miguel Reale apud Nader (1995), o fenmeno jurdico, qualquer que seja
sua forma de expresso, necessita ser levado em considerao o fato, o valor e a norma.
Para diversos juristas, o Direito considerado como norma, outros pontuam que o fato
e outros, valores. Porm, Reale prope o Tridimensionalismo do Direito que se baseia
em uma integrao normativa de fatos segundo valores.
O autor citado acrescenta que o Direito, como valor do justo, objeto da Filosofia
do Direito, o Direito como norma ordenadora da conduta, o objeto da Cincia do
Direito e o Direito como fato social e histrico objeto da Histria, da Sociologia e da
Etnologia do Direito. A Tridimensionalidade do Direito apresenta-se como objeto de
diversos estudos sistemticos e o mesmo demonstra que em qualquer fenmeno jurdico
obrigatoriamente haver um fato subjacente, podendo ser econmico, geogrfico, por
exemplo.
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Direito uma interao dinmica e dialtica dos trs elementos que o integram. Desta
forma, percebe-se que para ele o Direito dinmico e esta caracterstica s pode ser
compreendida se levarmos em considerao no s a dimenso norma, mas tambm as
dimenses fato e valor (NADER, 1995).
Contudo, Miguel Reale (apud Maximiliano, 2009), a partir de seus estudos sobre
Tridimensionalidade do Direito, definiu o Direito como uma realidade histrico-cultural
tridimensional, que deve ser levado em consideraao a sua forma bilateral atributiva,
segundo valores de convivncia. O Direito deve ser considerado com fenmeno
histrico, porm no se limitando pela histria. Esta ciencia uma realidade cultural,
porque o resultado da experincia do homem.
Partindo dos pressupostos de Miguel Reale que fato, valor e norma esto sempre
presentes e correlacionados em qualquer expresso da vida jurdica, consequentimente o
filsofos, juristas e socilogos no devem estudar nem analisar esses elementos de
forma isolada, mas, sim, associados ao mundo da vida.
NATUREZA E CULTURA
O termo deontologia foi criado no ano de 1834, pelo filsofo ingls Jeremy Bentham,
para falar sobre o ramo da tica em que o objeto de estudo o fundamento do dever e
das normas. A deontologia ainda conhecida como "Teoria do Dever".
Immanuel Kant tambm deu sua contribuio para a deontologia, uma vez que a dividiu
em dois conceitos: razo prtica e liberdade.
Para Kant, agir por dever a maneira de dar ao o seu valor moral; e por sua vez, a
perfeio moral s pode ser atingida por uma livre vontade.
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Para os profissionais, deontologia so normas estabelecidas no pela moral e sim para a
correo de suas intenes, aes, direitos, deveres e princpios.
A deontologia jurdica a cincia que se preocupa em cuidar dos deveres e dos direitos
dos profissionais que trabalham com a justia.
ELABORAO CULTURAL
CONDUTAS CULTURAIS
Religiosa
Moral
Jurdica
Costumeira
MILE DURCKEIN
MAX WEBER
KARL MAX
AXIOLOGIA:
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Em Miguel Reale, a ontognoseologia se constitui como uma teoria geral da experincia,
onde se concretizam e se relacionam dialecticamente o ser e o conhecer. Por outro lado,
aferiremos como a tese da impossibilidade da experincia metafsica e,
consequentemente, do seu conhecimento parte da concepo da irredutibilidade da
experincia humana, que sempre histrica, e que, por isso, reduz a inquirio
metafsica ao nvel da mera conjectura. Na dialctica entre sujeito e objecto, no
processo do conhecimento, emerge o valor, a determinao axiolgica, e na ao, na
experincia histrica e cultural que fazemos de ns no e do Mundo emerge o sentido.
Assim, pelo conhecer constitumo-nos e sendo atualizamos o Ser.
ONTOGNOSIOLOGIA
ONTO Origem
GNOSIOLOGIA Conhecimento
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irrelevante, no causando qualquer leso sociedade, ao ordenamento jurdico ou
prpria vtima. Aqui no se discute se a conduta praticada crime ou no, pois caso
de excludente de tipicidade do fato, diante do desvalor e desproporo do resultado,
no caso, insignificante, onde a atuao estatal com a incidncia de um processo e de
uma pena seria injusto, ou como afirma o Professor Luis Flvio Gomes, "apresenta-se
como aberrantes (chocantes). No se pode usar o Direito Penal por causa de uma
leso to nfima".
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O certo que sempre h uma norma de conduta, traando limites
obrigatrios ou facultativos de ao para os indivduos e as coletividades. Indo s
origens da cultura, encontramos a potncia inicial do mito, do imaginrio e inexplicvel
e, porque inexplicvel, dotado de poderosa fora cogente. sabido que a cada forma de
obrigatoriedade iam sendo estabelecidas distines de categorias sociais ou classes, a
dos sacerdotes em correlao com a dos polticos e guerreiros, muitas vezes se fundindo
ou se confundindo umas com as outras.
A cada uma dessas formas de vida social ia correspondendo uma forma de
direito, com a sua correlata forma de legislao. A primeira expresso desta foi
costumeira ou consuetudinria, emergindo a norma da experincia de todos os dias,
como resultado emprico da prtica, do que se praticava no viver comum.
Seria impossvel em um artigo traar as linhas da normatividade na
experincia social, de sua infinita historiografia, razo pela qual opto por uma delas,
seja pela sua universalidade, seja por ser a de meu melhor conhecimento. Refiro-me ao
Direito como fato humano, dando lugar a vrias cincias, como a filosfica que
indaga tanto de seus fins ltimos como de suas razes; a emprico-positiva que
disciplina nosso comportamento em funo concomitante do legal e do justo; e,
finalmente, a sociolgica que, hoje em dia, cada vez mais antropolgica. Por outro
lado, o que acontece na esfera jurdica corresponde ao que ocorre nos demais setores da
atividade humana.
Pois bem, quem diz direito acaba tratando tambm do torto, assim como a
idia do justo se casa com a do injusto. Da uma primeira diferena entre os juristas e
operadores do direito em duas grandes famlias: a que elege, com sua referncia, a
perenidade ou supremacia do valor da justia; e a do que se contenta com o
relativismo jurdico. Quando se opta pela primeira posio, se admite a existncia de
um Direito Natural, o qual fixa normas de validade universal; quando se prefere a
segunda, somente se aceita o Direito Positivo, que se contenta com o que vale em
funo de mltiplas conjunturas, e, por isso mesmo, s reconhece normas de
validade relativa. So essas as duas formas essenciais de normatividade jurdica.
Costuma-se dizer que quem elege a primeira posio , geralmente, de
tendncia conservadora, enquanto que seriam progressistas os adptos da segunda, mas
a histria dos sistemas jurdicos e de sua aplicao no concorda com essa distino,
havendo jusnaturalistas abertos s novidades do futuro, e positivistas amantes do statu
quo.
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Se me perguntarem se aceito regras eternas ou inatas que subordinariam a
si todas as demais responderia logo negativamente; mas diria tambm que nem tudo
na vida humana varivel e incerto.
Penso que devemos procurar uma resposta s duas espcies de normas supra
expostas procedendo ao estudo objetivo da experincia, contra a qual no pode haver
cincia.
Ora, por mais que varie o mundo das regras de conduta, devemos reconhecer
que h normas que adquirem certa estabilidade, que as defendemos como se fossem
inatas, como o caso das que protegem a pessoa humana, a democracia ou o meio
ambiente necessrio a uma existncia sadia.
Nessa forma de raciocnio, estamos afirmando uma relao fundamental
entre o conceito de norma e a idia de valor. , penso eu, nesta palavra que se encontra
o sentido de uma resposta satisfatria, pois toda norma pressupe um valor, sendo, pois,
axiolgica toda teoria da normatividade.
Ora, o homem e vale, e s enquanto vale. Os valores que adquirem, por
assim dizer, um sentido de permanncia vital (e vital no apenas no seu sentido
biolgico) eu os considero invariantes axiolgicas, e so como se fossem (note-se)
inatos e eternos. No meu entender, basta essa situao para se legitimar a sua
permanncia e salvaguarda no mundo da normatividade.
COERCITIVIDADE SOCIAL:
Sano e coao so duas noes distintas que esto uma para a outra, de certa
forma, como o gnero est para a espcie. So mltiplas as sanes, ou seja, as medidas
tendentes a assegurar a execuo das regras de direito, desde a declarao da nulidade
de um contrato ao protesto de uma letra de cmbio; desde o ressarcimento de perdas e
danos sob forma de equivalente indenizao at ao afastamento de funes pblicas ou
privadas; desde a limitao de direitos at outorga de vantagens destinadas a facilitar o
cumprimento de preceitos. Ora, tais medidas, que podem ser preventivas, repressivas ou
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premiais, como o diz a Teoria Geral do Direito, podem contar ou no com a obedincia
e a execuo espontnea dos obrigados. Quando no h obedincia dos obrigados, o
Poder Pblico, a servio do Direito, prossegue em suas exigncias, substitui-se ao
indivduo recalcitrante (teimoso) ou materialmente impossibilitado de cumprir o devido,
obriga-o pela fora a praticar certos atos, apreende-lhe bens ou priva-o de sua liberdade.
Eis ai a coao de que trata o jurista: a sano fsica, ou melhor, a sano enquanto se
concretiza pelo recurso fora que lhe empresta um rgo, nos limites e de
conformidade com os fins do Direito.
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Imperativo Categrico Inclinao razo objetivo - DEVER SER
MIGUEL REALE
H um sistema de normas que exige da sociedade determinadas formas de
conduta
Esse sistema o objeto de estudo da JURISPRUDNCIA( um
termo jurdico, que significa o conjunto das decises, aplicaes e
interpretaes das leis. Tambm descrita como a cincia do Direito e do
estudo das leis. O real significado de jurisprudncia significa "a cincia da lei".
A jurisprudncia pode ter outros significados, como a deciso de um tribunal
que no pode ser recorrida, ou um conjunto de decises dos tribunais, ou a
orientao que resulta de um conjunto de decises judiciais proferidas num
mesmo sentido sobre uma dada matria ou de uma instncia superior).
Os motivos que explicam as condies mediante as quais essa indagao
possvel faz parte da Filosofia do Direito.
O direito um problema filosfico.
Tal problema Tridimensional e cada dimenso no pode ser entendida isolada
uma da outra e sem deslocado da sociedade em que vigora.
FATO VALOR NORMA ( Dimenses do Direito)
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Se perguntasse a Kelsen o que Direito, ele responderia: Direito norma jurdica
e no nada mais do que norma. Muito bem, prefiro dizer: no, a norma jurdica a
indicao de um caminho, porm, para percorrer um caminho, devo partir de
determinado ponto e ser guiado por certa direo: o ponto de partida da norma o fato,
rumo a determinado valor. Desse modo, pela primeira vez, em seu livro sobre
tridimensionalidade, Direito no s norma, como quer Kelsen, Direito no s fato
como rezam os marxistas ou os economistas do Direito, porque Direito no economia.
Direito no produo econmica, mas envolve a produo econmica e nela
interfere; o Direito no principalmente valor, como pensam os adeptos do Direito
Natural tomista, por exemplo, porque o Direito ao mesmo tempo norma, fato e
valor. A estrutura tridimensional, na obra de Reale, parece adquirir uma dialeticidade
dos trs elementos, fato, valor e norma. H uma relao dialtica convergente entre os
trs fatores, de maneira que as o fato aparece como a tese, a valorao humana a anttese
e a norma a sntese. Todavia, Reale nega essa relao dialtica, j que, para o jurista,
para o socilogo ou para o filsofo do Direito, cada elemento da teoria tridimensional
adquire importncia diferenciada. o prprio Reale que observa, o Direito sempre
fato, valor e norma, para quem quer que o estude, havendo apenas variao no ngulo
ou prisma de pesquisa. A diferena , pois, de ordem metodolgica, segundo o alvo que
se tenha em vista atingir. E o que com acume Aristteles chamava de "diferena
especifica", de tal modo que o discurso do jurista vai do fato ao valor e culmina na
norma; o discurso do socilogo vai da norma para o valor e culmina no fato; e,
finalmente, ns podemos ir do fato norma, culminando no valor, que sempre uma
modalidade do valor do justo, objeto prprio da Filosofia do Direito." Por outro lado, a
Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale, deve ser compreendida no contexto
do culturalismo jurdico, isto , de que o Direito filho da cultura humana, algo que
decorre do processo existencial dos indivduos e da coletividade. Como Reale observou
em uma de suas obras,
O mundo jurdico formado de continuas "intenes de valor" que incidem sobre
uma "base de fato",refragendo-se em vrias proposies ou direes normativas, uma
das quais se converte em norma jurdica em virtude da interferncia do poder.Ao meu
ver, pois, no surge a norma jurdica espontaneamente dos fatos e dos valores, como
pretendem alguns socilogos, porque ela no pode prescindir da apreciao da
autoridade (lato sensu) que decide de sua convenincia e oportunidade, elegendo e
consagrando (atravs da sano) uma das vias normativas possveis. (...) Que uma
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norma? Uma norma jurdica a integrao de algo da realidade social numa estrutura
regulativa obrigatria.
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