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2017-II
INDICE
1
I. INTRODUCCIN
II. ANTECEDENTES
IV. CONCEPTO
V. TRATAMIENTO LEGAL
VI. FORMALIDAD
VII. EMISIN
X. CANCELACIN DE LA HIPOTECA
XIII. CONCLUSIONES
XIV. BIBLIOGRAFIA
2
INTRODUCCION
Por medio del presente trabajo se busca hacer un anlisis de lo que es el ttulo
de crdito hipotecario negociable con el objetivo de ayudar en el entendimiento
de este tipo de ttulo valor permitiendo hacer llegar informacin sobre lo que es
la Cdula Hipotecaria, asimismo el sistema mediante el cual opera.
Este nuevo ttulo valor, permite que se obtenga financiamiento mediante una
garanta hipotecaria, es emitido tanto por entidades del Sistema Financiero
como por los Registros Pblicos a solicitud del propietario de un inmueble
inscrito, incorporndose desde su emisin una garanta hipotecaria sobre dicho
inmueble. Fue creado para dinamizar el trfico comercial en un ttulo que
contenga una hipoteca.
Hay que indicar que la inclusin de la emisin del ttulo por entidades del
sistema financiero, ha respondido a la inclusin de nuevos numerales en la ley
de ttulos valores, para lo cual se ha establecido ciertos requisitos. En todo lo
dems se aplica lo indicado en la Ley de Ttulos Valores.
3
Asimismo, en el presente trabajo se realizara un estudio detallado de las
operaciones que dan lugar a la cdula hipotecaria desarrollando el contenido,
caractersticas, circulacin, importancia desde sus inicios hasta la actualidad
debido a la realidad y las necesidades de la poblacin para obtener crditos de
manera gil y segura.
4
I.ANTECEDENTES
Este Ttulo valor desde sus inicio ha tenido como finalidad dar facilidad al
acceso y la transferencia del crdito hipotecario que recae sobre bienes
inmuebles para posteriormente poder inscribirlos en el Registro Pblico, siendo
est un derecho de garanta real con el cual se puede obtener un crdito.
Por este motivo el Estado Alemn realizo la primera reforma legal para eliminar
este tipo de hipotecas que generaban afectacin al ordenamiento jurdico de
aquella poca. El legislador del Estado de Mecklemburgo fue el primero en
realizar la reforma del Derecho Hipotecario en 1819 dndole origen al Ttulo
Cambiario Real para poder darle obligatoriedad a las inscripciones y la fe
pblica del Registro correspondiente. Debido a las afecciones que se haban
producido a raz de la falta de obligatoriedad en la publicidad de esta garanta
en el Registro es que los legisladores tuvieron que optar por nuevas
disposiciones4 como implementar el Principio de Publicidad 5 y el Principio de
Especialidad.6
1
Los derechos se incorporan a los valores con independencia de su forma de representacin.
2
No se encontraban inscritas en el Registro Pblico,
3
Las Hipotecas que se encontraban en el Registro correspondiente
4
Cdigo Prusiano de 1794 - Francia
5
La inscripcin
6
Chico Ortiz, J.M., Estudios, cit II, Pag. 1733 y 1734.
5
Chico Ortiz dice: <<El Principio de Especialidad se modaliza en los casos en los que
la indeterminacin no se refiera al crdito sino a la persona del titular del mismo, como
en la hipoteca en garanta de Ttulos que, siendo transmisibles por endoso o al
portador, no determinan el titular o acreedor de la hipoteca. Todo ello repercute en los
momentos de constitucin, cesin, ejecucin y cancelacin que generan unas
especialidades frente a las ordinarias. No hay que olvidar, de otra parte, que el crdito
se incorpora al documento y se transmite por la entrega de ste. Por todo ello son de
destacar tres notas caractersticas que, con gran acierto, La Rica precis:
a) Estas hipotecas garantizan crditos a favor de titulares que constan en el Registro
en forma indeterminada o que no constan en el Registro personalmente
determinados.
b) Es nota de todas ellas que el crdito se incorpora al documento, as como la
garanta del mismo, lo cual provoca que en toda transmisin, crdito e hipoteca se
entiendan cedidos.
c) La existencia de varios ttulos garantizados por una misma hipoteca provoca la
simultaneidad de rango o igualdad del mismo, respecto de todos los tenedores
de los ttulos y titulares de dicha hipoteca>>
A mediados del siglo XIX se provoc la crisis de propiedad inmobiliaria que dio
pase la tercera modificacin legislativa para obtener la movilizaciones de
valores territoriales simplificando las cedulas hipotecaras y su tramitacin
creando cedulas hipotecarias en blanco, al portador y a la orden convirtindolo
en un ttulo cambiario real.
La idea del Ttulo Cambiario Real fue adoptada por la Ley Prusiana del 5 de
mayo de 1872 y posteriormente regulada en el Cdigo Civil alemn de 1900
nombrndolo Cdula de deuda inmobiliaria. La emisin de la cdula
hipotecara, a nombre del propietario o al portador constituye un verdadero
derecho real de garanta a favor del propietario, la cual se cre en la primera
reforma del Derecho hipotecario alemn.
El profesor Martin Wolff nos dice que: la Cdula es un ttulo de derecho real y
no un ttulo de crdito. En ella se autentica la hipoteca y no el crdito
hipotecario.9
8
Georges Ripert y Marcel Planiol, Derecho Civil, Mxico D.F. ; Pedaggica Iberoamericana, 1996. P.1174
9
Ludwig Enneccerus; Theodor Kipp; y marti Wolff, Tratado de Derecho Civl, Barcelona; Bosch casa editorial, 19937.
P. 268
7
Uno de los principales problemas en nuestro pas era la escasa tenencia de
recursos para poder obtener o edificar una vivienda, por tal motivo se tuvo que
crear diversas maneras de financiamiento.
10
La letra de cambio incorpora una obligacin pecuniaria, que puede devengar intereses; obligacin cambiaria, una
orden de pago.
8
obligatorias segn el Artculo Nro. 104 del anteriormente mencionado Decreto
Legislativo, siendo en nuestro pas la primera regulacin de esta garanta real.
Montoya Manfredi12 indica que la Ley N 26702, Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros, ha introducido en nuestro sistema legal diversas figuras
jurdicas con la finalidad de facilitar la circulacin de los crditos, dentro de las
que se encuentran las letras hipotecarias, la factura conformada, los
instrumentos hipotecarios o, el Ttulo de Crdito Hipotecario Negociable.
12
Montoya Manfredi, Ulises. Comentarios a la ley de Ttulos Valores, Grijley, Lima, p. 841
11
o no, cuando la garanta hipotecaria que respalde su crdito se encuentre o
vaya a ser inscrita en el Registro Pblico.
b) El emisor debe contar con la previa autorizacin del propietario del bien
que sirve de garanta y, en su caso, del deudor del crdito garantizado.
Los derechos pueden respecto a la titularidad del objeto sobre el que recae en
derechos sobre cosas propia y derechos sobre cosa ajena. Entre los
primeros se tiene a la propiedad, que concede a su titular todas las facultades
posibles sobre un bien que se encuentra fuera de su patrimonio.
El artculo citado indica que el registrador deber emitir el titulo a la orden del
propietario del inmueble gravado. Teniendo presente que la emisin o
trasmisin de los ttulos valores a la orden, como es el caso del titulo de
crdito hipotecario negociable de acuerdo al articulo 242 de la ley N.27287 a
nombre de una persona determinada hace a sta, propietaria del titulo y titular
del derecho que representa la emisin del titulo de crdito hipotecario
negociable por parte del Registro Pblico a nombre del propietario del inmueble
gravado hace a ste nico propietario del titulo y titular de la hipoteca en l
incorporada.
Castellares Aguilar Rolando y Beaumont Callirgo Ricardo, Comentado a la Nueva ley de ttulos valores, lima:
13
Desde nuestro punto de vista, el propietario de un bien, que tiene el ius utendi,
ius fruendi, ius vicandi, ius abutendi y todos los derechos de disposicin y
gravamen, no requiere de la necesaria intervencin de tercero para ejecutar
tales derechos. Las afectaciones, cargas y gravmenes bien pueden ser
constituidas por el propietario, por si solo y en acto unilateral. Lo mismo ocurre
con la constitucin de la prenda a travs del warrant, titulo mediante el cual se
logra contar con la prenda constituida sobre los bienes depositados y que su
aceptacin como tal se dar solo al ser admitido por el endosatario como
garanta de alguna acreencia en su favor; entre tanto, es un gravamen a favor
del orden o primer beneficiario que justamente es el propietario depositante del
bien existiendo el gravamen representando por dicho ttulo sin requerir de
previa aceptacin del acreedor, a quien generalmente ni siquiera se le conoce
en el acto de constituir la prenda.14
Para concluir esta hipoteca recae sobre el derecho de bien propio del cual el
deudor valga la redundancia es propietario sealado de forma expresa en el
14
Castellares Aguilar Rolando y Beaumont Callirgo Ricardo, comentarios a la NLTV, Lima: Gaceta
Jurdica, 2000
16
propio titulo de crdito hipotecario negociable, pues no se trata de un derecho
sobre bien ajeno. (TCHN)
15
Campos Garca Hctor Augusto. El titulo de crdito hipotecario negociable: breves apuntes dogmticos y
funcionales. Lima: Gaceta jurdica, tomo 127, setiembre 2011
17
negocio jurdico unilateral, pero que recin ser adquirido cuando el
acreedor lo acepte.
16
Resolucin N. 329 2007 SUNARP TR - T
18
c) La aceptacin no constituye un imperativo, pues nadie est obligado a
formar parte de una relacin jurdica no deseada o, dicho de otra
manera, a ninguna persona puede imponrsele contra su voluntad la
incorporacin de un derecho en su patrimonio.
d) La falta de aceptacin del potencial acreedor concede al constituyente la
facultad natural de revocar su decisin de gravar con hipoteca un bien
de su propiedad, por lo que procede la cancelacin de hipoteca la
cancelacin de hipoteca unilateral en cualquier momento a distancia del
constituyente siempre que no conste en la partida la aceptacin del
acreedor hipotecario.
Para entender mejor los caracteres cambiarios del TCHN, es necesario citar al
maestro Tullio Ascarelli quien nos dice que la circulacin objetiva consisti en
incorporar el crdito al documento, hacerlo circular por medio de l y aplicarle,
oportunamente, las reglas de circulacin de los muebles. Con el paso del
tiempo y con finalidad de hacer cada vez mas fcil y segura su circulacin se
han dado caractersticas especiales tanto al documento como al derecho que
representa. Entres estas tenemos el efecto legitimador, las diferentes formas de
transmisin y los caracteres de literalidad y autonoma que han llegado a
alcanzar el rango de principios en la teora general de los ttulos valores.
19
2.2.1 DEL DOCUMENTO
2.2.1.1 NECESARIO
2.2.1.2 DE CRDITO
20
documentos cambiarios se limit en un principio a los derechos de crdito. No
obstante, con el transcurrir del tiempo esta circulando se ha extendido a otra
clase de derechos, diferentes al crdito individual como son los derechos reales
sobre las mercancas en viaje o depositadas en almacenes generales, los
derechos de crdito masivo como las obligaciones y los derechos de
participacin en las sociedades entre otros.
Finalmente, debemos tener claro que estamos frente a un titulo de crdito pues
en este caso es un crdito a favor del acreedor el cual se ve reflejado en un
titulo de crdito hipotecario negociable. El TCHN es un titulo de crdito porque
21
son aquellos que atribuyen a su poseedor la facultad de exigir al deudor el
pago de una suma de dinero.
2.2.1.3 A LA ORDEN
Por otro lado, de acuerdo al artculo 242 de la ley N.27287, e titulo de crdito
hipotecario negociable es un titulo valor a la orden. As, para su transmisin se
requiere consignar el nombre del adquiriente y su entrega. En el acto de
realizarse el primer endoso, se incorpora el crdito que garantiza la hipoteca, y
con los subsiguientes endosos, se transmiten ambos derechos: el crdito y la
hipoteca. En este sentido, los prrafos primero y segundo del artculo 242 de la
ley N.27287 seala:
2.2.1.4 DE LEGITIMACION
22
llegado a adquirir el rango de principio en la Teora General de los ttulos
valores. Por el principio de legitimacin se entiende que el poseedor
legitimado del titulo queda eximido de probar la titularidad del derecho que
ejercita (legitimacin activa) y el deudor liberado de la obligacin si cumple, sin
dolo o culpa grave frente a el (legitimacin pasiva)
2.2.2.1 LITERALES
23
Como antecedente se tiene que en el titulo de crdito hipotecario negociable es
la cedula hipotecaria suiza tiene carcter de literalidad pues a efectos de la
cedula hipotecaria y los de la inscripcin registral.
Podemos entender que el TCHN al igual como cualquier otro titulo valor ser
literal eso quiere decir que el TCHN solo podr exigir el cumplimiento de
aquello que este expresamente en este titulo valor.
2.2.2.2 AUTONOMOS
CAPITULO III
CONCEPTO:
Se trata de un ttulo valor que no puede ser desmaterializado, por lo menos por
ahora, es por ello que se justifica el nombre de ttulo en su denominacin, que
lo vincula al soporte del papel. Tampoco se permite su emisin homognea ni
masiva, debido al derecho que contiene, de ah que es un ttulo valor individual
y no valor mobiliario. Estamos ante un ttulo valor causal y no abstracto. Nos
dice Castellares17 que es un ttulo valor que representa el derecho real de
garanta hipotecaria, constituida por el propietario del bien gravado, a cuya
orden es emitido. Posteriormente, podr representar en modo adicional
tambin el crdito que ha sido garantizado con dicha hipoteca representada en
el ttulo. Es muy similar al warrant, el que igualmente el inicio slo representa la
prenda.
17
Castellares Aguilar, Rolando. Comentarios a la Ley de Ttulos Valores, 8va edicin, Ed. Gaceta
Jurdica, Lima, 2002, p. 759
18
Montoya Manfrendi, Ulises y Montoya Manfredi Hernando, Comentarios a la Ley de Ttulos Valores,
Pg. 844
25
Es un ttulo valor que facilita la obtencin de financiamiento mediante garanta
hipotecaria que representa. En primer rango sobre un bien determinado, el cual
no tiene que tener ningn gravamen, constituida en forma unilateral, por el
propietario del bien, ttulo que puede ser transferido mediante endoso, para
garantizar un crdito dinerario ya sea directo o indirecto.
19
Hundskopf, Oswaldo. Gua Rpida de Preguntas y Respuestas: Nueva ley de Ttulos- valores. 3ra
Edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2004 p. 254
26
los requisitos establecidos en el artculo 1099 del Cdigo Civil, a cuya orden
es expedido por Registros Pblicos.
1.- Que afecte el bien el propietario o quien est autorizado para ese efecto
conforme a ley.
Se puede decir que el TCHN, tal como est regulado en la Ley de Ttulos
Valores
20
Articulo 1099 del Cdigo Civil Peruano 1984.
27
b. Es un Ttulo Valor a la orden y negociable por endoso, emitido por la
SUNARP donde se encuentra inscrito el inmueble.
21
CASTELLERES AGUILAR, ROLANDO. El ttulo de crdito hipotecario negociable Ob. Cit., p.621
28
i. El titular del ttulo tiene la facultad de endosarlo a cualquier persona,
seguramente a favor de un Banco, respaldando un crdito dinerario.
BIENES HIPOTECABLES:
Se pueden hipotecar:
22
Codigo Civil Peruano de 1984
29
las minas, las naves y aeronaves, los diques y muelles, los edificios flotantes y
pontones, los ferrocarriles, etc. La legislacin anterior conceda una salida para
la hipoteca de los inmuebles no inscritos, que se llamaba la protesta de
hipoteca, que se anotaba en el Registro de la Propiedad Inmueble conforme al
artculo 1042 inciso 6 del Cdigo derogado. Esta promesa de hipoteca no ha
sido legislada.
30
En la prctica diaria sucede que una hipoteca se constituye para asegurar el
cumplimiento de obligaciones personales, de tal manera que si se ejecuta la
garanta y su valor de venta no cubre la deuda, el acreedor siempre tendr la
accin personal contra su deudor por el saldo no cubierto.
Hasta aqu tenemos el tema general de las hipotecas desde el punto de vista
de la vertiente romana del Derecho.
La Ley N 26702, Ley del Sistema Financiero de Seguros el cual fue modificado
por la Ley de Ttulos Valores 27287 publicado en el 2000, incorporndose los
numerales 4 y 5 del Art. 245 de la Ley de Ttulos Valores mediante la Ley
27640, se establece
Que el ttulo objeto del trabajo es emitido por el Registro Pblico en el que
se encuentra inscrito el inmueble que se grave con Hipoteca. De igual
forma puede ser emitido por entidades del sistema financiero nacional u
otras que autorice la SBS, cuando la garanta hipotecaria se inscriba en el
registro pblico.
Este valor es emitido a la orden del propietario del inmueble que se grave,
sealando las preferencias que contenga el formulario que se aprobar
mediante norma de la Sper Intendencia.
23
Revista Oficial del Poder Judicial 1/1 2007
31
Es de libre negociacin mediante endoso, y en el acto reefectuarse el
primer endoso debe sealarse en el mismo ttulo, el monto del crdito en
cuya garanta se afecta, la fecha de conocimiento del crdito, forma de
pago a plazos, tasa de inters y las dems condiciones del crdito
garantizado, constituyendo desde entonces el Ttulo de Crdito
Hipotecario Negociable, Ttulo que adems representa el crdito
consignado en el mismo.
Protestado el Ttulo por falta de pago del crdito en los mismos trminos y
condiciones que la Ley de Ttulos Valores seala para la Letra de Cambio
se puede optar entre disponer la venta del inmueble mediante el proceso
judicial de ejecucin de garanta previsto por el Cdigo Procesal Civil o de
forma indirecta y al mejor postor sin intervencin la autoridad judicial
alguna en las condiciones que sealen las normas regulatorias que dicte
la Superintendencia.
IV FORMALIDAD
32
Para Guillermo Cabanellas, "es el derecho real constituido en seguridad de un crdito
en dinero, sobre los bienes inmuebles, que continan en poder del deudor". Y agrega:
"esta palabra es de origen griego y significa gramaticalmente suposicin, como la
accin y efecto de poner una cosa debajo de otra o de sustituirla, o aadirla o
empearla. De esta manera, hipoteca viene a ser lo mismo que cosa puesta para
sostener, apoyar y asegurar una obligacin"24.
Laurent la define "como el derecho real que afecta a los inmuebles asegurando
el cumplimiento de una obligacin".
El Cdigo Civil peruano tiene una definicin similar, donde destacan los
siguientes rasgos:
4. No produce desposesin.
24
Cabanellas, Guillermo. "Diccionario de Derecho Usual" pg. 264
25
Coln, Ambrosio y CAPITANT, Henri, "Curso elemental de Derecho Civil", Tomo V, Garantas
Personales y Reales, pg. 281
33
6. Si la hipoteca ha sido inscrita con anterioridad a sucesivas hipotecas, el
acreedor que la tiene registrada en primer trmino goza de preferencia en
el pago de su crdito.
El art. 1098 del Cdigo Civil dispone que la hipoteca se constituye por escritura
pblica, salvo que la ley diga lo contrario. La hipoteca exige ciertos requisitos
de validez, entre otros, que el gravamen sea de cantidad determinada o
determinable y que el acto constitutivo se inscriba en los registros de la
propiedad inmueble. En consecuencia, el gravamen afecta directamente el
derecho de propiedad del deudor; y como resultado se tiene que el contrato de
crdito con garanta hipotecaria, para producir los efectos jurdicos que la ley le
asigna, requiere de la inscripcin registral, que es constitutiva del derecho del
acreedor. Dicho con otras palabras el negocio jurdico patrimonial del mutuo o
crdito de dinero con garanta real de hipoteca se perfecciona con la inscripcin
registral; de este modo advertimos que el contrato tiene como objeto el crdito
de dinero y la hipoteca es la garanta real. Del primero, surge el derecho
personal de pagar la obligacin principal -pagar la deuda- y de la segunda, el
derecho real accesorio, que garantiza la relacin obligacional del deudor-
acreedor.
26
Casacin N 306-97-Arequipa, Corte Suprema, El Peruano, 02 de abril de 1998, p. 609
34
existe un contrato que ha sido otorgado en documento privado y por tanto sin
inscripcin; consiguientemente, en aplicacin de las normas antes indicadas,
ese acuerdo carecer de toda validez como contrato con garanta hipotecaria,
simplemente acreditar el prstamo de dinero, sin hipoteca. El contrato es
simple, no requiere de la formalidad ni de la inscripcin registral. No existe
prstamo o crdito de dinero con garanta hipotecaria otorgado en documento
privado, menos sin inscripcin registral.
- El nomen iuris del acto constitutivo es: contrato de crdito (mutuo) con
garanta real de hipoteca (el contrato tiene como objeto el crdito, del cual se
derivan las obligaciones del deudor que son garantizadas con el derecho real
de la hipoteca).
36
- La determinacin exacta de la cantidad cierta o monto del dinero, que
constituye el objeto del crdito u obligacin principal (principio de especialidad
con relacin al crdito).
37
As, la hipoteca puede ser voluntaria o legal, y unilateral o bilateral. La Ley
Hipotecaria espaola de 1861 ya lo reconoca, as como el Art.138 de la Ley de
1909(Espaa), dispositivo que con suma claridad distingue entre la hipoteca
convenida entre partes y la impuesta por disposicin del dueo de los
bienes. Luego de su inicial confusin con la hipoteca testamentaria se admite
la hipoteca unilateral, la misma que a decir de Romero Viitez ha sido admitida
desde los primeros tiempos, citando el caso de las fianzas que deban prestar
los Registradores en fincas segn el Art.274 del reglamento de 21 de junio de
1861 de la Ley Hipotecaria de ese ao; as como la Real Orden de 26 de
febrero de 1867 al tratar sobre las obligaciones hipotecarias al portador; citando
adems este autor diversos casos en los que se admita esta hipoteca, como
aquella resolucin del 15 de setiembre de 1866 que dispuso la inscripcin de
hipoteca convencional en la que exista falta de capacidad del acreedor,
sealndose que era suficiente su constitucin por la persona que tiene
inscrita la propiedad de la finca hipotecada; hasta que se precisa en este siglo
(resolucin de 15 de diciembre de 1953), sealando que la hipoteca unilateral
no debe ser consecuencia de un defecto de capacidad o representacin del
acreedor, sino que debe constituirse con aqul carcter 28
VIGENCIA DE LA HIPOTECA:
El levantamiento del gravamen hipotecario que se mantendr vigente hasta y
en tanto no sea cancelada la hipoteca, ser posible slo a la devolucin del
ttulo al Registro que lo expidi. Puede no haber sido endosado el TCHN, en
cuyo caso el propietario deber devolver el ttulo no endosado para lograr el
levantamiento de la carga. En caso de haberse utilizado para garantizar alguna
obligacin crediticia, propia o de tercero, la devolucin ser del ttulo cancelado
por su ltimo tenedor, en lo referido al crdito.
En tanto no se devuelva el TCHN de cualquiera de dichas formas, el gravamen
se mantendr vigente, no siendo por obvias razones aplicable la Ley No.26639
que dispone que, una vez transcurrido 10 aos desde el vencimiento del crdito
garantizado con una hipoteca, sta se extingue de pleno derecho. Como no es
28
Resolucin citada por Ricardo del ngel Yagez, en Hipoteca Unilateral, Tratado de Garantas en la
Contratacin Mercantil, Tomo II, pg. 198, Editorial Civitas
38
posible determinar cundo vence el crdito que est garantizando la hipoteca
que dio lugar a la expedicin del TCHN, lo que slo puede conocerlo el
endosante y el ltimo tenedor del TCHN, el Registrador est imposibilitado de
verificar tal plazo, por lo que encontrndose contenido el derecho real de
garanta en el ttulo mismo, debe mantenerse vigente hasta su devolucin.
Entendemos que este mismo rgimen debe aplicarse en otros casos de
extincin de hipoteca que puedan contener leyes especiales, tal es el caso de
la Ley No.27261, que contiene una norma singular y absurda desde el punto de
vista crediticio y de derecho real; pues seala que la hipoteca area se
extingue a los 5 aos desde su inscripcin, por lo que esta hipoteca jams
garantizara un crdito mayor a ese plazo.
Muy distinto es el caso de la Ley No.26639 que dispone la extincin de la
hipoteca a los 10 aos desde el vencimiento del crdito garantizado; norma que
sin embargo, por disposicin del Artculo 172 de la Ley No.26702 no rige para
las hipotecas constituidas a favor de las empresas del sistema financiero. En el
caso del TCHN, lo dispuesto por la Ley No.26639 tampoco resulta aplicable,
debido a que no es posible conocer el plazo de vencimiento del crdito
representado por el TCHN, por lo que la hipoteca se mantendr
indefinidamente vigente.
Si como consecuencia de la falta de pago del crdito que el TCHN representa,
se vende judicial o extrajudicialmente el bien hipotecado, al adquirente del bien
debe transferirse la propiedad libre de toda carga, no slo del gravamen
hipotecario que representaba el TCHN sino de cargas o derechos que puedan
haberse inscrito con posterioridad a la emisin del TCHN. Como ya hemos
sealado, una vez expedido este ttulo, el propietario ya no puede constituir
otros gravmenes.
No cabe hipoteca de segundo, tercer o rangos menores de preferencia. Pero
ello no impide que puedan dictarse medidas cautelares, transferencias de
propiedad, derechos de arrendamiento, usufructos y otros derechos inscribibles
distintos a nuevas hipotecas. Todas esas inscripciones de cargas o derechos
surtirn plenos efectos si el propietario o interesado logra recuperar el TCHN y
devuelve al Registro que lo expidi, cancelndose la nica y exclusiva hipoteca
existente, con lo que lograra la plena validez de tales derechos y cargas. Mas
si tal cancelacin de la nica hipoteca no ocurre; y, por el contrario, ante el
39
incumplimiento del crdito se vende judicial o extrajudicialmente el bien, el
adquirente debe recibir el bien libre de toda carga y derecho que se haya
inscrito con posterioridad a la expedicin del TCHN.
Para ello bastar que se presente ante el Registrador la constancia de la venta
efectuada en su favor, sea por la empresa del sistema financiero encargada de
su venta (venta directa) o del juez de la causa (venta judicial), acompaando la
constancia de haberse pagado totalmente la deuda con el producto de dicha
venta del TCHN, o, en su defecto, de mantenerse algn saldo insoluto,
prescindiendo de tal devolucin del TCHN y en mrito a la indicacin puesta de
que el ltimo tenedor mantiene el TCHN que servir desde entonces slo para
su ejecucin cambiaria contra el primer endosante, no representando ms en
ese caso la hipoteca sino slo el saldo insoluto.
Este titulo valor, debido a que tiene un derecho real de garanta (la
hipoteca), no es posible que se de una emisin masiva y sobre
todo homognea, ya que su naturaleza difiere de la cedula
hipotecaria o de los bonos hipotecarios que son valores de
emisin masiva. Entendido dichos conceptos, se clasifica el Titulo
de Crdito Hipotecario Negociable como un ttulo valor individual y
no mobiliario.
41
una hipoteca. Siendo un ttulo valor de garanta, pues constituye
valores representativos de derechos reales de garanta. (...)
constituye un ttulo valor representativo de una hipoteca unilateral,
la cual es constituida con anterioridad al nacimiento del crdito
que se integrar al ttulo o valor mobiliario. As, para la autora
citada esta situacin slo se presenta en el TCHN, ya que a
diferencia del warrant, la prenda y el crdito nacen conjuntamente
con el endoso del documento, mientras que en el TCHN opera
una ficcin legal: la hipoteca unilateral, segn explica porque es
constituida a sola decisin del propietario del bien, sin que exista
todava un acreedor, ni obligacin por resguardar 29
29
Informe especial de Caballero Bustamante.
42
Como sabemos, los ttulos valores causales son aquellos que por
su propio texto o por la literalidad del documento, podemos
conocer el origen a su emisin, como podra ser una Accin o una
Carta de Porte; mientras que en los ttulos valores abstractos tal
posibilidad de informarse del negocio causal no existe, al no
sealarse en el texto del documento referencia alguna a la
transaccin negocial subyacente, tal sera el caso del Cheque o la
Letra de Cambio. En el caso del TCHN, es posible conocer y
concluir de su texto, cul fue su origen o causa de emisin, que
no es sino la voluntad de afectar en garanta el bien que se
describe en detalle en el mismo documento. Del mismo modo,
cuando posteriormente se incorpore el derecho de crdito, podr
sealarse la naturaleza y dems referencias del crdito o sealar
slo la obligacin de pago de una determinada suma de dinero,
pudiendo as en ese extremo constituir un crdito causal o
abstracto; pero como valor original y bsico que representa la
hipoteca, no deja de ser un ttulo valor causal.
43
a. Constituye un derecho hipotecario exclusivo, en razn de que slo
podr emitirse cuando el inmueble se encuentre libre de cargas y
gravmenes.
CAPITULO IV
44
La Ley N 27287, regula en los artculos 240 al 245 lo correspondiente al Ttulo
de Crdito Hipotecario Negociable, el cual representa un crdito con garanta
hipotecaria, el cual que puede ser emitidos por los Registros Pblicos, as
como por empresas del Sistema Financiero y otras entidades que se
encuentran autorizadas por la Superintendencia de Banca, Seguros y
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones 30.
30
Resolucin SBS N 685-2007 del 29 de mayo de 2007
45
adquiera la condicin de bien inembargable desde la emisin del ttulo, nada
impide que por acto posterior pueda gravarse o trabarse medidas que limiten la
propiedad del propietario31.
31
MONTOYA MANFRENDI, Ulises. Comentarios a la ley de ttulos valores, Sexta edicin aumentada y actualizada
por Ulises Montoya Alberti y Hernando Montoya Alberti, Grijley. Lima. 2001
32
FLORES POLO, Pedro, Comentarios a la Nueva Ley de Ttulos Valores N 27287, Primera Edicin, Juristas
Editores 2001
46
2) El lugar y fecha de su emisin;
48
hayan sido valorizados conforme a los criterios aprobados por la SBS,
sealados en el Captulo IV de la Resolucin SBS N 572-97 y sus
modificatorias.
Anotaciones en cuenta
34
Resolucin No.787-2009- SUNARP-TR-L
49
TRANSFERENCIA DEL TITULO DE CRDITO HIPOTECARIO
NEGOCIABLE:
242.3. Si el propietario prev que el primer endosatario ser una empresa del
Sistema Financiero Nacional, queda facultado a solicitar en el acto de constituir
el gravamen hipotecario, que el Registrador consigne en el Ttulo de Crdito
Hipotecario Negociable que expida el nombre de dicha empresa que debe
designarse en modo expreso como primer endosatario, autorizando la entrega
del ttulo a dicha empresa a travs del mismo Notario que interviene en la
escritura pblica de constitucin del gravamen, sin que sea necesario en este
caso que el propietario intervenga y firme como endosante. Igualmente, en este
caso en que el primer endosatario sea una empresa del Sistema Financiero
Nacional, el propietario podr solicitar que el Registrador consigne en el ttulo el
monto y condiciones del crdito que al efecto seale en el acto de constituir el
gravamen; o, autorizar a la empresa endosataria a completar el ttulo con las
informaciones referidas al crdito, conforme al Artculo 10.
35
http://www.caballerobustamante.com.pe/plantilla/profe/creditohipotecario120108.pdf
50
El Ttulo de Crdito Hipotecario Negociable incorpora el derecho de garanta
constituido por la hipoteca del bien, y el derecho de crdito que legitima al
tenedor del mismo. Su transmisin se har mediante el endoso, con lo cual se
transmite no slo el derecho de crdito, sino tambin el derecho de garanta;
con la salvedad que a diferencia de otros ttulos valores, el endosante no
asume responsabilidad solidaria por el pago del crdito contenido en el ttulo, el
pago est garantizado con la hipoteca del bien. Se produce entonces una
transmisin con los efectos propios de la cesin de derechos, y no con los
efectos del endoso cambiario36.
El primer endoso del Ttulo supone la incorporacin del derecho de crdito, por
lo que deber ser completado con los dems datos adicionales que exige la
norma, como los referidos al crdito garantizado (monto, plazo, moneda, tasa
de inters, forma, fecha y lugar de pago, etc.), y el concerniente al poder
36
MONTOYA MANFRENDI, Ulises. Comentarios a la ley de ttulos valores, Sexta edicin aumentada y actualizada
por Ulises Montoya Alberti y Hernando Montoya Alberti, Grijley. Lima. 2001
37
Resolucin SBS N 685-2007 del 29 de mayo de 2007
51
otorgado a una empresa financiera para que se encargue de la ejecucin
extrajudicial de la garanta en caso de incumplimiento.
El endoso podr ser efectuado en blanco, para ser completado con arreglo a
los acuerdos establecidos en la relacin causal. El endoso podr efectuarse en
propiedad, en procuracin o en fideicomiso, presumindose que es en
propiedad. El endoso transfiere tanto el crdito como la garanta hipotecaria
que lo respalda, pero no se requerir de inscripcin registral de dicha
transferencia, lo que constituye una ventaja comparativa respecto de las
Hipotecas comunes, para cuya transferencia s es exigible su inscripcin
registral. Se reducen as tanto las formalidades como los costos de las
transferencias.
A partir del primer endoso se convierte en un ttulo valor que representa, a favor
de su tenedor, la hipoteca y el crdito consignado. Al igual que el Warrant, el
Ttulo de Crdito Hipotecario Negociable tiene su origen a partir de su endoso,
y el ttulo se completa con los datos relativos al crdito, empezando por su
monto. En el momento en que se constituye la garanta, se est afectando el
bien por su valor ntegro, la misma que tiene relacin directa con el crdito que
se recibe con el endoso, debiendo entonces determinarse el monto de la
obligacin.
38
Vivante, Cesare. Tratado de Derecho Mercantil. Tomo II, Madrid, 1936, p. 74
52
Cuando se realiza este primer endoso se debe de indicar el plazo o plazos de
vencimiento del crdito, con lo cual la ley est permitiendo que el vencimiento
sea a plazo fijo o a plazos fijos, es decir, pueden fijarse varias fechas de
vencimiento y sealarse cuotas en cada vencimiento. El pago deber hacerse
en las respectivas fechas que corresponda a cada cuota o armada. Las fechas
de pago y las correspondientes anotaciones de los pagos realizados debern
constar literalmente en el mismo ttulo bajo responsabilidad del tenedor que
recibe dichos pagos, con obligacin adicional de ste de expedir las
respectivas constancias o recibos de pago. Se deber indicar en el ttulo los
intereses acordados y dems condiciones del mismo. La omisin en la
indicacin de los intereses har que, a partir del vencimiento, se devengue el
inters legal.
El endoso puede ser realizado desde que se emite el ttulo, slo en el caso que
el primer endosatario fuese una empresa del sistema financiero nacional, el
propietario puede solicitar al registro que consigne el monto y condiciones del
crdito. Esta informacin debe constar slo en el ttulo ms no en la partida
registral. Igualmente se permite al propietario que autorice a la empresa del
sistema financiero nacional a completar las informaciones referidas al crdito
en el ttulo que se le entregue en forma directa y prescindiendo de su endoso;
lo que a su vez concuerda con el art. 10 de la ley de ttulos valores; que
posibilita emitir y transferir ttulos valores incompletos para ser completados
conforme a los acuerdos que adopten las partes interesadas, condiciones que
bien pueden constar en la misma escritura pblica. Este tipo de endosos han
sido limitados nos dice Castellares39, slo a los casos en los que el primer
endosatario sea una empresa del sistema financiero nacional; por un lado para
facilitar y flexibilizar los trmites de constitucin de garantas por crditos que
concedan esas empresas para financiar la adquisicin de viviendas y otros
bienes susceptibles de ser hipotecados.
39
Castellares Aguilar, Rolando y otro. Op. Cit. p. 771
53
- El Propietario a la orden de quien se emite el ttulo.
En cuanto a la emisin de los ttulos por parte de las empresas del sistema
financiero, se requiere contar previamente con la autorizacin del propietario
del bien que sirve de garanta, y en su caso, de los deudores de los crditos
54
hipotecarios. Dichas autorizaciones debern constar por escrito y tendrn el
carcter de declaracin jurada (art. 4, Resolucin SBS N 942-2003).
EJECUCIN
56
ineficacia del Ttulo, siendo que esta ltima constituye requisito previo para que
el demandante solicite al registro la expedicin de un duplicado del ttulo.
58
Este tema resulta muy importante ya que no slo se debe brindar un enfoque
jurdico, sino tambin econmico y sociolgico, al igual que poltico.
Si se desea realizar un estudio mas amplio es claro que no existe ningn libro
que desarrolle todo el libro este tema, sino que lo hacen entre otros temas,
dentro de los libros de derecho privado, comercial, empresarial y corporativo. .
59
RAZONES POR LAS CUALES NO SE APLICA EN EL DERECHO PERUANO
O POR LAS CUALES SE APLICA POCO
60
5) Porque las entidades del sistema financiero no contratan abogados con
trayectoria que puedan tener un manejo eficiente del ttulo valor referido.
Ya que los informes legales tienen un alto costo y los jurdicos an mas,
esto deviene en que las entidades indicadas para ahorrar dinero
contratan a abogados, quienes aceptan ser realizar asesoras externas.
6) Nuestra normativa civil vigente no tiene el mismo contenido que las
normas referidas al ttulo valor que estamos analizando, deviniendo en
una contradiccin de normas que resulta perjudicial para el derecho
peruano. Es por ello que en el hipottico caso de una cesin de posicin
contractual y cesin de derechos. No obstante, este conflicto puede ser
solucionado gracias al principio jurdico que la norma posterior deroga la
norma inferior.
7) Las entidades del sistema financiero tienden a presionar a los
funcionarios registrales para que todos los trmites que realicen sean
aprobados pese que no lo ameriten, lo cual obstaculiza claramente la
funcin del registro. Y en los casos de no cumplir los funcionarios
registrales se quejan y presionan a efecto de conseguir una serie de
irregularidades. U no de los motivos que originan este problema es que
los trabajadores del registro no estn capacitados para ejercer su
funcin sin inconvenientes como el mencionado lneas arriba .Incluso
podemos hablar de consecuencias penales cuando se presiona segn el
cdigo penal peruano de 1991, el cual se encuentra vigente en la
actualidad.
61
hipotecado, pues en caso de que su precio de venta no cubra el crdito, hay
accin cambiaria contra el primer endosante del ttulo, o sea el propietario.
Quien ponga este ttulo en circulacin siempre responde del pago
personalmente.
CONCLUSIONES
62
En cuanto al endoso del Ttulo del Crdito Hipotecario Negociable, se
contempla el supuesto, en el cual el endoso no es necesario, el evento por el
cual el propietario prev que el primer endosatario sea una empresa del
sistema financiero nacional. En tal caso, el propietario o mandatario puede
solicitar, al constituir el gravamen hipotecario, que el registrador consigne en el
Ttulo de Crdito Hipotecario Negociable que expedir, el nombre de dicha
empresa, como primer endosatario, autorizando la entrega del ttulo a la
misma, a travs del notario interviniente. La solicitud puede asimismo contener
indicacin para incluir en el ttulo, el monto y condiciones del crdito, o autorizar
a la empresa endosataria (sic), a completar el ttulo con las informaciones que
correspondan al mismo.
63
BIBLIOGRAFIA
Sangalli Ratti, Gino y Montoya Stahl, Alfonso. Ley de Ttulos Valores. Ed.
Normas Legales. Lima, 2000.
64
http://www.caballerobustamante.com.pe/plantilla/profe/creditohipotecario
120108.pdf.
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