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En la poca clsica los romanos admitieron otra manera de obligarse litteris, con la
ayuda de simples vales, los chirographa y los syngraphae, esta prctica ha quedado en
vigor en tiempo de Justiniano.
a) Hay transcriptio a ren in personam, cuando las partes se sirven del contrato litteris
para transformar una obligacin literal en una obligacin de otra naturaleza. Ejemplo:
Mevio debe cierta cantidad a Ticio a consecuencia de una venta. Si, con el
consentimiento del deudor, el acreedor efecta la transcriptio en su registro, la deuda
nacida de la venta se extingue y es reemplazada por una obligacin nacida litteris.
b) Hay transcriptio a persona in personam, cuando se sirven del contrato litteris para
cambiar la persona del deudor.
II.- De los chirographa y de los singraphae.- Desde la poca de Gayo haba otra
manera de obligarse litteris, que consista en escritos sobre simples hojas llamadas
chirographa o syngraphae.
Los contratos re y los contratos consensuales tienen otro carcter: cada uno de ellos se
aplica a una operacin especial,. A un gnero de negocios determinado.
Los contratos re o reales estn perfectos sino cuando el acuerdo de las partes va seguido
de la tradicin de ciertas cosas, entregadas por el que se hace acreedor al que se obliga.
Hay cuatro:
Los cuatro contratos reales se separan de dos grupos: uno, el mutuum, derivado de
nexum, es un contrato unilateral y de estricto derecho, sancionado por la condictio; los
otros tres son contratos sinalagmticos imperfectos y de buena fe, sancionados por
acciones especiales.
2. Del mutuum
El mutuum o prstamo de consumo, es un contrato por el cual una parte transfiere a otra
la propiedad de cierta cantidad de cosas que se aprecian al peso, al nmero o a la
medida, con obligacin de restituir al cabo de cierto tiempo la misma cantidad de cosas
de la misma especie y calidad.
La datio no basta para que haya mutuum. Es preciso tambin que las partes estn de
acuerdo sobre el alcance de esta datio, que hayan hecho una datio en vista de realizar un
mutuum, una mutui datio. Si no, puede haber traslado de propiedad, pero no contrato de
mutuum.
2. Del objeto del mutuum.- Las cosas que pueden ser objeto del mutuum
son las que por su naturaleza no tienen valor individual, sino que son
susceptibles de ser sustituidas por otras de la misma especie, tomadas en e
mismo peso, numero o medida, procuran siempre, en calidad igual, la misma
utilidad. Ejemplos: las monedas, el vino, los cereales.
III.- De los intereses en el mutuum.- En Roma y como hoy, los prestamistas tenan
costumbre de hacer pagar intereses.
Al principio, el prestatario no estaba obligado a pagar interese ms que cuando se haba
comprometido a ello por un contrato de estipulacin unido al mutuum.
En el siglo II fue admitid una moderacin a estos principios, cuando e mutuum tena por
objeto comestibles como el grano, vino, se decido que un simpe pacto hecho en el
momento del contrato, poda obligar al prestatario a titulo de interese a devolver una
cantidad superior a la que haba recibido.
De la tasa del inters.- Al prstamo de dinero se liga naturalmente la tasa del inters, la
Ley de las XII tablas insertaron una disposicin que fijaba de una manera precisa la tasa
mxima del inters; este fue el unciarium fenus.
Cul era el valor del unciarium fenus?, los textos no lo dicen pero la opinin mas
fundada es la tasa del ocho y un tercio por ciento. En efecto la unidad por excelencia
entre los romanos es el as, que se divide en doce onzas. Es natural que el unciarium
fenus sea el inters de una onza, o de un dozavo del capital: sea, ocho y un tercio por
un capital de ciento.
En 412 una ley Genucia prohibi el prstamo a inters, como toda ley excesiva perdi
su efecto y la usura reapareci bajo toda sus formas.
El uso de contar los intereses por meses, segn la prctica, se introdujo hacia la poca
de Cicern, y vino a favorecer todava la usura, permitiendo al acreedor unir al capital el
inters vencido del mes.
Justiniano modific la tasa legal del inters, teniendo en cuenta la condicin de las
personas y la naturaleza de las operaciones. El tipo legal es fijado en seis por ciento,
comerciantes en ocho por ciento. Pero las personas con rango elevado no deben exigir
ms del cuatro por ciento, en fin el fenus n debe pasar del doce por ciento.
Los otros tres contratos reales, el comodato, el depsito y la prenda se distinguen del
mutuum por caracteres muy diferentes y tienen entre s, por el contrario una gran
afinidad.
I.- Formacin del depsito.- El depsito se forma del mismo modo que el comodato.
El depositante entrega al depositario la simpe detencin de la cosa que le confa, el
objeto son slo cosas muebles, consideradas en especies. Poco importa si son de
naturaleza para ser consumidas el depositario no tiene derecho a usarlas y esa obligado a
devolverlas intactas al depositante.
II.- Efectos.- El depsito produce una obligacin esencial a cargo del depositario: la de
restituir la cosa depositada; incidentalmente puede obligar al depositante a indemnizar
al depositario.
Las cosas que podan ser objeto del pignus no eran ms que los muebles.
II.- Efectos.- Como los dems contratos sinalagmticos imperfectos, el pignus engendra
inmediatamente una obligacin a cargo del prendista, e incidentalmente, el
constituyente puede tambin encontrarse obligado.
Resulta que pueden formarse entre ausentes. Las partes dan a conocer su voluntad por
carta o por un mensajero, que no es considerado mandatario sino un simpe instrumento,
un medio material de transmitir el consentimiento
2. De la venta
Se dice que hay venta, cuando dos personas convienen que una debe procurar a la otra
la libre posesin y el disfrute completo y pacifico de una cosa determinada mediante
pago de un precio fijado en dinero. E que debe la cosa es el vendedor; ha hecho una
venditio y el que debe el precio es el comprador, la operacin se llama emptio.
El acuerdo de las partes, necesario a la perfeccin de la venta, debe recaer sobre la cosa
vendida y sobre el precio, que son el objeto mismo de la obligacin de cada uno de los
contratantes y constituyen elementos esenciales del contrato. Que cosas pueden ser
vendidas y en que debe consistir el precio:
II.- Efectos de la venta.- El efecto que tiene es crear obligaciones entre las partes, a
cargo del vendedor y comprador.
A.- De la obligacin del vendedor: Debe hacer tener al comprador la cosa vendida,
procurarle su disfrute completo y duradero, en el cumplimiento de esta obligacin tiene
que abstenerse de todo dolo, lo que es regla comn a todos los contratos de buena fe.
IV.- De los riesgos en la venta: Cuando la venta tiene por objeto un cuerpo cierto, si la
cosa vendida perece por caso fortuito antes q el vendedor haya hecho tradicin y sin que
haya cado en demora, es libre, pues no le es imputable ninguna falta y la obligacin ya
no tiene objeto.
I.- Del arrendamiento de cosas (locatio rerum): Estas cosas pueden ser:
1. Muebles o predios urbanos; en este caso el alquiler se llama inquilinato, y el
arrendatario inquilino.
1. Cuando un criado o artesano promete hacer una obra por cierta prenda.
2. Cuando alguno promete hacer una obra por una retribucin determinada, el que
paga el precio, es al mismo tiempo locator operis y conductor operarum; el que
emprende la obra, conductor.
Dos condiciones se requieren para el alquiler de la cosa: una cosa que forma su objeto, y
el precio del alquiler que se paga por el uso y disfrute de esta cosa.
1. Toda cosa mueble o inmueble, corporal o incorporal, puede formar el objeto del
alquiler; pero es menester que no se consuma por el uso; puede uno arrendar
tambin la cosa ajena como la suya propia. Cuando un inquilino arrienda y este a
su vez lo puede hacer un subarrendamiento de la misma.
2. El precio del alquiler o arrendamiento debe reunir las mismas cualidades que el
del contrato de venta, debe consistir en una suma de dinero determinada: sin
embargo, en el arrendamiento de una cosa que produce frutos, el precio puede
consistir en una parte de los frutos.
Que haya locatio operarum u operis, el contrato obliga a una de las partes a prestar
servicios prometidos; a la otra a pagar la merces convenida.
En la locatio operarum, si por caso fortuito o fuerza mayor no puede ser realizado el
trabajo prometido, la merces queda debida en principio, y los riesgos son para el
conductor.
En la locatio operis, la merces no es debida sino despus que la obra ha sido terminada y
aprobada por el locator. Si esta obra perece antes de haber sido aceptada, el conductor
operis no puede reclamar su salario y soporta los riesgos.
III.- De la enfiteusis
El contrato anfiteusis es aquel por medio del cual uno de los contratantes se
compromete a entregar un fundo como anfiteusis, y el otro a pagar un cnon. Los
jurisconsultos romanos han disputado mucho acerca de si el contrato anfiteusis era una
venta o un arrendamiento. Zenn le declaro un contrato particular, y Justiniano
confirm esta decisin, tiene por efecto obligar al propietario a entregar el fundo al
anfiteuta, que por su parte esta obligado a pagar el cnon. En los casos fortuitos, la ley
prescribe que la prdida total de fundo debe ser de cuenta del propietario, y la prdida
parcial del anfiteuta.
4.- De la sociedad
Es un contrato consensual, por el cual dos o ms personas se comprometen a poner
ciertas cosas en comn para sacar de ellas utilidad apreciable en dinero. Todos los
asociados estn sujetos a las mismas obligaciones, sanciones por la misma accin: la
accin pro socio.
Las partes deben ponerse de acuerdo en vista de formar una sociedad, y su acuerdo debe
recaer sobre dos puntos que constituyen los elementos esenciales de este contrato:
Tena una gran utilidad prctica, pues sucede con frecuencia que una persona est
impedida, por enfermedad o por ausencia, de realizar los actos necesarios a la gestin de
us bienes y tienen que recurrir a la buena voluntad de un tercero.
III.- De las relaciones del mandante y del mandatario con los terceros.- En nuestro
Derecho actual, el mandante est representado por el mandatario. Es considerado como
habiendo tratado con los terceros por intermedio del mandatario, y las consecuencias del
acto se realizan directamente en su persona. En Derecho Romano esta idea de
representacin no es admitida, en el que la regla general es que una persona sui juris no
puede adquirir ms que por s misma y no puede obligar ms que si misma.
IV.- De la extincin del mandato.- Las causas que pueden traer la extincin del
mandato son:
1. El mutuo disentimiento.
2. La voluntad del mandante, que tiene el derecho de revocar a su gusto.
3. La voluntad del mandatario, que puede renunciar a cumplir el mandato.
4. La muerte del mandante o del mandatario.
Para determinar en que lmites fue realizado este progreso hay que observar que un
pacto puede ir unido a un contrato in continente o ex intervalo:
1. Del aestimatun.- hay aestimatum cuando una persona entrega a un tercero una
cosa estimada en cierto precio, y conviene con l que la vender y le devolver o
el precio fijado o la cosa intacta si no ha podido venderla.
2. Del cambio.- Es por excelencia el negotium do ut des. Las partes contratantes
han convenido que una debe hacer a la otra la datio de una cosa, y que debe
recibir en cambio la datio de otra cosa.
3. Del precario.- Hay precarium cuando una persona concede a otra, que se lo ha
rogado, la posesin y disfrute gratuito de una cosa, a cargo de restituirla a la
primera reclamacin.
El pretor anunciaba en su edicto que hara respetar todo convenio lcito y hecho sin
fraude. Nos limitaremos a citar aqu el pacto de constituto y el pacto de juramento, que
producen obligaciones sancionadas por el Derecho pretoriano.
El constituto es un pacto por el que una persona conviene con otra que le pagar a da
fijo una deuda preexistente. Las partes toman da para el pago, constituunt diem.
II.- Efecto y utilidad del constituto.- El efecto del constituto es engendrar a cargo del
constituyente la obligacin de pagar lo que ha prometido, al vencimiento fijado.
La utilidad del constituto variaba segn que el pacto estaba hecho por el deudor mismo,
constituo proprii debiti, o por un tercero, con ocasin de la deuda ajena, constituto debiti
alieni.
I.- Nocin y caracteres: Es una liberalidad irrevocable por la que una persona, el
donante, se despoja voluntariamente de una osa o de una ventaja apreciable en dinero,
en provecho de otra persona, el donatario.
2.- Es irrevocable, lo que quiere decir que el donante no puede revocar arbitrariamente
la donacin entre vivos cuando es perfecta.
II.- De la dote.
I.- Nocin y desarrollo histrico.- En el derecho clsico, se entiende por dote el
conjunto de bienes que el marido recibe de la mujer, o de otra persona a su nombre, para
ayudarle a soportar las cargas del matrimonio.
1. Puede ser constituida por la mujer misma, o por uno de sus ascendientes, o por
un tercero.
2. Es generalmente constituida antes del matrimonio, y no es entonces valida ms
si el matrimonio se realiza.
3. La convencin de constituir una dote no es ms que un simple pacto, y en el
derecho clsico no tiene nada de obligatorio.
Hay gestin de negocios cuando una persona administra voluntariamente los negocios
ajenos sin habrselo encargado. Resulta de ello una relacin anloga al mandato. El
gerente, negotiorum gestor, debe rendir cuenta de su gestin al dueo, dominus, por su
parte puede hacerse indemnizar por sus gastos.
El derecho civil ha sancionado estas acciones como inters general. Elementos
esenciales de la gestin de negocios:
1. Es preciso que el gerente haya obrado en inters del dueo.
2. Es preciso que et gerente hay obrado espontneamente y sin saberlo la arte interesada.
Si el dueo se lo ha encargado, hay mandato expreso. Si ha conocido la gestin sin
oponerse hay mandato tcito.
3. Es preciso que el gerente haya tenido intencin de crear entre el y el dueo una
relacin obligatoria. No hay gestin de negocios si ha querido hacerse una gestin de
liberalidad o si no ha hecho ms que cumplir un deber de familia.
I.- Efectos de la gestin de negocios.- Como el mandato, la gestin de negocios era una
obligacin a cargo del gerente, y puede tambin nacer otra a cargo del dueo.
1.- De la obligacin del gerente.- El gerente debe ejecutar completamente el negocio
que se le ha encargado, y dar cuenta de su gestin al dueo por los mismos
procedimientos que el mandatario.
2.-De la obligacin del dueo.- El dueo esta obligado a indemnizar al gerente de sus
gastos, pero solo si eran tiles en el momento en el que se hicieron
GENERALIDADES:
El delito es un hecho ilcito, una infraccin castigada por la ley, los romanos han
considerado el delito como una fuente de obligacin civil. Existan dos clases de
delitos:
La victima del delito se haca justicia ejercitando su venganza sobre la persona del
culpable, el ladrn cogido en el hecho era azotado y atribuido como esclavo al
robado, pero luego se sustituye esta pena por una pena pecuniaria que es un rescate
pagado por el culpable.
En el derecho clsico la obligacin nacida del delito tiene por objeto el pago de una
pena pecuniaria que solo es algunas veces el equivalente del perjuicio causado pero
que con frecuencia le es superior y enriquece al demandante.
- Es preciso un hecho, contrectatio rei, es decir el acto de coger una cosa para
apoderarse de ella y tambin el hecho de apoderrsela, de disponer de ella.
- Es preciso que al hecho se una la intencin fraudulenta, el affectus furandi, es
decir la conciencia en el ladrn de obrar en fraude de los derechos de un
tercero. No hay hurto si se quita la cosa ajena creyendo tener derecho.
- Es preciso que el acto haya sido realizado contra la voluntad del propietario,
invito domino, no hay hurto si en realidad el propietario lo consiente.
- El autor debe tener la intencin de sacar provecho, lucri faciendi gratia, si ha
querido perjudicar a otro pero sin lucrarse puede hacerse culpable de otro delito
pero no de hurto.
Furtum Usus o Hurto de Uso, cuando una persona que detiene la cosa ajena hace de
ella un uso ilcito.
a. Inmuebles.
b. Cosas no susceptibles de propiedad privada, como las cosas divini juris, las
cosas pblicas, que eran sancionadas por otras leyes y ms severas.
c. Cosas incorporales.
De la Condena, calculo, contra quien y por quien era ejercitada esta accin.
Furtum Conceptum.
Aquel en cuya casa era encontrada la cosa robada en presencia de testigos,
sujeto como ocultador a la accin furti concpeti, al triplo.
Furtum Prohibitum.
Si el ocultador se opona a la bsqueda de la cosa robada, la ley de las XII
Tablas organizaba un procedimiento especial para hacer las pesquisas. Cuando
la cosa era descubierta el ocultador era tratado por la ley como un ladrn
manifiesto. El pretor sancion con la accin furti prohibiti al cudruplo.
Furtum Oblatum.
El ladrn o cualquier otra persona que ha entregado a sabiendas la cosa robada a
un tercero de buena fe en cuya casa se ha encontrado despus es sancionado por
la accin furti oblati al triplo.
La Ley Aquilia vino a reglamentar esta materia de forma mas completa aunque no se
aplico a toda clase de dao.
El tercer capitulo se refiere a cualquier otro dao causado a otro, una herida no
mortal a un esclavo, una herida o matar a otro animal, que ha roto, quemado,
destruido o daado esta obligado a pagar el valor mas elevado que el esclavo,
animal o cosa hayan tenido en los treinta ltimos das antes del delito.
Hacia la poca de las guerras civiles, los hurtos y los actos de destruccin cometidos por
las bandas armadas se haban hecho muy frecuentes, y los culpables, rara vez cogidos en
el hecho, no incurran mas que en la accin furti nec manifesti al duplo, o a la accin
de la ley aquila .Para asegurar una represin mas enrgica, e4l pretor peregrino
M.Luculo creo, en 678, la accin vi bonorum raptorum,que fue dada en caso de hurto
y dao agravado de violencia .Creada primero para los delitos cometidos por bandas con
o sin armas (hominibus coactis ), fue extendida al robo y al dao con violencia ,
aunque proviniera de una sola persona . Este delito, calificado a veces de rapina ,
contena los mismos elementos que el furtum o el damnum injuria datum , con la
circunstancia agravante de la violencia , y la victima poda contentarse con las acciones
nacidas del hurto o de la ley Aquila .La accin vi bonorum ,ejercitada durante un ao
til apartir del delito , arrastraba contar el culpable una condena al cuadruplo , bien que
el culpable hubiera sido o no cogido en el hecho .
DE LA INJURIA .
TEORIA DE LA DEMORA
Sea en razn de su naturaleza, en virtud de una clusula especial, el acreedor puede exigir el
pago, mora; pero si el acreedor no acepta el pago conforme hay tambin mora.
I. MORA DEBITORIS
En caso de que demore en pagar por fuerza mayor, no es responsable; pero es muy distinto si se
tarda en pagar por un capricho suyo y esta situacin est en demora; pero con el fin de evitar
toda confusin se empleara la demora cuando el retraso sea imputable al deudor.
No basta que est por su dolo o culpa, es preciso que este retraso haya sido legalmente
comprobado. Y el acreedor debe darle tiempo y lugar oportuno para que el deudor le pague. El
deudor est en demora por la sola fuerza, si no despus de la interpellatio que le ha sido por el
acreedor y he aqu dos casos: a) si el deudor no est y ha dejado ha otra persona pero no por
negligencia, ni por mala fe; b) si se trata de una obligacin de restituir, por interpelacin a un
deudor ausente, se justifican estas dos soluciones.
La demora exige una inrterpellattio, y el vencimiento del hace que no haya diferencia entre la
obligacin a plazo y la pura y simple y es necesaria para poner al deudor en demora.
a) El deudor es responsable de la prdida fortuita, sea total o parcial y la demora supone que hay
dolo o falta por su parte. El deudor debe en lo sucesivo al acreedor no la cosa, si ha perecido,
sino una reparacin pecuniaria segn el inters del acreedor.
b) Si la deuda es una cantidad de dinero, en efecto el acreedor sufre un perjuicio igual al inters
que hubiera ganado colocando el dinero. Este motivo es verdadero en todas las cosas.
Exige como la del deudor, dos condiciones esenciales: 1. Cuando el acreedor retraza por dolo o
culpa suya injustamente. 2. Es preciso que se hayan hecho ofrecimientos valederos, y la demora
es purgada cuando se declara preparado a recibir el pago.
El acreedor demandante debe hacer la prueba del perjuicio que ha sufrido, y sus intereses son en
principio regulados por el juez, abecs fijados por la ley.
De la estipulatio poenae
Tiene por objetivo obligar al deudor o pagar al acreedor una cantidad determinada
Y poda ir unida no solo a una obligacin verbal, sino de cualquier otra obligacin
1. Utilidad.- Presentaba las siguientes ventajas: a) El acreedor ganaba el no tener que probar el
perjuicio que le haba causado la inejecucin de la obligacin, as como el deudor no estaba
expuesto; b) La stipulatio poenae aseguraba la ejecucin si el deudor incurra en la pena
estipulada.
Un ciudadano suy juris puede adquirir la propiedad y los derechos reales por s solo y por sus
esclavos, hijos, mujer. Los mismos principios son aplicables a la adquisicin de los derechos.
El esclavo en inters del amo, podra desempear el papel de acreedor y las consecuencias que
resultan del principio y son las mismas de los otros principios para los contratos: 1) El esclavo
sin capacidad no puede estipular algo vlido mas que si el amo es capaz. Pero si es incapaz, si
est sin amo, es nula la estipulacin, y as el esclavo no poda vlidamente estipular un derecho
de usufructo. 2) Esta adquisicin la aprovecha el amo. Y es adquirido por un solo amo. 3) El que
tiene el usufructo del esclavo no adquiere por su intermedio o ms que los crditos nacidos de
las cosas que le pertenecen.
Los hijos poseen por s mismos la capacidad de contratar: pero no puede tener nada en
propiedad, el crdito es adquirido por el padre de familia; he aqu las distinciones que hay que
hacer: a) El acreedor con ocasin de los peculios castrense o quasi castrense, el crdito le queda
como propio; b) Si el crdito se une a los bienes adventicios y su usufructo lo tiene el padre y la
propiedad el hijo, el padre tiene el derecho a ejercitar la accin.
Si el jefe de familia adquiere el pleno derecho los crditos por intermedio de las personas que se
encuentran bajo su potestad, es distinto para las deudas, por lo cul en el fin de la repblica fue
modificada esta por el derecho pretoriano.
De los contratos hechos por los esclavos .- La incapacidad del esclavo,atenua en interes del amo
cuando figuraba como acreedor de un contrato , subsistia aun en Derecho Civil cuando
desmpeaba al contratar el papel de deudor , no se obligaba entonces mas que naturalmente .
Este resultado era injusto cuando el esclavo contrataba con autorizacin expresa o tcita del
amo , o cuando el amo sacaba un provecho personal de la operacin.
En tal caso el pretor admitio que los terceros podian obrar contra el amor en razon de los
contratos que habian tenido con el esclavo , y les diio a este efecto las acciones quod jussu
,exercitoria , tributoria, de peculio y de in rem renso . Estas no son acciones nuevas , son las
mismas acciones que sancionan las oligaciones contractuales ; pero modificadas en una parte de
sus formulas.
Los comentaristas las llamavan por este motivo acciones adjectitiae qualitatis . Asi cuando un
tercero ha vendido un objeto a un esclavo , puede ejercitar contra el amo , para obligarle a pagar
el precio , la accion venditi quod jussu , si el dueo autorizo al esclavo para comprar .
1. Accion quod jussu .- El esclavo ha contratado con el permiso expreso del amo . Poco
importa que la autorizacin sea especial o general ,y en que forma ha sido dada.
El pretor considera al tercero como habiendo tratado con el amo mismo ; le da contra el amo la
accion quod jussu , que es perpetua y se ejerce in solium , por la totalidad de la deuda.
2. Accion exercitoria y accion institoria .- Estas dos acciones se justifican por la misma
razon que la accion quod jussu. Sudecia a menudo que el amo ponia a un esclavo al frende de su
comercio , aurizandole de un manera general a hacer todos los actos que se relacionen con el ;
los terceros que contrataban con el esclavo estaban reputados como habiendo contratado con el
amo, y el pretor les dio contra el la accion exercitora o la accion institoria , pero solo en el
limite de las operaciones comerciales.
Estas dos acciones son perpetuase dan in solidum,por la totalidad de la deuda.el poder .el pretor
las conceda tambin cuando el comisionadas no estaba bajo la potestad del comitente, cuando
era el esclavo de otro, libree el tercero tenia a su eleccin : la accin adjectitiae qualitatis
contra el comitente, o la accin directa contra el cimsionado.
En este caso, la porcion del peculio dedicada al comercio, merx peculiares, es la prenda de los
terceros que han contratado con el esclavo con motivo d esu comercio .cuando no son pagados,
pueden dirigirse al amo para q les reparta justamente a sus crditos.
4.-Acciones (peculio) y de (in REM verso).-Mientras que las precedentes son dadas en casos
especiales sin embargo estas acciones son como EL DERECHO COMUN.
E l amo q confa un peculio a su esclavo que conserva como su propiedad y los dems deben
considerar esto como prenda de su crdito.
Estaban sujetas a las mismas reglas y originaban las mismas acciones pretorianas contra el jefe
de la familia .
2cuando el hijo de la familia se a obligado con motivo de sus peculios CASTRENSE O QUASI-
CSTRENSELES TRATADO COMO UN VERADDERO JEFE DE FAMILIA.
3Den fin para un contrato, el mutuum de dinero, el senado consulto dictamino disposiciones
especiales par los hijos y no esclavos.
A.-que se trate de un mutuum que tenga por objeto dinero disfrazando un prstamo de dinero
por un prstamo de gneros en el nombre de otro contrato.
mutuum
2. EFECTOS.-se dirige sobre todo contra los usureros tenia por efecto hacer eficaz toda accin
en reclamacin de dinero prestado esta excepcin puede ser invocada, no solo por el hijos de
familia sino que tambin por los fiadores
485.-Inconsecuencias de los delitos de los esclavos eran obligados civilmente por sus mismos
delitos .pero el esclavo a pesar de tordo no gozaba de la justicia por permanecer en la
esclavitud , y el hijo de familia no teniendo nada propio no h8ubiese podido pagar su pena por
dos hiptesis: una seguida por la orden de el amo y la otra por voluntad propia .
486.-II.el origen de las acciones es muy antiguo .la ley de las XII tablas las daba ya para el robo
y ciertos daos .Derecho clsico todas las acciones son susceptibles por ser intentadas
Siendo ejercitada la accin noxal, e aqu cual es su efecto :el amo puede liberarse hasta la
sentencia, haciendo el abandono noxal .Pues la sentencia consagra para el amo el derecho de
liberarse abandonando el autor del delito.
487.-el abandono noxal se realiza cuando el esclavo u otra persona por efecto del abandono
variaba segn se aplicara a un esclavo o a una persona libre.
488.-cuando un dao ha sido causado por un cuadrpedo o por un animal el demandado debera
abandonar al animal o darle al afectado una remuneracin o reparacin de daos causados , mas
tarde quedo prohibida la expocision de animales q pudiesen crear daos en la va publica
DE LA SECION DE LOS EREDITOS
489.- puede un acreedor enajenar su crdito? A esta consulta los romanos responden
negativamente despus de dejar de existir los bienes pueden pasar a un heredero as como no
tambin puede figurar el occiso como si no hubiese dejado de existir.
490.-de la notacin de cambio de acreedor ,es el medio mas antiguo en el uso bajo la ley .Este
procedimiento tenia la ventaja de hacer adquirir un crdito al cesionario de una manera
irrevocable gozaba tambin de beneficios nicos
491.-a pesar de estas imperfecciones, la notacin de el cambio de acreedor fue practicada solo
por el transcurso de la ley pero ni aun as esta tambin podra ser irrebocabocable como
cualquier otra ley, esta ley tenia la peculiaridad de q si el deudor se atrasaba en el pago era
perseguido para que efectu su pago.
492.-ultimo progreso del derecho: hacia el fin de la poca clsica se vino a hacer desaparecer
casi completamente los inconvenientes bajo el Justiniano.
Esta facultad esta expresamente consagrada por una constitucin del emperador gordiano, en fin
Justiniano ha generalizado la solucin concediendo acciones tiles al seccionarlo ,aun cuando la
cesin hubiera tenido fugara titulo
1.-Generalidades.
I. Desarrollo histrico de los modos de extincin.- La obligacin est destinada a tener fin
cuando el deudor ejecute la prestacin que es objeto de su deuda; a la que se denomina como
pago.
Anteriormente para dar fin a tal lazo civil, se utilizaban las siguientes formalidades: per aes et
libram (esta solemnidad era acompaada por una nuncupatio) y el sponsio (las palabras que en
ella creaban obligacin tambin se utilizaron para extinguirla); el deudor q pagaba era liberado
obteniendo del acreedor una remisin de deuda hecha en trminos solemnes: acceptilatio. La
obligacin litteris tambin se extingua litteris.
Se crearon nuevos contratos y nuevas formas de extincin. Para los contratos re solo bastaba
hacer el pago para la extincin; con lo contratos consensu (consensuales) se podan extinguir
por mutuo disentimiento.
Por otra parte, el pago se convierte en un modo ms eficaz de extincin para todas las
obligaciones, y otros modos como la novacin.
II. Divisiones de los modos de extincin.- Unos modos extinguen toda la obligacin, cualquiera
que sea su naturaleza, otros no tienen una aplicacin limitada. Pueden dividirse en dos grupos:
1. Unos extinguen la obligacin ipso jure: Cuando se realiza semejante causa , el acreedor
pierde su accin y no puede ya perseguir al deudor. Como el pago, la novacin, la aceptilacin,
el mutuo disentimiento, la confusin, la prdida de la cosa debida, la capitis diminutio.
2. Los otros procuran al deudor una excepcin perpetua: como el pacto de remisin, el
juramento, la compensacin, y la litis contestatio en ciertos casos. En realidad la obligacin no
esta extinguida, en lo prctico es lo mismo, el acreedor no puede sacar ventaja de ella. Hay
extincin exceptions ope.
I. Nocin y efecto del pago: El pago, solutio, consiste en la ejecucin de la obligacin cuando el
deudor cumple lo que esta obligado a hacer y el acreedor recibe lo que es debido.
La obligacin queda extinguida y junto con los objetos que no eran mas que la garanta de su
ejecucin, tales como: prenda, hipoteca, afianzamiento.
Veamos pues, las condiciones de un pago regular: es decir, por quin, a quin puede ser hecho,
y cul debe ser su objeto.
Si la obligacin tiene por objeto la datio, no solo lo puede pagar el deudor sino tambin un
tercero no obligado.
a) si el pago es hecho por una persona que no es propietaria de la cosa, es uan apariencia
de pago: la obligacin no se extingue y el acreedor queda expuesto a la rei vindicatio
del propietario.
b) Si es hecho por una persona incapaz de enajenar: ejemplo, por un pupilo sin la autoritas
del tutor.
El pago es vlido cuando: es hecho por una persona capaz y propietaria de la cosa debida, el
deudor queda liberado aunque una tercera persona ha pagado por el; pero el tercero puede
ejercitar contra l:
En principio el pago debe ser hacho al acreedor. Si es un pupilo necesita la autoritas del tutor
para recibir un pago vlido.
Por excepcin, el pago puede ser hecho a un tercero que ha recibido del acreedor un mandato
general o especial para esta misin: por ejemplo a un adjectus solutionis gratia. Pero hecho a
cualquier otra persona el pago es nulo.
IV. Del objeto del pago: El pago debe consistir en una ejecucin completa de la obligacin.
1.- El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa distinta de la debida.
II.- De la novacin.
2. De la necesidad de un elemento nuevo: Para que haya novacin es necesario que la nueva
obligacin difiera de la antigua. Si es semejante queda sin efecto.
Pero cuando se trata de novar una obligacin verbal, las partes deben aportar otra obligacin.
d) Cambio de deudor: El deudor encuentra pues en la novacin un medio de librarse para con
el acreedor, proporcionndole en lugar de la cosa debida, el compromiso de otra persona.
La novacin modifica la manera de ser debida la cosa, pero es siempre debida la misma cosa.
4. De la intencin de novar: Para que se pueda novar, es preciso que las partes lo hayan querido,
que hayan tenido animus donandi.
Tan absoluto como el pago. Anula de pleno derecho con todos sus accesorios.
Se aplica en las relaciones de los acreedores y de los deudores correales.
III.- DE LA ACEPTILACIN
Las obligaciones verbales y las obligaciones consensuales se extinguen igualmente por causas
particulares, las primeras por aceptilacion y las segundas por disentimiento.
Era un pago en forma ficticia, que los romanos llamaban imaginaria solutio, en la aceptilacin
no se paga en forma real al acreedor, sino que ste se considera como le hubieran pagado.
Extingua las obligaciones contradas verbis, si las partes han aplicado la aceptilacin en una
obligacin no verbal, es nula y la deuda no se extingue de pleno derecho.
Su utilidad:
V.- DE LA CONFUSIN
Una forma de liberacin de la obligacin era cuando la cosa debida por el deudor era cierta y se
perda por caso fortuito, sin que el obligado hubiese incurrido en mora, esto obedeca que la
obligacin no puede existir sin objeto. Es necesario hacer distinciones:
a) Cuando la obligacin tiene por objeto cosas in genero, la prdida de las cosas
que el deudor destinaba para el pago no le libera, pues puede proporcionar otras
de la misma especie.
b) Cuando la obligacin tiene por objeto un cuerpo cierto, la perdida de la cosa
libera al deudor si resulta de un caso fortuito o de una fuerza mayor.
II.- DE LA COMPENSACION.
Se dice que hay compensacin, cuando dos personas son recprocamente acreedoras y deudoras
una de otra, las dos deudas pueden extinguirse como si cada deudor empleara lo que debe en
pagarse lo que le es debido. Es ventajosa para las dos partes. Se extinguen de pleno derecho, sin
que sea necesario convenio particular. Cuando es la misma suma de dinero o la cantidad de dos
crditos se extinguen ambos enteramente, pero si son diferentes las sumas, el crdito mayor no
se extingue hasta la concurrencia del menor
TERCERA PARTE
El patrimonio comprende dos partes: los bienes es el activo, y las deudas el pasivo. Mientras el
dueo del patrimonio tenga vida, sus acreedores tienen por garanta los bienes presentes y los
bienes futuros, es decir, el producto de la actividad del deudor. Si muere, el derecho romano le
da un continuador de su persona, llamado heredero, que queda dueo del patrimonio y obligado
a pagar las deudas como si las hubiese contrado. Los acreedores encuentran en l un nuevo
deudor y tiene como garantas su patrimonio, unido a la del difunto.
a) El inters del difunto. En ausencia del heredero, los acreedores se posesionaban de los
bienes de la sucesin, esta bonorum venditio manchaba la infamia la memoria del difunto.
Si hay un heredero, es el quien paga los crditos, y si no interviene, los bienes de la
sucesin se venden en su nombre, quedando en buen lugar la memoria del difunto.
b) El inters de los acreedores. Estos adquieren en la persona del heredero un nuevo deudor,
y debe pagar todas las deudas.
c) El inters religioso. Un jefe de familia mora, era esencial que no se interrumpiesen sus
sacra privata, y para asegurar la perpetuidad, los pontfices decidieron que tuviera el
heredero, con la fortuna del difunto, la carga del culto privado.
Por el difunto: Los romanos admitieron la voluntad del difunto sobre la del legislador
para la eleccin del heredero, y la ley de las XII tablas. Manifiesta su voluntad en un
acto llamado testamento. Cuando un heredero testamentario es nombrado regularmente,
aceptado por este, a nadie ms pertenece la sucesin.
Por la ley: El padre de familia puede morir intestato, es decir, sin haber hecho
testamento valido, entonces la ley designa al heredero, llamado ad intestato. Es la ley de
la XII tablas quien hace esta designacin eligiendo al heredero de la familia civil.
Los herederos ad intestato solo pueden tener la sucesin no habiendo heredero testamentario.
Si el pretor designaba para recoger la sucesin no era un verdadero heredero, la autoridad del
pretor no era tan potente como la ley civil. Solo hacia un bonorum possesor, que es loco heredis,
es decir, al cual procura, por diversos procedimientos una situacin anloga a la de una
heredero. Esta sucesin pretoriana se llama bonorum possessio. La adquisicin por sucesin:
1. La sucesin testamentaria.
2. La secesin ad intestato.
Fueron admitidas por el Derecho Civil antiguo, por el Derecho Pretoriano y por las
Constituciones Imperiales.
I. Derecho civil.-
El testamento calatis comitiis, se hacia delante de los comicios; por curias convocadas a
este efecto, calata.
El jefe de familia declaraba delante de los comicios reunidos a quien elega por heredero,
dando los comicios su aprobacin a este eleccin, los cual hacia del testamento una
verdadera ley.
El testamento in procinctu, se hacia delante del ejercito equipado y bajos las armas. El
jefe de familia soldado que quera testar antes de marchar al combate declaraba su voluntad
delante de sus compaeros de armas, que representaba la asamblea del pueblo.
El testamento per aes et libram comprendio desde entonces dos operaciones distintas:
b) La nuncupatio, o declaracin que hace el testador, teniendo a la mano sus tablillas que
contienen el nombre del heredero y conjuntote sus disposiciones testamentaria.
Podan servirse del mismo sello (signare), pero entonces cada uno deba escribir cerca del sello
su nombre y el del testador (adscribere).
Cuando un testamento estaba revestido de esta forma, el pretor solo exiga que fuesen cumplidas
las formalidades del derecho civil, dando al heredero instituido la bonorum possessio secundum
tabulas.
III.- Derecho del Bajo Imperio.- Naci una nueva forma de estar. El testamento tripertitum,
por que toma sus reglas del derecho civil, del derecho pretoriano y de las constituciones
imperiales.
Habiendo escrito el testador de antemano su testamento sobre tablillas, rene siete testigos, les
presenta las tablillas, cerradas en parte, si quiere guardar el secreto de sus disposiciones; cada
testigo, lo mismo que el testador, pone su subscriptio debajo del testamento, cerrndose despus
las tablillas y ponindose cada testigo su sello (signare) y escribiendo su nombre cerca del sello
(adscribere). La presencia de los testigos y la necesidad de hacerlo todo, uno contexto, proviene
del derecho civil. El nmero de los testigos, los sellos y la adscriptio estn tomados del derecho
pretoriano. La subscriptio esta puesta por las constituciones.
IV. De la forma del estamento militar.- La voluntad del soldado constitua un testamento
valido, de cualquier manera que estuviese manifestada, y poda estar confiando a su ltima
voluntad a un compaero de armas, escribindola con su sangre sobre su escudo, o trazndola
sobre la arena con al punta de la espada.
Es necesario que la voluntad sea cierta, y que expresada seriamente pero a los militares le es
muy difcil realizar en campaa las formalidades ordinarias de los testamentos.
Derecho de testar o testamenti factio hay que distinguir entre el derecho de testar y el ejercicio
del derecho de testar.
a. Los peregrinos.- Estos podan testar segn el Derecho de su ciudad, pero no segn el
Derecho Romano.
b. Los latinos junianos y los dediticios.- Los latinos junianos poseen el commercium; pero
la ley junia les quita el derecho de testar en cuanto a los dediticios tampoco pueden testar
por no ser ciudadanos de ninguna ciudad.
f. Tambin estabas privados del derecho de testar los que habiendo sido testigo; haban
negado su testimonio. La ley de las XII tablas los declaraba improbi et intestabiles no
podan ni testar ni ser testigos.
II. Ejercicio del derecho de testar.- No es suficiente tener el derecho de testar. Hay que poseer
tambin el ejercicio de este derecho.
a. Los impberes sui juris.- Porque carecen del juicio necesario para un acto de tan
importancia.
Si muere en manos de los enemigos, el testamento queda nulo. Pero luego, una ley
Cornelio decidi que en este caso el testamento fuese valido, como si el testador no
hubiese estado jams cautivo. De manera que aqu el testamento se declaraba
valido; beneficio legis Cornelio.
a. - La desheredacin.
La desheredacin es una nueva formalidad necesaria parra el testamento. Los que tenia el jefe
de familia bajo su autoridad directa, se les consideraba como investidos de una especie de
copropiedad latente sobre los bienes paternos. Y como era costumbre, a la muerte del
paterfamilias, los hijos deban recoger ese patrimonio que era suyo, fundamentndose en su
derecho a la sucesin como heredes sui. Pero, mas tarde, se termino por declarar que el jefe de
familia deba confirmar esta cualidad instituyndoles, o quitrsela expresamente
desheredndoles; de lo contrario el testamento era nulo. Con el tiempo se tomaron algunas
reglas que avalaran al hijo, para que no vaya ser injustamente desheredado.
Los herederos suyos a quienes deba instituir o destituir eran los hijos y descendientes colocados
directamente bajo su potestad y que a su muerte se harn sui juris.
Sancin de la regla: Los hijos y por otra parte las hijas y dems descendientes mas
lejanos, de cualquier sexo que fueren.
a. Omisin de un hijo._ Este llevaba consigo la nulidad del testamento .Segn los
sabinianos, el testamento era nulo y por suceso posterior poda volver hacer valido.
Los proculeyanos eran de otra forma de pensar: no admitan la nulidad inicial del
testamento, nada mas que si el hijo omitido a quien deba beneficiar esta nulidad exista
aun al fallecimiento del testador.
II. Desheredacin segn el derecho pretoriano.- el pretor concedi una gran extensin al
principio en cuanto a las personas que deban ser instituidas o desheredadas, modificando la
sancin:
Una hija omitida tiene los mismos derechos que un hijo. En el derecho civil, la hija omitida
tena el jus aderescendi. De aqu algunas soluciones equitativas:
En cuanto a las formas de la desheredacin, el pretor lo distingua segn los sexos; los
descendientes del sexo masculino (hijos, nietos) deban ser desheredados nominativamente.
En cuanto a las hijas o nietas, por inter ceteros.
2. Reformas de Justiniano.-
a. las mujeres no podan ser instituidas herederas por ciudadanos de la primera clase. Esta
incapacidad resultaba de la ley voconia. Su finalidad era impedir la riqueza excesiva en
las mujeres.
b. Eran incapaces las personas inciertas. Estas son personas de las cuales uno no se puede
formar una idea clara y precisa de ellas.
Un testador puede instituir de esta manera su propio esclavo, pero a condicin de dejarle en
libertad; de manera que en virtud del testamento llega a ser manumitido ciudadano y capaz
reconocer el mismo la sucesin. El esclavo es considerado un heredero necesario.
En que poca debe ser capaz el instituido.- Se exige tres pocas diferentes
Esta incapacidad espacial era propia a los latinos junianos segn la ley junius alcanzando
tambin a los cebiles y los orbus. El fin de esta privacin del jus capiendi era obligarles a
adquirir la cualidad que les faltaba. Se hacan capaces cuando haban obedecido a la ley.
Este plazo era de cien das despus de la muerte del testador o si la institucin era
condicional, desde la realizacin de la condicin. De no adquirir el jus capiendi, entonces la
institucin quedaba nula.
III. Reparticin de la herencia entre los individuales._ El testador puede instituir varios
herederos. Habiendo instituido un solo heredero este heredero tiene derecho a la totalidad de la
sucesin recogindola toda entera.
Si el testador ha instituido varios herederos sin atribucin de partes la sucesin se divide entre
ellos por partes iguales.
De la institucin ex certa re.- Poda ocurrir tambin que el testador en lugar de atribuir al
heredero de la sucesin entera o una cuarta parte le asignase a un objeto en particular. Esto
supona una grande incorreccin porque la herencia es un modo de adquirir
Las sustituciones son instituciones de segundo orden, subordinadas a una condicin de una
naturaleza especial.
Las haba de tres clases: la sustitucin vulgar, la sustitucin pupilar y la sustitucin cuasi -
pupilar o ejemplar.
I. Sustitucin vulgar.- Despus de instituido un heredero, el testor puede instituir otro, que es
llamado a recoger la herencia, si el primero no le sucede. En este caso se dice que el segundo es
sustituido al primero. Poda tambin uno solo sustituir a varios o varios a uno solo. Para no
morir intestado como ltimo recurso hacan figurar a su propio esclavo a quien instituan
manumitindole, para hacerle un heredero necesario.
Caracteres y efectos de la sustitucin vulgar: Debe ser hecha segn las reglas de la
institucin de heredero.
Esta institucin esta sometida a una condicin especial que es: la ineficacia de la institucin
hecha en primera lnea y por consecuencia, o el heredero instituido en primer lugar recoge
la sucesin y la sustitucin se desvanece (queda sin efecto), o este heredero no adquiere la
sucesin por rehusarla, (por incapacidad o premuerto) y la sustitucin se abre (la sucesin se
difiere al sustituido). SI adquiere la sucesin, se asume las cargas impuestas al heredero.
II. De la sustitucin pupilar.- Disposicin testamentaria por la cual el jefe de familia designaba
un heredero al hijo impbero colocado directamente bajo su potestad para el caso en que
despus de su muerte, este hijo muriese asimismo sui juris e impbero es decir pupilo.
Garantizando as el peligro de morir sin heredero.
Le daba a uno se su eleccin. Se autoriza a una persona a sustituir su voluntad por la de otra, y
as disponer de una herencia que no es suya. En esta sustitucin solo se depona de los bienes
que le dejaba. En resumen regulaba admirablemente la devolucin del propio patrimonio.
El jefe de familia pudo disponer de todo el patrimonio que el hijo dejase a su fallecimiento,
aunque fuesen bienes habidos fuera de la sucesin paterna. Frecuentemente la sustitucin
pupilar era acompaada de una sustitucin vulgar: substitutio duplex.
El padre puede designar como sustitutos pupilares, es decir como herederos del hijo a lo
que validamente puede escoger para si mismo como herederos.
b. La institucin del sustituto pupilar esta bajo la condicin: si el hijo hecho sui juris muere
antes de haber alcanzado la pubertad, la sucesin se abre en beneficio del sustituto.
c. Justiniano decidi que si el sustituto pupilar era heredero del padre por el todo o alguna
parte, no poda recoger en las dos sucesiones diferentes.
Caducidad de la sustitucin pupilar: las causas que hacen nulo el testamento llevan
tambin a la caducidad de la sustitucin pupilar. Las causas de nulidad propias son:
c. Si hecho allieni juris se da en adrogacin, pues se sabe que siendo allieni juris no puede
dejar testamento. El adrogante debe prometer al heredero devolverle los bienes del
adrogado muerto antes de la pubertad y esta promesa beneficia al sustituto.
III. Sustitucin Cuasi-pupilar.- Justiniano dedico para los locos una institucin anloga a la
que el derecho antiguo haba admitido para los pberos. Un descendiente paterno o materno
poda, despus de haber testado, hacer el testamento de su descendiente en estado de locura a
condicin de dejarle por lo menos la cuarta parte legitima. Si el loco tena hermanos o
hermanas, el sustituto deba ser elegido primero entre los hijos y a falta de estos entre los
hermanos y hermanas, no habindolos, el ascendiente quedaba libre de designar a quien mejor
le pareciese. Si cesa la locura la sustitucin se desvanece.
Vician el testamento, en el mismo momento que se hace esto ocurre cuando falta al testamento
una condicin esencial para su validez y en los siguientes casos:
1. No habiendo sido hecho el testamento segn las formas legales, se dice que es injustum o
non jure factum.
b) Causas de invalidacin.
Un testamento no es valido cuando despus de haber sido hecho validamente, resulta ineficaz
por alguna causa posterior a su confeccin, expresiones para indicar que el testamento esta
anulado: ruptum, irritum, destitutum.
Del testamento ruptum.- un testamento poda ser ruptum por dos causas:
1 La agnacin de un heredero suyo, el jefe de familia al testar tiene un hijo heredero suyo,
debe instituirle o desheredarle porque de otra manera el testamento seria nulo o ab initio .La
supervivencia de un heredero suyo se llama adgnatio y poda producirse en muchos casos, he
aqu los principales:
b) El testador tiene bajo su potestad al hijo y al nieto; una vez hecho el testamento, el
hijo sale de la familia, y el nieto se hace heredero del testador.
Despus de la confeccin del testamento, le nace al testador un hijo legtimo viable. Este
hijo es un pstumo, y en este caso nace heredero suyo; es un pstumo suyo. El testamento
valido ab initio, se rompe por el nacimiento de este pstumo. Cuando el pstumo naca
despus de su muerte, el testador pudiese de antemano instituir o desheredar al pstumo
suyo que naciera de su mujer dentro de los diez meses despus de su fallecimiento. En el
ao 28 la ley Junia Velleia aport que en el caso de que el hijo naciera despus de la
confeccin del testamento, pero viviendo el testor, permite al padre de familia desheredar o
instituir antes, aunque sea una persona incierta.
Un jefe de familia testa, teniendo bajo su potestad a su hijo y a su nieto. Slo el hijo es
heredero suyo, pero si salieran de la familia civil por muerte o por emancipacin, se haran
el nieto heredero suyo y el testamento ser ruptum. Aqu no se trata de un verdadero
pstumo, puesto que el nieto ha nacido despus de la confeccin del testamento; pero
adquiere por consecuencia una calidad que no tena: la de heredero suyo; entonces est loco
postumi.
Un testador adopta un hijo despus de haber testado, este hecho es de otro orden,
resultando tan solo de la voluntad del testor.
II. Del testamento irritum.- Si un cuidado ha testado siendo capaz y enseguida ha sufrido
una capitia deminutio, su testamento ser nulo irritum. Aunque recobrase la testamenti factio
antes de morir su testamento no queda menos irritum, por ser obra de una personalidad civil
extinguida por la capitis deminutio. Pero as todo puede testar de nuevo validamente.
Derecho Pretoriano.- El pretor admite y exige que el testador tenga la testamenti factio en
el momento de la confeccin del testamento y en el fallecimiento, pero no que le conserve en
el intervalo de este tiempo, con tal de haberla recobrado antes de morir. De manera que si un
ciudadano ha testado validamente y despus ha sufrido una capitis deminutio, pero vuelve a
ser antes de morir libre y sui juris, el pretor efecto al testamento estando hecho regularmente
segn el derecho pretoriano.
Un militar ha testado y estando todava en servicio ha sufrido una capitis deminutio mnima;
el testamento es irritum. Si no hace otro y manifiesta su voluntad de mantenerle, este
testamento revive ex nova militis voluntate.
III. Del testamento destitutum: El testamento queda sin efecto si el heredero instituido no
puede o no quiere aceptarlo, entonces es destitutum o desertum. Esto es lo que ocurre cuando
muere el heredero antes que el testador, o ha perdido la testamenti factio, o bien rehsa la
secesin que es deferida. Cuando hay varios herederos instituidos, el testamento solo ser
destitum cuando alguno de ellos no recoja la sucesin. Si uno o algunos de ellos faltan, se
benefician los otros segn las reglas del acrecentamiento o de la sustitucin vulgar.
VII. Del testamento inoficioso.
Un testamento vlido puede tambin ser invalidado por una causa especial; esto ocurre cuando
se le declara inofficiosum.
El testador tena deberes que cumplir cerca de sus parientes ms prximos: descendientes y
ascendientes, hermanos y hermanas. Debe dejarles una parte de su fortuna por un deber de
afeccin. Officium pietatis y habindolo desconocido, pueden atacar a su testamento como
inofficiosum, hacerle anular, y la sucesin se abre ab intestato. La accin que ejercitan para
llegar a este resultado se llama: querella inofficiosi. El pretexto para la anulacin del testamento
es que es el testador no estaba en su sano juicio cuando lo hizo. La accin ejercida se llamaba
querella de inoficiosidad deriva del parentesco natural y deber de afeccin que de l dimana.
I. Qu parientes tienen la querella.- Las personas que pueden ejercitar la querella son:
a. Los descendientes y ascendientes tiene este derecho, bien sean agnados o cognados
del difunto.
II. En que condiciones puede ser ejercitada la querella.- son necesarias las condiciones
siguientes:
Un heredero suyo ha sido omitido en el testamento del jefe de familia; no tiene la querella
porque el testamento es nulo ab initio. La misma solucin si es una hija puesto que tiene el
jus adcrescendi, que le permite recoger una parte de la sucesin.
El nombre de legtima no viene de que una ley lo hubiese establecido; es, en realidad, una
porcin de la sucesin legtima, de la cual el heredero hubiese recogido ab intestato.
Para saber si un heredero ha recibido la legitima, hay que determinar cuales son las liberalidades
que deben tenerse en cuenta, o, en otros trminos que deben imputarse sobre la legtima, y de
que manera se calcula.
2. Clculo de la legtima.- Para calcular la cuarta legtima se evalan los bienes dejados por el
difunto colocndose en la poca de su fallecimiento y comprendiendo los bienes donados mortis
causa. Si por excepcin una donacin entre vivos es imputable sobre la legtima, se hacen entrar
los bienes donados en el clculo de la masa. Despus se excluyen las deudas, el gasto funerario,
y el valor de los esclavos manumitidos por el testamento. De esta manera se obtiene el activo
neto, cuyo cuarto representa la cuarta legtima debida al legitimario, si no hubiese ms que uno,
si hay varios legitimarios en el mismo grado, este cuarto se divide entre ellos.
IV. Naturaleza de la querella.- La querella no es otra cosa que una petitio hereditatis, o accin
real en reclamacin de una herencia, pues por ella, en efecto, el demandante tiende a obtener
como heredero ab intestato todo o parte de la sucesin. Se distingue de la peticin de herencia
ordinaria por caracteres especiales:
2. Se aproxima a la actio injuriarum en que tiene por base el sentimiento de una injuria hecha
por el testador a un pariente, no dejndole la parte que tena derecho a esperar: de esto
proceden las expresiones querella, accusatio, por las cuales se designa con frecuencia esta
accin. Este carcter se manifiesta por las consecuencias siguientes:
b) Se extingue tambin si el legitimario ha dejado pasar sin obrar un trmino de cinco aos
desde el da en que el heredero instituido ha hecho adicin.
c) Se extingue, en fin, si el legitimario recoge una liberalidad de poco valor, que le haya sido
dejado en el testamento; desde entonces es considerado como que ha querido aprobar y
renunciar a la querella.
V. Efectos de la querella.- Si el demandante gana la causa, el testamento declarado inoficioso
queda anulado por completo con legados, fideicomisos, y manumisiones, que contiene. El
legitimario recoge la sucesin ab intetato.
Excepcionalmente puede ocurrir que la recisin del testamento no sea ms que parcial,
ejemplos:
a. Habiendo dos instituidos, si el legitimario gana contra uno y pierde contra el otro, el
testamento slo ser anulado en parte.
Desde Alejandro Severo hasta Constantino se hicieron dos grandes reformas en los principios
acabados de exponer. La primera fue la extencin de la querella de inoficiosidad a las
donaciones excesivas; y la segunda fue una restriccin al ejercicio de la querella por
consecuencia de la creacin de una nueva accin en complemento de la legtima.
De las donaciones inoficiosas.- Poda muy bien ocurrir que el donante hubiese disminuido
su patrimonio por donaciones considerables entre vivos, llevando de esta manera un
atentado indirecto al derecho de los legitimarios. Las donaciones excesivas entre vivos
(inmoderatae, enormes) podan ser atacadas por los legitimarios como inoficiosas.
El legitimario en este caso, slo tiene una accin en complemento de su legitima; accin
que difiere profundamente de la querella.
a. La querella es una accin real que hace obtener la misma sucesin. La accin en
complemento es personal; y por ella el legitimario se considera acreedor y no reclama
ms que una indemnizacin.
El legitimario que hubiese recibido alguna cosa en virtud del testamento slo poda ejercitar la
accin en complemento de su legtima, aunque el testador no aadiese: boni viri arbitratu debere
ean repleri.
Decide tambin que la donacin entre vivos hecha al hijo por el padre o la madre, para
comprara un cargo en el ejercito, ad militian emendam, sera imputable a la legtima.
1. Aumenta el importe de la legtima para los descendientes. Es del tercio si tiene cuatro hijos
por lo menos, y de la mitad si hay cinco hijos o alguno ms.
3. fija limitativamente las causas por las cuales la desheredacin puede ser legtimamente
pronunciada por el testador, y le impone la obligacin de indicar en su testamento la que le
hace excluir al legitimario. El testador que tiene legitimarios y quiere excluirlos debe
hacerlo expresndolo y demostrando el motivo de su decisin.
En el punto de vista de la adquisicin de la sucesin, los herederos se dividen en dos clases: los
herederos necesarios y los herederos voluntarios. El heredero necesario adquiere la sucesin,
quiera o no, por la sola razn de estar vivo y ser capaz cuando le es deferida. De manera que
importa poco que sea infans, impbero o loco, puesto que no tiene ninguna necesidad de
manifestar su voluntad. Por el contrario, el heredero voluntario adquiere la herencia nicamente
si la acepta.
Entre los herederos a los cuales les era impuesta la sucesin, se distinguan en primer lugar los
herederos necesarios y los herederos suyos y necesarios.
Para que estas razones tuviesen todo su valor y para que el esclavo fuese heredero
necesario, era preciso que el amo le hubiese manumitido voluntariamente, La herencia
cesaba de imponrsele y no era ms que un heredero voluntario, en los casos siguientes:
2 Es necesario que el heredero est informado de la delacin porque, en efecto, los actos que
realiza con la mira de aceptar o de repudiar la sucesin deben ser hechos con conocimiento
de causa; de otra manera no tendran a este respecto ningn alcance.
a) El instituido alieni juris, esclavo o hijo de familia, no puede hacer adicin sin el
consentimiento del jefe de familia.
b) Las personas que no tienen voluntad, el loco y el pupilo infans, no pueden aceptar ni
repudiar la sucesin a la cual estn llamados. El tutor o el curador no eran admitidos a
tomar parte en su lugar, porque este derecho solo perteneca al instituido.
Para el pupilo infans, el inconveniente no era de larga duracin, puesto que desde que
poda hablar se le permita hacer adicin con la auctoritas tutoris. Por otra parte, cuando
el pupilo tena derecho a una bonorum possessio, el pretor permita al tutor pedirla por
l. En el bajo imperio el tutor poda hacer adicin para el pupilo antes de que este
tuviese siete aos.
Para el loco haba que esperar que un intervalo lcido le permitiese hacer adicin. En la
poca clsica se autorizaba al curador para pedir provisionalmente una bonorum
possessio especial, furiosi nomine, que el pretor conceda por decreto. Justiniano
obligaba al curado a pedir, siendo la sucesin ventajosa, la bonorum possessio. Si el
loco recobraba la razn quedaba libre de repudiar; y si mora sin que hubiese cesado la
locura, la herencia se devolva aquellos a quienes produca un obstculo.
III. De la herencia yacente.- entre la muerte del testador y el momento en quer el heredero
acepta la sucesin hay un intervalo durante el cual la herencia queda sin dueo: se dice
entonces que est yacente.
a. Los esclavos de la herencia yacente adquieren por esta herencia, como si el amo viviese
todava, salvo ciertas restricciones.
b. Pro herede gerendo, esto es, tcitamente, haciendo acto de heredero, y disponiendo
como dueo de los bienes de la sucesin.
V. De la repudiacin.- La repudiacin no exiga ninguna solemnidad y poda tener lugar
por una manifestacin de voluntad expresa o tcita. De manera que para el heredero
instituido cum cretione perfecta, era suficiente con dejar pasar el plazo sin tomar parte.
a) Todos los bienes de la sucesin se hacen bienes del heredero formando con sus bienes
personales una sola masa y un solo patrimonio.
b) Todas las deudas del difunto pasan al heredero y vienen a aumentar sus deudas
personales; y los acreedores del difunto vienen a concurrir con los del heredero.
c) Los derecho que exista entre el heredero y el difunto se extinguen por consecuencia de
la confusin de los dos patrimonios.
d) El heredero esta obligado a pagar sobre el activo neto de la sucesin las cargas que le
sean impuestas por el testamento.
Si hay varios herederos, estos efectos se producen en totalidad para cada uno, porque cada
uno tiene derecho al todo. Pero estando limitado el derecho de uno por un derecho igual en
los otros, se encuentran todos en la indivisin, terminan por una participacin amigable o
judicial.
b. Adriano, por su parte, le concede el mismo favor a un mayor que haya descubierto,
despus de la adicin, las deudas.
Del beneficio de inventario.- Justiniano, crea para los herederos voluntarios el beneficio de
inventario. Este beneficio permite al heredero no pagar las deudas de la sucesin, ms que
en el lmite del activo hereditario a condicin de cumplir ciertas formalidades.
I. Formalidades.-
Durante estos trminos no puede ser perseguido por los acreedores hereditarios, y adems
sus acciones estn a cubierto de la prescripcin.
a. Pedir un trmino de nueve meses o de un ao para eximirse. En caso de aceptar tiene que
soportar todas las consecuencias de la adicin.
b. Aceptar la sucesin sin plazo y hacer inventario. Puede disfrutar de las ventajas ya antes
mencionadas.
1 La sucesin es solvente y queda un excedente disponible, al cual pueden tener acceso los
acreedores personales. Puesto que lo que queda pasa a formar parte del patrimonio del
heredero.
2 El heredero que ha hecho ganancias inesperadas, una vez pagados a sus acreedores
personales, pueden los acreedores del difunto pedir que les paguen de los bienes propios
del heredero? Esta cuestin se encuentra dividida en dos opiniones bien distintas:
a. Paulo y ulpiano.- no permite a los acreedores cobrarse sobre el excedente de los bienes
propios del heredero, pues el acreedor del difunto no ha querido aceptar al heredero por
su deudor, conservando solo los bienes de la sucesin que ya no son susceptibles de
acrecentamiento.
El derecho de pedir la bonorum separatio pertenece tambin a los legatarios, aunque solo
son pagados sobre la sucesin despus que los acreedores del difunto. Este beneficio no se
concede nunca a los acreedores personales del heredero.
Qu resulta de la sucesin cuando entre los herederos instituidos hay alguno que falta? La regla
es: la parte de los que faltan beneficia a los otros en virtud del derecho de acrecentamiento. Para
que haya acrecentamiento, es necesario que uno o varios herederos falten; esto es, que no
acudan a la sucesin. Pero si uno hace adicin enseguida no hay acrecentamiento para los otros
porque transmite su parte a sus herederos. Tampoco hay acrecentamiento si el que rehsa tiene
un sustituto vulgar que acepta que el derecho pase a l.
b. Beneficia a los herederos del heredero que ha hecho adicin. Si uno de los herederos
muere, transmite su derecho a sus herederos. O si uno rehsa, los sucesores pueden
aprovecharse por acrecentamiento, puesto que aqu no hay ms que el desarrollo natural
de la institucin, cuyo beneficio han adquirido. Esta solucin se expresa de la siguiente
manera: portio portioni non persona aderescit.
c. En el derecho antiguo, tiene lugar sine onere; es decir, el heredero que se beneficia no
tiene que pagar las cargas impuestas al que falta. Y solo debe ejecutar los legados y
fideicomisos con los que haya sido gravado personalmente. Pero desde Septimio Severo
se modifico esta solucin, bajo la influencia de las reglas de la sustitucin.
d. Si hay varios herederos instituidos por fracciones desiguales: la parte del que falta acrece
a los otros en la proporcin de sus partes hereditarias.
La institucin de heredero es la parte esencial del testamento, pero se pueden encontrar otras
disposiciones. Pueden estar escritas en:
Las instituciones de Justiniano definen los legados: especie de donacin dejada por un difunto.
Pero esta definicin, en la poca clsica, descuid varios caracteres esenciales de los legados.
He aqu algunos principales caracteres:
)a El legado poda ser dejado por testamento. Y bajo Justiniano pueden escribirse en un
codicillo.
)b El legado debe ser formulado en trminos imperativos. Bajo Justiniano no importaban los
trminos empleados.
)c Los legados solo podan ser impuestos al heredero testamentario. Es una parte de la
sucesin que le era quitada, delibatio hereditatis.
Bajo Justiniano se poda legar a cargo de otro legatario, y el lugar del legado no perjudicaba a su
validez. En la poca clsica haba cuatro clases de legados, y bajo Justiniano no hubo ms que
una sola. Vamos a ver como se realizo esta modificacin.
I. Derecho antiguo.- Considerando las diversas formulas que un testador poda emplear para
hacer un legado, dedujeron de los trminos de cada una de ellas la voluntad del difunto. El uso
haba sancionado cuatro clases de legados. Eran los legados per vindicationem, per
damnationem, sinendi modo y per praceptionem.
1. Legado per vindicationem.- Cuando el testador dice: do, lego, o capito, sumito, sibi
habeto. Da una cosa al legatario, o le dice que puede tomarla como suya. De manera que el
legatario adquiere la propiedad de la cosa legada, y posee la reivindicatio; de donde le viene
el nombre al legado.
El testador solo poda legar las cosas de las cuales era propietario ex jure quiritium. Por tal,
era necesario que fuese propietario en el momento de su fallecimiento y en el momento en
que testaba. Cuando el legado recaa sobre cosas que se apreciaban por el peso, nmero o
medida; era suficiente con que el testador fuese propietario en el momento de su muerte.
2. Legados per damnationem.- El testador se expresa: heres meus damnas esto dare, o dato
facito, o heredem deum dare junco. Este tipo de legado, se limita a imponer al heredero la
obligacin de realizar un hecho. De manera que el legatario solo adquiere un derecho de
crdito, y para obligar al heredero tiene la accin personal ex testamento.
En este caso, el legador poda legar:
a. Toda cosa corporal susceptible de propiedad privada, hasta una cosa futura. Poco
importaba que fuese propietario.
3. Legados sinendi modo.- El testado ha dicho: heres meus damnas esto sinere sumere
sibique habere. Con esto, al parecer ha querido obligar al heredero a dejar tomar la cosa
legada. Este legado puede tiene por objeto las cosas de las cuales es propietario el testador o
las que tiene in bonis, o cosas que le pertenecen al heredero.
Parece que el efecto fue modificado: se obligo al heredero a transferir al legatario la
propiedad de la cosa legada y el legatario poda forzarle por la accin ex testamento.
4. Legados per praceptionem.- La formula de este legado era: praecipito. Los legados
precedentes son posibles aun con un solo heredero. El testador ha querido que uno de los
herederos tome una cosa especial, adems de su parte hereditaria.
El heredero legatario, para obtener su legado tena la accin familia erciscunda, y el juez
deba adjudicar al legatario la cosa legada, a parte de su lote. En este caso, las cosas
susceptibles de ser legadas son las que pueden estar comprendidas en la accin familia
erciscunda, que son: aquellas de que el testador es propietario o que tiene in bonis.
Para que el legado fuese as valido, era preciso que a cosa fuese susceptible de ser legada
per vindicationem y que no fuese violada la intencin del testador.
Estas cuatro clases de legados satisfacan todas las necesidades; pero el testador deba elegir una
formula en relacin con la liberalidad que quera hacer, porque de lo contrario era nulo.
II. Senadoconsulto Neroniano.- Un legado, siendo nulo, por estar la frmula mal apropiada a
la naturaleza de la cosa legada, seria valido como legado per damnationem, que es el legado
ms amplio.
El senadoconsulto remedia la nulidad que resultaba del empleo de una formula impropia. El
senadoconsulto neroniano corrigi la teora de los cuatro legados y contribuyo a disminuir las
diferencias que existan entre ellos.
III. Supresin de las formulas.- Una constitucin de los hijos de Constantino dispenso de
emplear en los testamentos formulas solemnes. Esto se aplico a los legados. Desde entonces
subsistan las cuatro clases y para distinguirlos se busca cual ha sido la intencin del testador.
IV. Reforma de Justiniano.- Justiniano decide que los legados tuviesen una sola naturaleza,
cualquiera que fuera la formula empleada por el testador, y que el legatario tuviese tres acciones
a su disposicin:
2. Accin personal.- Se la accin ex testamento, que era dada en caso de legado per
damnationem, y el legatario tiene siempre esta accin. La accin personal se manifiesta si el
heredero ha destruido por su hecho la cosa legada. Al no poder reivindicarla ejercita la
accin personal. Si hay varios instituidos gravados del mismo legado, la obligacin de
pagarle se divide entre ellos de pleno derecho, y la accin personal solo se puede ejercitar
contra cada uno de ellos, segunda proporcin de su parte hereditaria.
Teora de dies cedit.- En que momento era preciso colocarse para reglar los tres puntos
siguientes:
Para un legado puro y simple, los jurisconsultos ensearon que estas cuestiones deban
resolverse colocndose a la muerte del testador. El legatario que muere transmite su derecho al
legado a sus herederos. Si el legatario es esclavo cuando muere el testador, entonces adquiere el
legado el seor.
Pero si se trata de un legado condicional, la dei cessio tena lugar hasta la realizacin de la
condicin. El legatario que muere no transmite su derecho a sus herederos.
Excepciones: Hay ciertos legados en los cuales el dies cedit no esta fijado a la muerte del
testador, aun siendo puros y simples. He aqu dos casos importantes:
Si la dei cessio esta fijada a la muerte del testador es en inters del legatario y de sus
herederos; de manera que, en este caso, los herederos del legatario estn desinteresados,
porque el usufructo es un derecho intransmisible.
2 Legados hecho por el testador a su esclavo al manumitirle.- Cuando este legado es
puro y simple, el dies cedit se coloca tambin en a adicin. De haberlo fijado a la muerte
del testador, se anulaba el legado, porque el esclavo no hacindose libre por la adicin, el
legado hubiera beneficiado al heredero y seria nulo.
El testador puede legar vlidamente a cosas corporales e incorporales, o bien asimismo una
universalidad
I. Legados de cosas corporales.- Teniendo por resultado directo o indirecto hacer adquirir al
legatario la propiedad de la cosa legada, no puede tener por objeto ni una cosa cujus
commercium non est, tal como una res divini juris, un hombre libre, ni una cosa que ya no
exista o que no pueda existir.
II. Legados de cosas incorporales.- El testador puede legar un derecho real, lo mismo que una
servidumbre predial, un derecho de usufructo, de uso o de habitacin. Era para estos
diferentes derechos un modo de constitucin muy usado.
1. Legado de crdito.- Este legado deba de hacerse per damnationem. Bajo Justiniano, no
daba la accin real, y el legatario lo nico que poda hacer era forzar al heredero por la
accin ex testamento a cederle el credito. Si el heredero rehusaba, se daba accin al
legatario contra el deudor.
2. Legado de liberacin.- El testador puede legar a su deudor su liberacin, empleando la
forma del legado per damnationem. El deudor no esta liberado, porque el legado no es
un modo de extincin de las obligaciones, y el heredero solo esta obligado a liberar al
legatario, que tiene contra el la accion ex testamento para forzarle.
b. Legado de un peculio.- Se trata de los bienes en los que el jefe de familia deja a su
esclavo la administracin y el goce: es tambin una universitas, un pequeo patrimonio.
El amo propietario del peculio poda legar, bien a un tercero o al esclavo mismo,
teniendo cuidado de manumitirle por su testamento, sin lo cual era nulo, volviendo al
heredero. Este legado hecho al esclavo cum libertate era muy frecuente, porque el amo,
al dar libertad a su esclavo, no quera que estuviese sin recursos.
I. De la condicion.-
a. El legado esta hecho vlidamente bajo una condicin suspensiva o ex qua. El efecto de
esta modalidad es capital. El dies cedit se retarda hasta la llegada de la condicin, y si el
legatario mueres pendente conditione, no transmite nada a sus herederos.La condicin
suspensiva solo produce este si esta expresamente formulada, y no si resulta de la
misma naturaleza del legado. Aqu hay una condicin tacita: si nace un hijo, el legado
es tratado como puro y simple, y el dies cedit se coloca a la muerte del testador.
2. Del trmino.- Un legado puede ser hecho sub modo, es decir, con una carga que el testador
impone al legatario. Entonces es tratado como puro y simple; pero el heredero, al satisfacer
el legado, puede exigir caucin del legatario, para garantizar la ejecucin de la carga.
I. Legados nulos ad initio.- Cuando le falta alguna condicin esencial para su validez.
Entonces est afectado de una nulidad originaria e irremediable. Ocurra lo que ocurrar, ser
nulo. Tiene lugar en los siguientes casos:
2 Si el legatario tiene por objeto una cosa no susceptible de ser legada, como si una res divini
juris.
3 Si el legado es irregular, injustum. Entonces es nulo ab initio, y todas las disposiciones que
contiene corren la misma suerte.
II. De la regla catoniana.- En virtud de la regla catoniana, son nulos ciertos legados. He aqu
en dos casos. Puede ocurrir que un legado rena todas las condiciones esenciales para su
validez, pero que en el momento de ser escrito hay un obstculo accidental para su ejecucin,
susceptible de desaparecer, por nacer de relaciones particulares y temporales. Los textos nos dan
cuatro ejemplos:
1.- Legado al esclavo del heredero.- El testador ha instituido un solo heredero y ha hecho
un legado puro y simple al esclavo del instituido. En virtud de la regla catoniana, este
legado es nulo. porque si el testador muere en el momento de testar, tiene lugar el dies cedit,
y es el heredero a quien beneficia el legado.
2.- Legado de la cosa de legatario.- Este legado, aunque puro y simple, es nulo, quedando
nulo tambin si a la muerte del testador la cosa legada ya no pertenece al legatario. Pero la
regla catoniana no se aplica si el legado es condicional y se espera la realizacin de la
condicin para saber si es valido o nulo.
III. Legados validos, pero hechos ineficaces.- Un legado puede estar hecho vlidamente y
hacerse ineficaz por causas posteriores a la confeccin del testamento. Unas puedes ser extraas
a la voluntad del testador, y otras depender de esta voluntad.
a. El concurso de causas lucrativas para el legatario. Una persona no puede obtener dos
veces una misma cosa en virtud de dos causas lucrativas. De manera que si el legatario
ha adquirido viviendo el testador, a titulo gratuito, la cosa que le ha sido legada, el
legado ser nulo, y si la ha adquirido a titulo oneroso, el legado le da derecho al la
estimacin.
b. La perdida de la cosa legada.- Hay que distinguir segn que la cosa haya perecido
fortuitamente o por el hecho del heredero.
Cuando la cosa legada ha perecido por caso fortuito, el legado es nulo y falto de
objeto, siendo el legatario quien sufre la perdida.
Cuando ha sido el heredero quien ha hecho perecer la cosa legada, queda obligado a
pagar su valor.
a. Revocacin.- Es el acto por el cual el testador anula el mismo el legado que ha hecho.
La revocacin puede ser expresa o tacita. Para revocar un legado expresamente, era
necesario en la poca clsica que esta renovacin fuese escrita en un testamento, o en un
codicilo confirmado, y en trminos contrarios a la formula del legado. La revocacin
tacita resulta de ciertos actos incompatibles con la de anular la libertad.
Cuando un legatario no recoge liberalidad que le esta hecha bien por rehusarla, por morir o por
estar incapacitado.a quien beneficia la extincin del legado? Hay que separar el caso en que el
testador ha regulado la atribucin de la cosa legada; su voluntad, expresada en el testamento
sobre este punto, debe respetarse. Pero en este caso de no haber dicho nada, como debe
resolverse esta cuestin? Sobre este punto hay que distinguir tres periodos:
1. El derecho antiguo.
2. Las leyes caducaras.
3. El derecho de Justiniano.
Pero esta regla tiene excepcin cuando una misma cosa ha sido legada a varias personas, a dos
por ejemplo sin a atribucin de parte. Cada uno de los legatarios tiene derecho a todo, y si
llegan a recoger juntos el legado, se lo reparten. Si falta uno, y el otro no esta limitado, recoge
todo. Por que tiene derecho personal a la totalidad, y entonces se dice que hay acrecentamiento.
Entre coherederos, el acrecentamiento es la regla, por que cada heredero tiene derecho
ala sucesin entera, aunque le haya sido asignada una sola parte.
1. Legados per vindicationen: Una misma cosa puede ser legada a varios de dos maneras:
a) Por una misma frase: Do lego fundum cornelianumtilio el seio .El legado esta
hecho conjumclin.
2. Legados per damnalionem.- En este legado no hay acrecentamiento, por que dos o varios
legatarios por damnationem no pueden tener derecho a la totalidad de una misma cosa. En
efecto:
a) O el legado esta hecho conjumclim: Heres meus damnas esto dare fundum cornelianum tilio
el seio. En este caso, el derecho de los legatarios, que es un derecho de crdito, se divide
ipso, j ure. Cada uno solo tiene derecho a su parte, de manera que no hay acrecentamiento y
si falta uno de lo colegatarios, su parte veneficia al heredero.
b) El legado esta hecho disjumclim: Herees meus danmas esto dare fundum seio. El fundo es
debido entonces tantas veces como haya sido legado, y el primer legatario que le reclame le
obtiene todo lo entero; el segundo, la estimacin.
De esto resulta que el fallecimiento de un legatario no modifica la extensin del derecho del
otro, pues es el heredero quien se beneficia, sin ser cuestin de acrecentamiento.
El legado sinendi modo estaba sometido a las mismas reglas y aunque estuviera hecho
conjumclim o disjumclim , era inaplicable el acrecentamiento.
En fin no hay tampoco acrecentamiento en los fideicomisos, que solo daban un derecho de
crdito, como el legado damnaliomen.
II. Leyes caducarias.- Se da este nombre a dos leyes votadas bajo Augusto :la ley de Julia de
marantadis ordinibus, del ao 736 de Roma, y la ley Papia Poppaca del ao 762, que completa y
modifica sobre ciertos puntos de la ley de Julia.
Para llegar a este doble fin hizo uso ala vez de castigos y de recompensas. Las leyes caducarias
alentaban al matrimonio y la procreacin de hijos legtimos, gravando con ciertos recargos a los
cebiles y las gentes casadas que no tuvieran familia. Acordaron tambin privilegios a los que
haban satisfecho sus prescripciones, y atribuan a veces al tesoro las liberalidades que quitaban
a los incapaces.
La teora de leyes caducarias comprende al estudio de las penas que decretan y las recompensas
que conceden su destino y de su abrogacin.
d. Los caelibes. Son los celibatarios, hombres o mujeres no casados y que no tienen hijos del
matrimonio anterior. La ley Julia los priva por el todo de las liberalidades que les son
dejadas en un testamento, bien sea por institucin o bien por legado.
e. Los orbi, o personas actualmente casadas, pero sin hijo legitimo vivo o aun sencillamente
concebido. La ley Papia poppaea, los impona en cuanto a las mismas liberalidades, una
caducidad de la mitad solamente.
Las caducidades estaban moderadas por restricciones. Eran estas las manumitidos; los hombre
menores de veinticinco aos y las mujeres menores de veinte; los hombres que se han quedado
viudos despus de los sesenta aos, y las viudas despus de los cincienta. La viuda durante dos
aos despus de la muerte del marido y la mujer divorciada, durante los dieciocho meses
siguientes al divorcio; los cognados del testador hasta el sptimo o sexto grado. el sobrino
natus , y algunos aliados.
a) Los patres son los hombres casados, teniendo por los menos un hijo vivo; nacidos justis
nuptiis que este o no en su poder.
b) Las liberalidades sobre las cuales se ejercen el derecho de los patres son llamadas caducas,
y son las instituciones y legados que, vlidamente escritas, les falta su efecto a causa de
leyes caducaras.
Hay que distinguir sobre esto segn que el caducum sea una parte de herencia o un legado:
a) Atribucin de las partes de herencia caducas.- Si entre los herederos instituidos los
hay que estn afectados por las leyes caducaras, son atribuidas sus partes:
Si todos los herederos estn afectados de caducidad ya no hay nada que sostenga el
testamento y aun viendo legatario patres se abre la sucesin ab intestato.
La atribucin de las partes caducas a patres haba limitado especialmente el domino del
acrecentamiento leyes caducaras, se aplicaba todava en los casos siguientes:
b) Cuando las personas llamadas en el testamento son incapaces o son parientes que gozan
del jus antiquum.
1 En los legados y en los fideicomisos, el acrecentamiento tiene lugar cuando una misma
cosa ha sido legada transfiere la propiedad o si da un derecho de crdito.
2 Si el legado esta hecho disjunctim, el acrecentamiento es forzoso y tiene lugar sine onere;
si el legado esta hecho conjunctim, el acrecentamiento tiene lugar cumonere, siendo
adems voluntario, por que es preciso que el legatario decida si debe aceptar las cargas.
Cuando el heredero encontraba poco ventajoso aceptar una sucesin agotada por liberalidades
de este gnero, la repudiaba; y esto llevaba consigo la cada del testamento y la apertura de la
herencia ab intestado. Diferentes leyes buscaron sucesivamente la manera de remediarlo:
a) La ley furia testamentaria, decide que no se poda recoger un legado superior a mil ases sin
sufrir una pena del cudruplo. Esta ley era insuficiente, puesto que dejaba al testador la
facultad de consumir su patrimonio haciendo legados de mil ases.
b) La ley Voconia, prohiba legas ms de lo que se dejara al heredero, por lo que ste no poda
ser enteramente despojado. Pero el testador, al multiplicar los legados, tena la facultad de
poder reducir su parte proporciones insignificantes.
c) La ley Falcidia, concede un remedio ms eficaz y decide que no de pueda legar mas de tres
cuartos de la herencia, y que el heredero conserve al menos el cuarto de la sucesin: esto
es, la cuarta Falcidia.
Esta ley es de orden pblico, y el testador no puede separar ni modificar la aplicacin por una
disposicin expresa
1. Quien tiene derecho a la cuarta Falcidia.- Todo heredero testamentario tiene derecho a la
cuarta Falcidia. Habiendo varios herederos, se admita que cada uno tena derecho de
retener el cuarto de su parte hereditaria.
2. Clculo de la cuarta.- La cuarta Falcidia es igual, para cada heredero, al cuarto del activo
neto de su proporcin hereditaria. Para obtener el activo neto de la sucesin hay que
evaluar el activo y rebajar el pasivo.
a) El activo contiene todos los bienes corporales e incorporales que deja el difunto, incluso
sus crditos contra el heredero.
b) Del activo se rebaja el pasivo, es decir, las deudas del difunto, aun con el heredero, los
gastos funerarios y el valor de los esclavos manumitidos en el testamento, a favor hacia
la libertad.
3. Reduccin de legados.- Los legados estn sujetos a reduccin cuando su valor excede de
las tres cuartas del activo neto de la secesin. Es necesario, por tanto, estimar el importe de
los legados, colocndose en la poca del fallecimiento. Si el heredero conserva jure
hereditario, el cuarto al menos del activo neto, se mantiene los legados; de lo contrario,
deben reducirse.
a) Tiene lugar de pleno derecho, si se trata de una legado traslativo de propiedad, la cosa
legada se encuentra indivisa, por la reduccin, entre el heredero y el legatario.
b) tiene lugar naturalmente si el objeto del legado es divisible, como el usufructo; pero
siendo indivisible como las servidumbres prediales, el heredero ejecuta el legado por
entero, con tal de que el legatario le pague el valor de la proporcin reducida.
Cuando un testador quera favorecer a una persona con la cual no tenia la testamenti
factio, no tena otro recurso que rogar a su heredero fuese el ejecutor de su voluntad
para dar al incapaz, bien fuera un objeto particular, o bien la sucesin en todo o en parte.
Es lo que se llama un fideicomiso.
Para la restitucin de las cosas corporales, un sencillo acuerdo de las voluntades era
suficiente para lo sucesivo, pues desde que el heredero ha manifestado oralmente o por
carta su intencin de restituir, el fideicomisario que acepta tiene las cosas de la sucesin
de haber tomado posesin.
IV.- Reformas de Justiniano.- Este emperador califica su reforma de una manera muy
especial esto resultan las siguientes reglas:
Los fideicomisos particulares solo tienen por objeto cosas consideradas a titulo
particular, por ejemplo los legados.
El testador poda dejar por fideicomiso particular todo lo que hubiese podido legar por
damnationem; no solamente lo que lo que le perteneca, sino tambin la cosa del
herdero, y la de otro.
Justiniano, al fundir juntos los fideicomisos y los legados, decide que las reglas mas
amplias, aplicables a cada clase de liberalidad, fuesen en lo sucesivo comunes a los dos.
El origen de los codicitos se une estrechamente con el de los fideicomisos. En efecto los
ciudadanos que fueron los primeros en sujetarse a la buena de de un heredero
testamentario o ad intestado para ejecutar un fideicomiso, consignaban sus voluntades
sobre tabillas, sin emplear las formalidades de los testamentos.
El codicilo es, pues, un acto de ultima voluntad que no esta sometido a ninguna de las
formalidades del testamento, y se podan dejar varios, era un medio d aadir ciertas
disposiciones que pueden figurar.
Generalidades.
Al falta del heredero, si abre la sucesin ab intestato, llamada tambin legitima, por que es la ley
de las XII tablas, la que designa el heredero. Los decenios, inspirndose acaso en costumbres ya
en vigor m sancionaron un sistema complemente opuesto a las ideas modernas y al Derecho
natural, en el que para nada se tena en cuenta al lazo de la sangre y las afecciones presunta del
difunto, si no que descansaba nicamente sobre la constitucin de la familia civil.
1 Los herederos suyos, o personas libres colocadas bajo la potestad directa del difunto.
2 El agnado ms prximo, fuera de esta categora privilegiada.
3 Los gentiles.
Tres clases de parientes se encontraban as excluidos de la sucesin ala cual hubiesen podido
aspirar con justicia: estos eran:
1 Los hijos de los emancipados o salidos por alguna otra causa de la familia civil del
difunto no le suceden.
2 Los nietos nacidos de una hija no heredera al abuelo materno, por que estn en la
familia civil del padre, y no en la madre.
3 Los hijos no suceden ala madre, ni la madre a los hijos, por no existir nunca entre la
potestad, base de la familia civil. Solo el manus poda modificar esta situacin, por
que la madre entonces entraba en la familia civil, hacindose la agnada de sus hijos,
pero en el segundo grado y a titulo de hermana.
Solo hay sucesin legitima si no hay sucesin testamentaria.- Teniendo los romanos
una preferencia marcada por la sucesin testamentaria , mientras haya esperanza de un
heredero que viene en virtud del testamento , no se abre la sucesin ab intestato .De lo
que resulta que no hay heredero testamentario en los casos siguientes:
1. Los principios son los mismos para la adquisicin de herencia testamentaria y para la
sucesin legitima. Por esta razn suele encontrarse entre los herederos ab intestato,
herederos necesarios y herederos voluntarios. los herederos suyos son herederos
necesarios, y les concede el beneficio de obtencin. Los agnados y los gentiles son
herederos voluntarios y bajo Justiniano, el agnado puede aceptar bajo de beneficio de
inventario. Por su parte, los acreedores hereditarios tienen el derecho bonorum separarlo en
caso de sucesin ab intestato, lo mismo que en caso de sucesin testamentaria.
2. Es necesario aplicar tambin a la sucesin legitima: los efectos de la adquisicin las reglas
del acontecimiento, las de fidecomisos, por que aun muriendo intestado se puede por que
asimilo a los fideicomisos.
3. Quedan, por lo contrario, extraos ala sucesin ab intestato, todos los principios se
conciernen a la designacin del heredero testamentario y las teora de las leyes caducaras.
1. Primer orden: sui heredes.- La ley de las XII tablas llamaba en primer lugar a los sui
heredes, que son los descendientes legtimos o adoptivos colocados bajo la potestad directa
del difunto, las mujeres in manu y los pstumos suyos.
Suceden todos sin distincin de grado, y cuando el difunto deja un hijo y dos nietos nacidos
de otro hijo ya fallecido, estos nietos no son excluidos por el hijo, pues suceden en lugar de
su padre.
2. Segundo orden: agnados.- A falta de herederos suyo, las XII tablas llamaban ala sucesin
ab intestato al agnado mas prximo .Los herederos suyos llamados en primera lnea no son
mas que agnados privilegiados: los descendientes del difunto .Los agnados llamados en
segundo orden son colaterales.
El que sucede siempre es el agnado ms prximo. Si hay un hermano y dos sobrinos nacidos de
otro hermano premuerto, el hermano solo recoge la sucesin, pues los dos sobrinos no pueden
ocupar el lugar de su padre. Si hay varios agnados en el mismo grado, concurren, y se hace el
reparto por cabezas. Los agnados, adems suceden in infinitum, cualquiera que sea del grado
que les reparte el difunto.
3. Tercer orden: Gentiles.- Cuando no haba ni herederos suyos ni agnados colaterales, la ley
de las XII tablas llamaba en tercera lnea a los gentiles, que indudablemente venan a la
sucesin con iguales derechos
Desde el siglo VII concedi el pretor a los parientes naturales del difunto, a los cognados, el
lugar de gentiles.
Al lado de las sucesiones reguladas por el derecho civil, el pretor concibi, y puso por obra,
todo un sistema paralelo, ms equitativo y menos estrecho que es de las XII tablas. La cualidad
de agnado ya no era la nica base del derecho hereditario, los parientes unidos simplemente por
el lazo de sangre encontraban tambin la sancin de sus derechos .Estas sucesiones deferidas
por el pretor, llevan el nombre bonurum possessiones, y estn lo mismo organizadas para caso
de sucesin testamentaria como para de sucesin ab intestato, formado un sistema completo
desde el principio del siglo I de nuestra era.
A).- Nociones generales.
I.- Nocin y origen y desarrollo de las bonurum possessiones.- Se puede definir de esta
manera: una sucesin del conjunto del patrimonio del difunto. Es ms bien de derecho que de
hecho, es decir, que no implica el derecho mismo de la posesin, se puede ser bonorum posesor,
lo mismo que heredero, antes de poseer la sucesin ni aun que ella contenga ninguna cosa
corporal.
El origen de las bonorum deriva de un derecho que tenia el pretor, las acciones de la ley, de
regular la posesin interina en las distancias de herencia. En efecto, en toda accin real juzgada
per sacramentum, el magistrado deba atribuir a uno de los litigantes la posesin de la cosa en
litigio durante el proceso. Este arreglo se hacia siempre segn su voluntad, y publicaba de
antemano en su edicto los principios de los cuales dara la posesin interna de la sucesin, pero
sin borrar la cuestin de derecho, que sera juzgada ulteriormente al final del proceso. De esto
procede el origen de las bonorum posesiones. El pretor tenia costumbre de conceder el ttulo de
poseedor de la sucesin, aun fuera de todo litigio, a quien se lo pidiera apoyndose sobre un
testamento regular, o probando que era el heredero ms prximo ab intestato.
II.- Como se obtiene la bonurum possessiones.- Todo aquel en virtud del edicto tiene
derecho a una bonorum possessio, puede pedirle el mismo (pelere agnocere), o por medio de un
mandatario; y tambin puede rehusarla o obtenerse, lo cual produce el mismo efecto. Para
obtenerla, haba que dirigirse al pretor en Roma, o al gobernador en provincias, con una
demanda verbal o escrita, si esta era conforme al edicto, al magistrado, haciendo acto de
jurisdiccin graciosa, fallaba sin informacin, y aun fuera de su tribunal. En casos especiales se
reserva el derecho de conceder bonorum possessio, despus de informacin haciendo por
decreto lo cual se llamaba decretalis.
a) Cuando es el mismo orden existan parientes en el mismo grado llamados por el pretor,
haba acrecentamiento en su beneficio. Haba alguna vez devolucin si estaban en su
grado ulterior, por ejemplo: los cognados.
Si alguna ves los terceros pretenden ser herederos, o no teniendo ningn titulo se ha puesto
posesin de las cosas corporales de la sucesin, el bonorum posesor tiene contra ellos, no la
petitio heredatis, que solo pertenece al heredero pero si el interdicto quorum bonorum para
quitarle la posesin.
Por el efecto de este interdicto no obtiene las cosas hereditarias a titulo de propietario ; las tiene
in bonis , y puede adquirirlas por usucapin empezaba desde el da de su entrada de
posesin..Obtiene tambin una verdadera accin que es pelilio heredilatis, extenda fuera de su
dominio civil, y llamada posesoras herelilatis pelilio.
IV.- Conflicto del heredero y del abonorum posesores.- Cuando el sistema se desarrollaba. El
pretor, corrigiendo en derecho civil, conceda la bonurum possessio a otras personas en
presencia de herederos. Como es natural, desde entonces poda ocurrir conflicto entre el
heredero y el bonorum posesor. Quin triunfaba? Desde luego era siempre el heredero, pues el
pretor solo aseguraba a los que llamaba contrariamente al derecho civil un xito momentneo.
En definitiva, tenan que devolver la sucesin del heredero, su bonorum possessio era dada sine
re.
Cuando la bonorum possesio era sine re.que inters poda tener en pedirla , puesto que
en definitiva el bonorum possesor no retena para si la posesin?.Encontraba en esto
importantes ventajas.
c) Si es de buena fe, gana los frutos de la sucesin, por que posee es justa causa.
Para la sucesin ab intestato de un individuo muerto sui juris, sin haber sido
emancipado, el pretor haba establecido cuatro bonorum possesiones, correspondientes a
cuatro rdenes de sucesiones:
1. Unde liberi.
2. Unde legitimi.
3. Unde cognati.
4. Unde vir eet uxor.
a) Unde liberi.
La bonorum possesio unde liberi. Por ella el pretor llama en primera lnea a la sucesin,
a los herederos suyos y dems personas que tuviesen ste ttulo, si no haban sufrido una
mnima capitis deminutio, es decir, precisamente las personas a las cuales ofrece la
bonorum possesio contra tabulas. Se da por tanto, en primer lugar a los hijos
emancipados, y despus al hijo adoptivo para las sucesin de su parte natural, pero
nicamente despus de salir de la familia de adoptante. El adoptado no tiene ningn
derecho a la sucesin del adoptante que la ha emancipado, porque no les une ningn
lazo.
La bonorum unde liberi confirma o corrige el Derecho civil. Le confirma cuando est
dada a los herederos suyos, y le corrige cuando est dada a los hijos salidos de la familia
civil del difunto. La participacin entonces tiene lugar como en Derecho civil; por
ejemplo, entre herederos en el primer grado, y en todo otro caso por tronco.
Las bonorum possesiones unde liberi y contra tabulas, haciendo concurrir a los
emancipados con los herederos suyos, dieron nacimiento a la teora de la collatio
bonorum.
De la collatio bonorum
a) Que sucedan en virtud del edicto, unde liberi o contra tabulas. No estn sometidas
si estn llamados por testamento.
b) Que concurran con los herederos suyos. Si no hay ms que dos emancipados,
estn en situacin igual y no tiene lugar el beneficio.
El beneficio solo es debido a los herederos suyos, y slo cuando la concurrencia del
emancipado les causa un perjuicio. Puede ocurrir, en efecto, que esta concurrencia les
sea ventajosa. Por ejemplo, un testador ha instituido un suus por un tercero, un extrao,
por dos terceros, y ha omitido un emancipado. ste pide la bonorum possessio contra
tabulas: el testamento cae, y l reparte con el suus.
2. Bienes sometidos al beneficio.- El emancipado debe traer todos los bienes que haya
adquirido a ttulo oneroso o a ttulo gratuito desde su emancipacin hasta la apertura de
la sucesin, tal como estn en este momento, pero con deduccin hecha de las deudas.
1.-Principios de la collatio doti.- El pretor decidi en su edicto que toda hija que
hubiese recibido una dote de su padre o de su abuelo paterno tenia el beneficio cuando
venia como heres sua a la sucesin del constituyente, lo mismo si estaba en
concurrencia con emancipados que con hijos sometidos bajo potestad.
Su papel era diferente: era el de mantener la igualdad entre los coheredero supona que
el difunto haba querido beneficiar a la mujer dotada, pero no violar en su favor la
igualdad entre sus hijos.
b) Unde legitimi.
El pretor llama en segunda lnea, por la bonorum possessio unde legitimi, a toda persona
heredera segn el Derecho civil y que no haya perdido su titulo por un capitis
deminiutio.
Esta bonorum possessio es por tanto concedida:
c) Unde cognati.
Esta bonorum possessio es la mas importante de todas por el papel que ha jugado en las
sucesiones ab intestato. El pretor por la bonorum possessio unde cognatio, lleno una
laguna del derecho civil. En lugar de los gentiles, cados en desuso, llamo como tercer
orden de herederos a los cognados del difunto.
En esta categora estaban comprendidas las personas siguientes:
1. Los agnados capite minuti y sus descendientes, cuando estn unidos al difunto por
la sangre.
2. El hijo que esta en una familia adoptiva respecto de su padre natural.
3. Los parientes por las mujeres, que son los cognados propiamente dichos.
4. Las mujeres agnadas, distintas de las hermanas consanguneas en la poca clasica.
5. Los hijos vulgo quaesiti, entre ellos, y para la sucesin de todos los parientes
maternos.
6. Todos los parientes por la sangre que tenan derecho a una bonorum possessio
superior y que la han descuidado.
Aunque el sistema del derecho pretoriano cuya organizacin se termino hacia el siglo I
de nuestra era haba llamado a la sucesin ab intestado ciertas categoras de parientes
excluidos por la ley de las XII tablas, existan sin embargo varios que solo venan en el
tercer rango, como cognados del difunto y que merecan un sitio ms favorable. Su
situacin fue mejorada por dos senadoconsultos del siglo II del Imperio y por
constituciones imperiales desde 389 hasta Justiniano.
Segn los principios de la ley de las XII tablas, la madre no poda suceder a sus hijos, ni
estos a su madre, puesto que no ms que cognados. La manus, sin embargo correga este
resultado. La madre, bajo la manus del marido se hacia loco filiate y agnada de sus
hijos, como si fuese su hermana. Pero cuando la manus cayo en desuso el nico derecho
de sucesin reciproca entre la madre y los hijos fue la sucesin pretoriana ofrecida a los
cognados.
a) Esta excluida por los herederos suyos y los que son asimilados, por el padre
natural, y por los hermanos consanguneos.
c) Excluye todos los dems parientes aun agnados. En esta nueva sucesin esta
admitida la devolucin.
a) La mnima capitis deminutio hace perder, con la cualidad del agnado, el derecho
a la sucesin legitima, pero no a la que viene de los senadoconsultos porque no
esta fundada sobre la agnacin.
b) La sucesin de los senadoconsultos puede caer en personas alieni juris que solo
hacen adicin con la autorizacin del jefe de familia. La ley de las XII tablas,
por el contrario solo llama a los sui juris: los herederos suyos y el agnado ms
prximo.
1. Nietos nacidos de una hija.- La hija en potestad directa de su padre es sua heres; pero sus
hijos nacan bajo la potestad de su marido o del abuelo paterno, y no podan suceder al abuelo
materno nada ms que a ttulo de cognados. Una constitucin de Valentiniano, Teodosio y
Arcadio, del ao 389, les admite a concurrir como herederos voluntarios con los herederos
suyos y los agnados, pero slo por una cierta parte. La restriccin fue suprimida por Justiniano.
3. Hijos adoptivos.- El adoptado quedaba supuesto a perder a la vez la sucesin del padre
natural y la del padre adoptivo, cuando era emancipado por el adoptante despus de la muerte
del padre natural, porque el pretor, entonces, no poda llamarle a la herencia del adoptante, al
cual ya no le une ningn lazo, ni a la del padre natural, ya recogida por otros herederos.
Un senadoconsulto remedi esto en parte, decidindose que el adoptado que era uno de los tres
hijos varones, poda reclamar, an estando emancipado, un cuarto de la sucesin ab intestato del
adoptante disposicin fue abrogada por Justiniano, que mejor por completo la situacin del
adoptado modificando los efectos de la adopcin distingue dos casos:
a) Si el adoptante es una persona que no sea un ascendiente del adoptado, este desde entonces
queda bajo la potestad de su padre natural y conserva en su sucesin los derechos de
heredero suyo.
b) Si el adoptante es un ascendiente del adoptado la adopcin conserva su antiguo efecto en
adoptado pasa por bajo de la potestad del adoptante, no habiendo nada que dudar sobre esta
hiptesis porque si el emancipado despus de la muerte del padre natural queda unido por
el lazo de sangre al ascendiente que el ha adoptado puede en virtud el derecho pretoriano a
venir la sucesin.
5.- Sucesin de manumitidos del ingenuo emancipado y del hijo de familia.
1. Sistema de las XII tablas.- La ley de las XII tablas llamaba a la sucesin:
Para el manumitido que empieza una familia ese, segundo orden de herederos reemplazaba a
los agnados y por eso se aplicaban las reglas de la sucesin agnaticia.
Pero los derechos del patrono no estaban suficientemente protegidos en dos casos:
2. Reformas del pretor.- El pretor no hizo nada a favor de la patrona: era una tendencia
manifestada ms que nada la ley Voconia de mostrarse hostil al enriquecimiento de las
mujeres.
II. Sucesin del manumitido latino juniano.- La ley Junia haba hecho del latino juniano de
una condicin tal, que se haca esclavo al morir, y perdida al tiempo de vida y la libertad. Poda
no poda testar, y a su muerte no dejaba sucesin propiamente dicha: sus bienes volvan al
patrono por derecho de peculio, como hubiesen vuelto al amo de haber permanecido esclavo. El
patrono no es un heredero pero s es un amo, volviendo a recoger el peculio de su esclavo.
III. Sucesin del manumitido dediticio.- Si hubiese sido ciudadano, se aplicaban las reglas de
esta sucesin, y siendo latino juniano, se le trataba como tal.
IV.- Reformas de Justiniano.- Justiniano aboli todas las disposiciones entre manumitidos y
suprimi tambin toda diferencia entre el patrono y la patrona o sus hijos y entre la sucesiones
del manumitido y manumitida.
II. Sucesin de un hijo de familia.- El peculio castrense, cuando no haba dispuesto de l por
estamento, y en todos los casos el peculio cuasi-castense, y los bienes adventicios, sobre los
cuales no tena derecho de testar. Volvan al jefe de familia jure peculi; es decir, que no los
recoga a titulo de heredero, sino que los tomaba como bienes de su partencia. Resultaba que
slo estaba obligado en las deudas del hijo en los limites del peculio, y que tenia para reclamar
los bienes que de l formaba parte, no la petitio hereditatis, pero si la rei vindicatio.
Los bienes adventicios formasen a la muerte del hijo una verdadera sucesin, a la cual llamaba:
Las Constituciones de Justiniano y todos los legislativos anteriores haban hecho mas equitativo
el sistema de sucesin de las XII tablas. Luego Justiniano tuvo la firmeza de reemplazar la
posicin de la ley de las XII tablas, a un sistema mas conforme a las costumbres e ideas de su
poca fundado por parentesco natural y sobre efecto de presumir.
Este sistema, muy notable bajo el aspecto de la concepcin, pero defectuoso en algunos detalles,
fue creado por la Novela 118 y despus corregido y completado por la Novela 127.
Descendientes.
Ascendientes.
Colaterales.
3. La particin se hace por troncos entre descendientes, o sobrinos y sobrinas y por cabezas
entre los dems parientes.
4. La devolucin esta admitida en todos los casos a menos que se encuentre obstculo en
acrecentamiento.
I.- Descendientes.- Suceden en primera lnea, con exclusin de todos los dems parientes y sin
distincin de origen, de sexo o grado o sean sui o aliene juris, legitimo o adoptivos.
Si el descendiente que sucede es aliene juris, los bienes de la sucesin sern para el bienes
adventicios. El usufructo pertenece al jefe de familia ocurriendo los mismo si se trata de la
sucesin de un hijo bajo la potestad recogido por el nieto.
Si hubiese varios hijos y uno de ellos hubiese muerto dejando descendientes estos nietos
suceden en lugar de su padre, in patris locum succedunt. La particin se hace por troncos y
cuando un heredero renuncia su parte les corresponde a los herederos de su mismo tronco.
2. Solo hay hermanos y hermanas carnales o sus hijos.- La particin se hace por troncos
entre los hermanos o hermanas vivientes y los hijos que ya no existan.
La Novela 118 no prevea el caso en que slo hay hijos de hermanos o hermanas carnales ya
muertos.
3. Hay concurrencia entre las dos clases.- La particin se hace entre todos por cabezas, el
ascendiente que concurre con hermanos y hermanas que estn bajo la potestad del hijo
difunto, no tienen derecho al usufructo de lo que esta atribuido.
La novela 118 no haba previsto ms que la concurrencia de los ascendientes con los
hermanos y hermanas, y no se ocupa del caso donde poda haber tambin sobrinos y
sobrinas nacidos de hermanos o hermanas carnales ya fallecidos. La novela 127 corrigi
en partes este defecto, decidiendo que lo hijos de un hermano ya muerto pudiesen venir
con los hermanos y hermanas vivientes en concurso con los ascendientes
III.- Hermanos y hermanas se padre o madre y sus hijos.- Son la que van a falta de los
parientes en el segundo grado. La sucesin concede a hermanos uterinos y consanguneos y a
los hijos de primer grado de los que ya estn fallecidos. La adopcin creada ms que un lazo de
fraternidad consangunea.
1. Deja subsistir a favor del cnyuge sobreviviente, la viuda pobre y sin dote obtiene el
derecho de sucesin sobre los bienes de su marido.
2. Los hijos naturales nacidos del concubinato, eran cognados, gozaban de todos los
derechos que confiera la cognacin.
Poda ceder la sucesin a un tercero, a titulo oneroso o a titulo gratuito por medio de in jure
cessio. El esclavo tenia que cumplir con la sacra privata y el pago de las deudas hereditarias ms
tarde las bonorum venditio permite a los acreedores cobrarse sobre los bienes de la sucesin
poco a poco llegando a ser un contrato consensual.
El derecho natural no hay cambio alguno pero en el derecho civil el a drogado hecho hijo no
tiene nada en propiedad, pues su patrimonio lo adquiere el adrogante por derecho de potestad
paterna.
Del activo.- Todos los bienes del adrogado van al adrogante. Es una adquisicin universal
admitida por la costumbre y se extienda tambin a los derechos reales y a los crditos,
puesto que el hijo no puede adquirir un crdito al padre.
Del pasivo.- La adquisicin por adrogacin resulta del derecho de potestad paterna un hijo
en potestad no puede obligar al jefe de familia. Las dudas del adrogado no pasan al
adrogante y se extinguen civilmente por consecuencia de capitis deminutio.
II. Adquisicin por conventio in manun.- La mujer cada in manu se encontraba en una
situacin anloga a la de una hija de familia. Cuando tena un patrimonio, resultaba en beneficio
del marido de una adquisicin per universitatem, sometida a las mismas reglas que la
adquisicin por adrogacin.
III. Adquiscion por reduccion de esclavitud.- Todo lo que hace el esclavo pierde el derecho de
tener patrimonio y sus bienes los adquiere per universitatem el amo en cuya potestad caiga.
Cuando la esclavitud resultaba de una condena, los bienes del servs ponae eran confiscados y
adquiridos por el fsico
4.- De la bonorum vendictio y de la bonorum sectio.
La bonorum sectio.- Era una venta pblica de los bienes vendidos al Estado por la
conquista o por la consecuencia de condenas criminales que lleva consigo la confiscacin o
en casos de sucesin adquiridos por el tesoro.
Servan tambin para vender en masa los bienes del deudor del estado para las deudas al
servicio pblico.
La ley Aebutia, abra dejado a las partes la facultad de escoger entre los dos sistemas; que poco
a poco fueron abandonadas las leyes legis acciones, la causa de las ventajas de la formula y que
las leyes Juliae terminaron por suprimirlas, salvo en los dos casos:
El damnum infectum.
Los procesos llevados delante de los centunviros.
Seccin II.- Del procedimiento formulario.
Esta naci con ocasin de los procesos donde los ciudadanos y peregrinos o entre peregrinos
de las cuales la jurisdiccin habra imaginado resumir brevemente en un escrito o formula
los hechos a comprobar para la solucin de litigio y confiar al poder de condenar o absorber
al dems.
Haba cierto nmero de asuntos sobre los cuales el magistrado fallaba l mismo sin enviar a
las partes delante del juez, extra ordinem judiciorum. Estos procesos constituan cognitiones
o persecutiones extra ordinariae. Antes de hablar de estaos casos, existes dos fases que
comprenden un procedimiento ordinario:
In jure, delante del magistrado se precisan las cuestiones a resolver, la frmula queda
entregada y a la primera parte del proceso se termina por la litis contestatio.
y entrega de la frmula
I. Comparecencia de las partes.- Es necesario que las dos partes comparezcas delante del
magistrado para que la instancia se pueda organizar. En la in jure, el demandante invita al
demandado y ste debe obedecer o suministrar un vindex, de lo contrario el pretor da una accin
contra l, lleva la condena o una multa.
De los cognitores y procuradores.- Hay que distinguir entre las diversas clases de
mandatarios en justicia:
c) Los tutores o curadores.- Eran los mandatarios legales de los pupilos y de los incapaces,
que por su edad o enfermedades les impedan figurar a ellos mismos en justicia. Estaban
asimilados a los procuratores, pero, por regla general, se les haca remisin de la causa; y
Antonio en Piadozo decidi que en caso de juicio pronunciado para o contra el tutor, la
accin judicati sera dada al pupilo o contra l.
Las dificultades que presentaba la constitucin del cognitor hicieron admitir, que el procurator
escogido en presencia del adversario, pero son palabras solemnes, sera tratado como un
cognitor: ste fue el procurador praesentis. Las reglas aplicables al procurator fueron desde
entonces restringidas al procurator absentis, constituido en ausencia del adversario. Esta
reforma contribuy al desuso del cognitor.
II. Actionis editioy debates in jure.- Estando las partes in jure, el demandante expone su
pretensin y designa sobre el edicto la accin que quiere ejercitar, pidiendo que le sea entregada
la frmula: es la actionis editio. Esta accin no le compromete y queda libre de pedir otra
accin, hasta la litis-contestatio.
Los debates se abren en seguida, pudiendo ocurrir que no baste un da para hacerlo o que el
demandado reclame un trmino. En los dos casos debe comprometerse a volver, in jus, el da
sealado. Esta promesa, o vadimonium, puede ser simple y pura, acompaada del juramente,
garantizada por los fiadores, o bien por una clausula penal.
II.-Composicin de la frmula
a) Las partes, partes que necesariamente figuran en la frmula, pero cuyo nmero y redaccin
vara segn la naturaleza de la accin.
b) Las adjetiones, pastes que molo se aaden a la frmula si el demandado o demandante han
solicitado y obtenido la insercin.
I. De las partes principales de la frmula.- Son tres las partes que entran en la composicin
ordinaria de las frmulas: la demonstratio, la intentio y la condemnatio. En tres acciones se
encuentra una cuarta: la adjudicatio.
Communi dividundo.- Corresponde a cada uno de los con dueos para solicitar la
divisin de la cosa comn.
II. De las partes accidentales de la frmula.- Estas partes no figuran en la frmula nada ms
que estando aadidas a las demandas de los litigantes. La variedad de asuntos fue causa de la
introduccin de estas adjetiones, que permitan al magistrado poner la frmula en relacin con
las exigencias de la demanda y de la defensa. Se distinguen:
La excepcin se coloca por regla general seguida de la intentio, bajo la formula de una
condicin negativa.
La excepcin puede ser opuesta bajo forma de rplica, de dplica y de trplica. La rplica,
es una excepcin invocada por el demandado.
2. De las prescripciones.- eran las partes escritas por la cabeza de la frmula. Predecan y
reemplazaban algunas veces a la demonstratio. Unas estaban aadidas a la formula:
III.- De la litis-contestatio
Cuando los debates sobre la composicin de la formula han tenido fin, el pretor la redacta,
entregndosela al demandante. Este, en presencia del magistrado, se le comunica al
demandado, que debe aceptarla. Si la rehsa, impidiendo de esta manera al proceso seguir
su curso, se expone a las rigurosas medidas ordenadas contra el indefensus. Si la acepta, el
acuerdo de las partes para que sea examinado por un juez el litigio pone fin al
procedimiento in jure. Este es el momento que es llamado la litiscontestatio. La palabra
litis-contestatio quedo para designar el ltimo acto del procedimiento formulario delante
del magistrado.
Por una parte, crea entre las partes una obligacin nueva y especial, que en todos los
casos es la misma, y en virtud de la cual, el demandado esta sujeto al demandante para
seguir su curso del proceso y la condena, si tiene lugar: condemnari oportesis.
Por otra parte, el derecho que el demandante a hecho valer su justicia que da agotado, y
no puede hacerlo objeto de un nuevo proceso. Este resultado se parece en mucho al de
una novacin. Los jurisconsultos califican de novacin el efecto de la litis-contestatio, y
comparado esta forzosa novacion que las partes no puedan evitar la novacin voluntaria
que realizan con la ayuda de la estipulacin.
Consecuencias:
1.- De la extincin del derecho anterior.- En el sistema formulario solo se produce el mismo
efecto si el proceso rene estas tres condiciones:
2.- Creacin de una nueva obligacin.--Cualquiera que fuese la naturaleza del derecho
primitivo, la litis-contestatio crea una obligacin entre la partes. El demandado tiene la
obligacin de sufrir la instancia hasta que el juez haya pronunciado la sentencia de condena o
absolucin.
Esta obligacin puede ser considerada, hasta cierto punto como nacida de concurso de
voluntades anlogas a un contrato. En efecto, organizacin del judicium necesita un acuerdo
entre las partes que la consienten a cometer litigio.
Unimos a la creacin de una nueva obligacin las reglas siguientes que la completan los efectos
de la litis-contestatio:
II. De la misin del juez.- La segunda fase del proceso se realiza delante del juez. Su misin
consiste en examinar el asunto en la formula, en comprobar los hechos que se relacionan, y en
hacer la aplicacin de los principios de derecho puesto en juego.
Para realizar esta misin, esta investido el juez de un poder llamado officium, cuyo poder es
mas o menos amplio, segn la naturaleza de la accin. Bajo la repblica se distinguan sobre
este punto el judicial y los arbitra.
Cualquiera que fuera la latitud de los poderes del juez, estaban contenidos siempre en ciertos
lmites:
2 Debe aplicar con toda fidelidad los principios del Derecho; de lo contrario, la sentencia
sera mas nula.
3 Debe pronunciar la sentencia en un termino fijado y hay que distinguir entre las judicia
legitima y las judicia imperio continentia.
II. Debates y pruebas.- Para que la instancia siga su curso es necesario que los dos adversarios
estn presentes in judicio. Si falta alguno de ellos, si es contumax, el juez a pesar de ello, da la
sentencia y bajo las acciones de la ley deba pronunciarla el mismo da y siempre en contra del
que faltase.
Por tanto, el demandante debe siempre justificar su pretensin, pues, de no ser as, queda
absuelto el demandante.
Por su parte, el demandando no tiene que hacer prueba directa; su papel se limita a combatir las
presentadas por el demandante.
En el juramento, jus jurandum in judicio. El juez pretende referirle de oficio a una d elas partes
aclara la cuestin pero no la obliga.