Derecho Penal II PUCV 2012 Profesores Luis Rodrguez Collao y Laura Mayer Lux

DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD

1. BIEN JURDICO PROTEGIDO

El Ttulo IX del Libro II del Cdigo Penal se refiere a los Crmenes y simples delitos contra la
propiedad, trmino que parece insuficiente para designar el bien jurdico protegido por este
grupo de figuras.
La propiedad o dominio est claramente definida en el art. 582 del Cdigo Civil, como el
derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra
ley o contra derecho ajeno.
Sin embargo, el concepto penal no coincide con ste, sino que es considerablemente ms amplio.
No slo comprende el dominio, esto es, la relacin entre una cosa determinada y quien tiene el
derecho, sino tambin los dems derechos reales e incluso los derechos personales o crditos. Por
lo tanto, penalmente se asigna a la propiedad un sentido amplio y flexible, que incluye las
relaciones jurdicamente reconocidas por el sistema que existen entre una persona y una cosa,
esto es, el vnculo que une al sujeto con todos los derechos de que es titular y que sean
econmicamente apreciables.
En este sentido, el concepto penal de propiedad se asemeja, ms bien, al que consagra el art. 19
N 24 de la Constitucin Poltica, en que se garantiza el derecho de propiedad en sus diversas
especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales.
Algunos de los delitos comprendidos en este Ttulo vulneran adems otras relaciones jurdicas,
como la posesin y la mera tenencia. Sin embargo, no se puede afirmar que estas relaciones
queden incluidas dentro del concepto penal de propiedad. Lo que sucede es que el legislador
decidi ubicar estas figuras dentro de este ttulo, por la proximidad que guardan con los delitos
contra la propiedad, sin que existan razones de fondo que justifiquen una asimilacin en el plano
conceptual.
Por todo lo anterior, se suele plantear que una denominacin ms acorde con el contenido general
del Ttulo IX y con los presupuestos econmicos actuales, que ya no estn basados
exclusivamente en la propiedad, sera la de delitos contra el patrimonio o delitos patrimoniales.
Con todo, tampoco esta sustitucin est libre de problemas. El de patrimonio no es un concepto
bien determinado, y se pueden distinguir concepciones diferentes sobre el mismo.
a) Concepcin jurdica: lo que se considera es la relacin jurdica que vincula al sujeto con la
cosa. El patrimonio, por tanto, es el conjunto de derechos y obligaciones que pertenecen a una
persona, sin incluir aspectos que no pueden catalogarse de tales, como las expectativas (ej.
clientela). Es un concepto demasiado restringido.
b) Concepcin econmica: lo fundamental es la referencia a un conjunto de cosas u otras
entidades con valor econmico. Se refiere a todos los bienes que se encuentran bajo el poder
fctico de una persona, aunque no exista un reconocimiento jurdico de esa relacin. Es un
concepto demasiado basto y poco precisable.
c) Concepcin mixta: conjunto de cosas u otras entidades con valor econmico y respecto de las
cuales se da una determinada relacin jurdica. No basta una exclusiva relacin fctica, sino que
se precisa la existencia de algn tipo de relacin jurdicamente reconocida o al menos no
rechazada expresamente por el ordenamiento jurdico que, adems, sea avaluable
pecuniariamente. Esta es la concepcin predominante en la doctrina.
En trminos penales, por ende, lo que se protege es el vnculo que une al sujeto con todos los
derechos de que es titular y que sean econmicamente apreciables. En particular, se protegen las
relaciones jurdicamente reconocidas por el sistema que pueden existir entre una persona y una
cosa o, ms propiamente, las facultades que esa relacin jurdica confiere a la persona sobre la
cosa.
d) Concepcin personal: conjunto de cosas u otras entidades con valor econmico y respecto de
las cuales se da una determinada relacin jurdica que constituye una unidad personalmente
estructurada, que sirve al desarrollo de la persona en el mbito econmico. Segn esta
concepcin, un dao en el patrimonio no se verifica nicamente por la reduccin de sus
componentes objetivos, sino que se debe atender tambin a componentes individuales del titular
del patrimonio. En consecuencia, el dao en el patrimonio se determina en atencin a si existe
una frustracin o imposibilidad de obtener el objetivo social o econmico pretendido. Es un
concepto que puede tender al subjetivismo.

Muchas de las figuras de este Ttulo no protegen exclusivamente la propiedad o el patrimonio,

sino tambin bienes personalsimos, como la vida y la salud (robos con violencia), la seguridad
(robos con fuerza), la libertad (extorsin), la seguridad comn (incendio), el orden pblico
econmico (usura), etc.
Tambin hay otras figuras dentro del Cdigo Penal que afectan directa o indirectamente los
intereses patrimoniales, pero que no estn recogidas en este ttulo. Es el caso de la falsificacin
de documentos privados, que aparece dentro de los delitos de falsedad, y la malversacin por
apropiacin, que se ubica entre los delitos funcionarios.
Los delitos contra la propiedad representan el sector ms numeroso de la delincuencia. Por lo
mismo, tienen una influencia determinante en la sensacin de seguridad o inseguridad ciudadana
y su criminalizacin ha experimentado incrementos importantes, con un marcado inters
preventivo general intimidatorio. Sin embargo, la forma como la legislacin penal interviene en
el mbito de las relaciones econmicas resulta criticable. La ley penal sigue anclada en las viejas
concepciones econmicas que imperaban en la poca de la dictacin del Cdigo Penal, que no
responden a las condiciones en que se desenvuelve la sociedad de hoy. Ella refleja una economa
representada preferentemente por cosas materiales, tangibles, en que se defiende la propiedad
privada y los intereses subjetivos patrimoniales individuales a ultranza, con una mentalidad
clasista de la criminalidad. Hoy en da son cada vez ms importantes nuevas formas de ataque
contra los intereses econmicos lo que se viene en llamar delincuencia econmica o de cuello

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blanco, que pueden ocasionar perjuicios especialmente graves y afectar a innumerables
personas. Salvo algunas excepciones, diseminadas en la legislacin especial, estas formas de
criminalidad no aparecen convenientemente descritas ni especificadas, en sus diferencias y
gravedad, con respecto a la delincuencia econmica tradicional.

2. RELACIN CON OTRAS RAMAS JURDICAS

En el estudio de estos delitos encontraremos muchos trminos que provienen o que tambin son
empleados en otras ramas del Derecho, especialmente en el Derecho privado (cosa mueble, ajena,
instrumento pblico, bienes nacionales de uso pblico, etc.). En relacin con esta clase de
trminos existen dos posibles lneas de interpretacin:
a) Interpretacin formalista: se los considera en el sentido originario que ostentan en el mbito
extrapenal, de modo que el Derecho penal se limite a sancionarlos (teora sancionatoria del
Derecho penal). Implica desatender las exigencias particulares del Derecho penal, que pueden
obstaculizar la recepcin pura y simple de los conceptos elaborados en otros sectores del
ordenamiento.
b) Interpretacin fctica: se los considera de modo independiente, con un significado diferente al
que tienen en otras ramas del Derecho (teora autnoma del Derecho penal), atendiendo a
consideraciones teleolgicas y de poltica-criminal. Con todo, no parece correcto afirmar a priori
que los conceptos elaborados en otras ramas no tengan ninguna validez para el Derecho penal y,
adems, este punto de vista puede generar una mayor inseguridad jurdica en la aplicacin de los
tipos.
En definitiva, se trata de un problema de interpretacin que debe resolverse caso por caso,
cuidando respetar siempre el principio de legalidad. Como pauta, se pueden considerar tres
situaciones:
1) Trminos naturales: se les debe asignar su sentido natural y obvio.
2) Trminos jurdicos que slo existen o tienen sentido segn la definicin que se les ha dado en
otras ramas del Derecho, como cnyuge, mayor de edad, hipoteca, embargo, etc. Su significacin
se deber determinar extrapenalmente, segn lo dispuesto en el sector jurdico al que pertenecen.
3) Trminos jurdicos que no pertenecen con exclusividad a otra rama del Derecho, como
propiedad, cosa mueble, dolo, empleado pblico, etc. Entonces es posible determinar su
significado con una cierta autonoma, en consideracin a los fines y funcionamiento del Derecho
penal.

3. CLASIFICACIN

Existen dos formas de atacar la propiedad: por apropiacin y por destruccin de la cosa sobre la
cual recae el derecho. As, los delitos de este grupo admiten la siguiente clasificacin:

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1) Delitos de apropiacin: suponen un desplazamiento patrimonial de hecho. Como se trata de un
apoderamiento indebido no constituye un modo de adquirir el dominio, por ello decimos que es
de hecho, pues jurdicamente no cambia la titularidad del derecho de propiedad. Segn los
medios a travs de los que se ejecuta la apropiacin, sta puede ser de dos clases:
a. Por medios materiales: suponen el empleo de energa fsica, la que puede recaer sobre la cosa
misma, sobre sta y sus defensas, o sobre aqulla y sobre su tenedor. Corresponden a esta clase
los delitos de hurto, robo con fuerza en las cosas, robo con violencia en las personas, piratera,
extorsin y usurpacin.
b. Por medios inmateriales: supuestos en que no existe empleo de energa fsica, como es el caso
de engao y de abuso de confianza. As ocurre en las defraudaciones, estafas, abusos de
confianza y usura.
2) Delitos de destruccin: aquellos en que se produce un atentado contra la integridad de la cosa,
que puede ser total o parcial, que no supone un desplazamiento patrimonial. Entre stos se
encuentran los delitos de incendio, estragos y daos.
Una clasificacin similar resulta al poner el acento en el hecho de que el autor obtenga o no una
ventaja patrimonial por la comisin del delito. Segn este criterio, los delitos contra el patrimonio
se clasifican en delitos de enriquecimiento, en que el autor obtiene una determinada ventaja
patrimonial (aunque ello no suponga necesariamente la exigencia de un especial nimo de
lucro), y delitos de destruccin, sin enriquecimiento, en que el sujeto produce un perjuicio del
sujeto pasivo, sin obtener provecho propio.

4. EXCUSA LEGAL ABSOLUTORIA

El art. 489 CP contempla una figura que, en concepto de la generalidad de la doctrina, constituye
una excusa legal absolutoria. Excusa que beneficia a los parientes consanguneos en toda la lnea
recta y hasta el segundo grado en la lnea colateral, a los parientes afines legtimos en toda la
lnea recta, y a los cnyuges.

4.1 Caractersticas
a) Slo se aplica a los hurtos, defraudaciones y daos. Existe consenso en estimar que la palabra
defraudaciones est tomada en un sentido amplio y que, por tanto, comprende las figuras del
prrafo 7 (defraudaciones en sentido estricto) y del prrafo 8 (estafas y otros engaos), pues
todas ellas pueden incluirse dentro del concepto natural de defraudacin.
b) Slo beneficia a los parientes y cnyuges entre s. No favorece, en consecuencia, a terceros
que pudieren haber actuado con ellos. Esto es consecuencia del carcter estrictamente personal de
las excusas legales absolutorias.
c) Slo se refiere a la responsabilidad criminal. No afecta a la responsabilidad civil, que puede
hacerse efectiva entre parientes y cnyuges.

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d) Slo cubre los atentados contra la propiedad que sufrieren los parientes o el cnyuge, pero si el
delito afecta adems a otras personas, el delincuente debe responder criminalmente por esto
ltimo.

4.2 Efectos
Se trata de una excusa legal absolutoria, por lo que su concurrencia no afecta la existencia del
delito, pero impide que surja responsabilidad criminal respecto de la persona que hubiere
ejecutado la conducta delictiva. La propia ley alude a hurtos, defraudaciones y daos, con lo que
da a entender que el delito correspondiente llega a configurarse. Es decir, el hecho sigue siendo
tpico, antijurdico y culpable, pero no es punible.
Es por eso por lo que subsiste la posibilidad de castigar a terceros que hubieren intervenido con el
pariente o cnyuge, y de perseguir la responsabilidad civil emanada del delito.

4.3 Fundamento
Las excusas legales absolutorias tienen como fundamento nicamente razones de poltica
criminal. En este caso concreto, se considera la necesidad de preservar la armona familiar, como
un valor que el ordenamiento jurdico tiene inters en fomentar y que se ha considerado ms
valioso que el simple atentado contra la propiedad. A ello se agrega el menor reproche social que
merece esta clase de comportamientos, y el convencimiento de que la intervencin penal en el
mbito familiar debe ser lo ms restringida posible.

5. HURTO
El delito de hurto consiste en la apropiacin no violenta de una cosa mueble ajena, efectuada sin
la voluntad de su dueo y con nimo de lucro (art. 432 CP).
Constituye la figura bsica y residual de los delitos contra la propiedad, sobre todo en lo que
respecta a las figuras de apoderamiento material. Es decir, existe una estructura bsica para estas
figuras, constituida por los elementos del hurto, que pasa a configurar alguna clase de robo
cuando se le aaden ciertos elementos especficos. Cuando no concurren las exigencias propias
del robo, se trata de un hurto.

5.1 Bien jurdico

El bien jurdico lesionado con el delito de hurto no es exactamente la propiedad, como derecho
real, pues mientras la cosa exista el derecho de propiedad se mantiene inclume, es decir, el
derecho no queda destruido como consecuencia del apoderamiento. Lo que se afecta, ms bien, es
la relacin fctica que existe entre el sujeto y la cosa, las facultades que el derecho de propiedad
confiere.
Ahora bien, se discute si el bien jurdico protegido es la propiedad, considerada en el sentido
descrito, o si ste se refiere ms precisamente a la posesin, e incluso a otras relaciones

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jurdicamente protegidas, como el usufructo, la tenencia, etc. A favor de la primera interpretacin
se argumenta que en estos casos el consentimiento del dueo margina la tipicidad del hecho y
slo l podra ser el sujeto pasivo del delito. Los partidarios de la segunda opcin, en tanto,
consideran que el derecho de propiedad no siempre est actualizado en el momento en que se
comete el hurto, lo que no excluye el delito. Cabe advertir, por lo dems, que la posesin puede
tener una proteccin autnoma o incluso preferente frente a la propiedad, como sucede en el
delito de hurto de posesin (art. 471 N 1 CP).

5.2 Objeto material

La ley se refiere a una cosa mueble ajena. Por tanto, el objeto debe reunir las siguientes
caractersticas:
a) Cosa corporal: segn el concepto civil (art. 565 CC), son corporales las cosas susceptibles de
percibirse por los sentidos. Para efectos del delito de hurto se dice, con ms propiedad, que la
cosa ha de tener extensin, esto es, que ha de ocupar un lugar en el espacio, de modo que sea
susceptible de ser aprehendida y extrada. En consecuencia, no podran ser objeto de hurto
elementos como la luz, la energa, el calor y los fluidos en general. Como su corporalidad es
dudosa, en el caso de la energa elctrica fue necesario una ley especial art. 137 del D.F.L. N1
de 1982, del Ministerio de Minera para sancionar la apropiacin del fluido elctrico como una
forma especial de hurto.
b) Cosa mueble: es mueble todo lo que pueda transportarse de un lugar a otro, aunque sufra
detrimento, incluyendo tambin las cosas permanentemente adheridas o destinadas a un
inmueble. En consecuencia, tampoco aqu resulta aplicable el concepto civil de cosa mueble.
c) Cosa ajena: es ajena toda cosa que est incorporada al patrimonio de una persona distinta del
sujeto activo, que pertenece a otro.
No son ajenas, para estos efectos, las cosas que no pertenecen a nadie (res nullius y res
derelictae) ni las que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres. S lo son, en cambio,
las cosas extraviadas y los bienes nacionales de uso pblico.
Se plantea aqu el problema de qu sucede cuando la cosa mueble se tiene en copropiedad. En
estos supuestos, es evidente que existe una falta de legitimacin para disponer individualmente de
la cosa, pero se discute si dicha conducta configura el delito de hurto. Algunos entienden que
mientras se tenga una cosa proindiviso no puede haber delito de hurto, por cuanto no se puede
hablar de cosa ajena en sentido estricto. Otros, en cambio, consideran que se trata de una cosa
parcialmente ajena y que, por ende, se configura el delito.
d) Cosa susceptible de apropiacin: slo tienen este carcter los objetos y los animales. No
tienen este carcter las personas, ni vivas ni difuntas. Sin embargo, un cadver puede llegar a ser
objeto de hurto cuando entra al trfico mercantil, como sucede con las momias en los museos.

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e) Cosa susceptible de apreciacin pecuniaria: la pena del hurto se determina en relacin con el
valor de la cosa que es objeto material del delito. Si su valor no excede de 1 UTM, se considerar
una falta (art. 494 N 19).

5.3 Conducta

La conducta aparece descrita como apropiacin, lo que significa apoderarse de una cosa con la
intencin de comportarse como dueo. Consiste en un desplazamiento patrimonial de hecho, que
no puede ser considerado como modo de adquirir.
La apropiacin se compone de dos elementos:
a) Elemento material: sustraccin o aprehensin fsica de la cosa. Si la cosa se encontraba en
poder del delincuente, no se configura el delito de hurto, sino el de apropiacin indebida.
b) Elemento psquico: nimo de comportarse como dueo de la cosa (animus rem sibi habendi),
es decir, de adquirir de hecho las facultades inherentes al dominio, particularmente, la de
disposicin. Esta exigencia implica que en nuestro ordenamiento jurdico se excluye el llamado
hurto de uso, esto es, la sustraccin de una cosa mueble ajena realizada sin nimo de apropiacin,
para servirse temporalmente de ella y restituirla inmediatamente despus del uso.
De aqu se desprende que los conceptos de apropiacin y sustraccin no son sinnimos. El
primero tiene un alcance jurdico, mientras el segundo, un sentido exclusivamente fsico o
material.

5.4 Requisitos de la apropiacin

a) Furtiva: se ha de actuar sin violencia o intimidacin en las personas, y sin fuerza en las cosas,
pues de lo contrario se tratara de un robo. Pero cabe precisar que puede existir alguna clase de
fuerza en las cosas sin que cambie la calificacin de la conducta de hurto a robo, porque el delito
de robo con fuerza en las cosas slo se configura cuando hay ejercicio de fuerza en alguna de las
formas expresamente previstas en la ley (art. 440 y ss. CP). En cualquier caso, resulta indiferente
el modo concreto cmo se realice la sustraccin, que puede ser por la simple aprehensin manual
o mediante procedimientos o fuerzas extraas (ej. perros amaestrados, trampas, etc.).
b) Con nimo de lucro: consiste en la intencin del sujeto de obtener una ventaja o beneficio
econmicamente apreciable, sea para enriquecerse (aumentar el patrimonio) o evitar un
empobrecimiento (por ejemplo, si el autor debe una cosa y la sustrae a otro para pagar). Este
beneficio puede ser para s o para un tercero. Pero no se exige que el sujeto efectivamente logre
su propsito, basta con que tenga esa intencin.
En consecuencia, el autor debe actuar con nimo de apropiarse de la cosa y de lucrarse con ella.
El dolo del tipo de hurto consiste en apoderarse de una cosa mueble ajena con nimo de hacerse
dueo de ella (animus rem sibi habendi), mientras que el nimo de lucro no forma parte del dolo,
sino que constituye una motivacin y, por tanto, un elemento subjetivo propio, independiente de
aqul.

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Parte de la doctrina, sin embargo, estima que en realidad el nimo de apropiacin no es ms que
una especie de nimo de lucro. En consecuencia, siempre que exista nimo de apropiacin
resultara forzoso concluir que tambin est presente el nimo de lucro, en cuanto aquel no es
ms que una concrecin de ste. Pero no sera as en la situacin inversa, porque el nimo de
lucro puede manifestarse de diversas maneras, y no siempre requiere de un nimo de apropiacin.
Con todo, el nimo de lucro parece resultar excluido cuando existe un nimo de hacerse pago, es
decir, cuando el acreedor toma cosas del deudor para hacerse pago de sus crditos. Aunque el
acreedor acta con nimo de seor y dueo, no persigue obtener un provecho patrimonial a costa
del sujeto pasivo, sino incorporar a su patrimonio lo que le pertenece (SCS 31.07.2001). En todo
caso, en este supuesto podra llegar a configurarse el delito-falta de realizacin arbitraria del
propio derecho (art. 494 N 20).
c) Sin la voluntad del dueo: se trata de una expresin amplia en un doble sentido. Por una parte,
porque incluye tanto la actuacin contra la voluntad expresa del dueo, como la actuacin sin su
conocimiento. El consentimiento del dueo puede ser expreso o tcito, pero ste no se presume,
de modo que si el agente acta a pesar de tener dudas sobre la voluntad del afectado, sera
punible a ttulo de dolo eventual.
Por otra parte, la referencia al dueo tambin debe interpretarse en un sentido amplio, que incluye
a quien tiene sobre la cosa poder de disposicin frente al que la recibe, como el arrendatario, el
usufructuario o el simple tenedor de ella, sin perjuicio de la posible comisin de otro delito
diverso, como la apropiacin indebida.
La ausencia de voluntad debe referirse al aspecto jurdico de la apropiacin, no al aspecto
material. As, por ejemplo, si el dueo entrega la cosa en prstamo, consiente en la aprehensin
material, pero no en el apoderamiento.
El consentimiento del dueo opera como causal de atipicidad en el hurto, no como causal de
justificacin, porque excluye un elemento objetivo del tipo. Pero para que constituya esta causal
debe reunir un mnimo de condiciones: debe emanar de persona capaz de darlo y deber existir
antes o en el momento del apoderamiento.

5.5 Iter criminis

El hurto es un delito de mera actividad que, consiguientemente, no admite frustracin.

La determinacin del momento en el cual se perfecciona el delito de hurto (la apropiacin) no es
del todo fcil. Para precisarlo se han formulado diversas teoras, que fijan la consumacin cuando
se produce:
a) El tocamiento o aprehensin del objeto con las manos (contrectatio o apprehensio rei);
b) La remocin del objeto desde el lugar en que se encontraba (amotio);
c) El traslado o transporte del objeto a otro lugar (ablatio);

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d) El traslado definitivo o aprovechamiento, es decir, es necesario que el sujeto lleve la cosa a
lugar seguro o, incluso, que obtenga el provecho perseguido (illatio y locupletatio).
En la actualidad se prefiere entender el problema en un sentido ms normativo que material, y en
este sentido es posible distinguir dos teoras jurdicas:
b) La del desapoderamiento: el delito se consuma cuando la cosa es sacada de la esfera o poder
de custodia de su legtimo tenedor. No es posible formular pautas generales para saber cundo
una cosa sale de su esfera de custodia, porque los resguardos que esa custodia implica varan de
un caso a otro. Sin embargo, existe consenso en orden a que hay principio de ejecucin desde que
el delincuente se introduce en la esfera de custodia de la cosa.
a) La de la disponibilidad: el delito se consuma cuando el delincuente est en condiciones de
realizar actos de disposicin respecto de la cosa sustrada, aunque sea por un breve lapso.

5.6 Clasificacin

a) Hurto simple (arts. 446 y 494 N 19): corresponde fundamentalmente a la figura que hemos
analizado. La pena se grada en atencin al valor de la especie sustrada, lo cual determina que
este hurto pueda ser castigado a ttulo de simple delito o de falta.
b) Hurto agravado (art. 447): corresponde a figuras en que es posible aplicar la pena
inmediatamente superior en grado a la que correspondera por un simple delito de hurto, en razn
del abuso de confianza de que se ha valido el autor para ejecutar la apropiacin. Ello ocurre en
los siguientes supuestos:
Hurto domstico o famulato (art. 447 N 1)
Hurto del trabajador en establecimiento comercial o industrial y hurto del trabajador habitual,
aunque no permanente, de una casa famulato impropio (art. 447 N 2)
Hurto del posadero (art. 447 N 3)
Hurto del transportista o del bodeguero (art. 447 N 4)
c) Hurtos especiales en atencin al objeto material
Hurto de expedientes (art. 4 Ley N 5.507): se castiga con la pena de reclusin menor en su
grado mnimo al que sustrae, roba, hurta o destruye un expediente o proceso administrativo.
Hurto de energa elctrica (art. 137 D.F.L. 1/1982 Minera): consiste en sustraer energa
elctrica mediante conexiones clandestinas o fraudulentas; se aplican las penas del art. 446 CP.
d) Hurto de hallazgo (art. 448 y 494 N 19): el delito se configura cuando alguien encuentra una
cosa mueble al parecer perdida, es decir, que est fuera de su esfera de resguardo, y omite
entregarla a su dueo o a la autoridad a pesar de que le conste quin es el dueo de la cosa o que
se trate de una de las especies sealadas en el inc. 2 del art. 448. Se caracteriza por ser una figura
de omisin, en que el ataque contra el patrimonio no se realiza ni por sustraccin ni por engao o

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abuso de confianza, sino que la apropiacin ilegtima se configura con el slo vnculo psicolgico
que se produce entre la cosa y quien se la apropia.
e) Hurto de posesin (art. 471 N 1): corresponde a una figura atenuada de hurto, en que se
sanciona al propietario de una cosa mueble sea el dueo propiamente tal o el justo poseedor
que la sustrae de quien la tiene legtimamente en su poder, con perjuicio de ste o de un tercero.
Se trata de un delito especial propio.

6. ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS

6.1 Concepto y bien jurdico

Este delito puede definirse como la apropiacin de una cosa mueble ajena, efectuada sin la
voluntad de su dueo y con nimo de lucro, ejerciendo violencia sobre los resguardos de la cosa
que se sustrae.
La figura coincide con la estructura bsica ya estudiada en relacin con el delito de hurto, y le son
aplicables todos los elementos genricos de ese delito: el bien jurdico protegido, la naturaleza y
modalidades de la conducta apropiarse, el objeto material cosa corporal mueble ajena y
los aspectos subjetivos. Pero el robo con fuerza en las cosas se caracteriza porque, adems, se
exige el empleo de energa para vencer la especial proteccin de que la cosa est revestida.
Las similitudes con el hurto han llevado a sostener que el delito de robo con fuerza no sera ms
que una forma agravada de hurto en atencin al modo de comisin1. El robo con fuerza no tendra
justificacin como tipo penal con identidad propia, sino que debera castigarse como un hurto
pero agravado, porque el autor ha demostrado una mayor potencia y determinacin criminal, que
le sirve para superar los sistemas de defensa privada de las cosas.
En concreto, las diferencias con el hurto son las siguientes:
a) La penalidad del robo es mayor y se contempla una pena directa, a diferencia del hurto en que
la cuanta de la pena depende del valor de la cosas sustrada.
b) El robo puede ser crimen o simple delito. El hurto puede ser simple delito o falta.
c) En el hurto hay empleo de energa fsica, pero sta recae sobre la cosa misma. En el robo es
preciso que aqulla se emplee tambin en contra de los resguardos de la cosa.
d) Al igual que en el hurto, el bien jurdico protegido es la propiedad. Pero en el robo con fuerza
se atenta tambin contra la morada y la privacidad, y el legislador ha considerado que en ciertos
casos existe un peligro potencial para la integridad y seguridad de las personas.

1
Sobre este tema se puede ver el interesante trabajo de MERA FIGUEROA, Jorge, Hurto y robo. Estudio dogmtico y
poltico-criminal, Cuadernos de anlisis jurdico, Escuela de Derecho Universidad Diego Portales, Santiago, 1994 .

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6.2 Fuerza en las cosas

En cada tipo de robo se requiere una modalidad especial de fuerza, determinada por la ley. Pero
es posible establecer ciertas caractersticas o requisitos comunes, necesarios para estimar que se
trata de un empleo de fuerza en las cosas que permita calificar la conducta como robo:
a) Debe tratarse de energa fsica. Es la regla general, pero excepcionalmente el legislador asimila
al uso de la fuerza el empleo de ciertos medios engaosos.
b) Debe ejercerse sobre los resguardos o defensas de la cosa.
c) Debe emplearse en la comisin del delito, en el momento de la apropiacin material. No se
considera relevante la fuerza que se ejerce con posterioridad al apoderamiento de la cosa.
d) Debe asumir alguna de las formas expresamente previstas en la ley para cada tipo.

6.3 Clases de robo con fuerza

La ley establece tres clases de robo con fuerza que se distinguen en atencin al lugar en que se
ejecuta el delito. Lamentablemente, el legislador no fue muy claro al describir estos lugares, por
lo que hay distintas opiniones sobre lo que debe entenderse por cada uno de ellos.

6.3.1 Robo en lugar habitado o destinado a la habitacin o en sus dependencias (art. 440)
Se trata de algn recinto cerrado en que una o varias personas viven o moran, es decir, donde
tienen su hogar domstico. Puede ser que ellas se encuentren presentes en el momento del delito
(lugar habitado) o que circunstancial o accidentalmente estn ausentes (lugar destinado a la
habitacin). Las dependencias son los recintos subordinados al lugar, como los patios, jardines,
garajes, y dems sitios o edificios contiguos a la construccin principal, en comunicacin interior
con ella y con la cual forman un solo todo2.
Se requiere que el lugar tenga resguardos o reparos materiales, aunque no sea un edificio (puede
ser un container, una embarcacin, etc.), porque las circunstancias tpicas de esta clase de robo
suponen una entrada, y slo se puede ingresar a un lugar que est cerrado de algn modo.
Es la forma ms grave de robo con fuerza, en que adems del atentado contra la propiedad existe
una violacin del domicilio y, eventualmente, peligro para las personas. Adems, es indudable
que esta clase de conductas incide ms profundamente en la sensacin de inseguridad de la
ciudadana.
Las formas de fuerza que pueden configurar este delito son las siguientes:
a. Escalamiento: entrar por va no destinada al efecto (escalamiento en sentido estricto), por
forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas (escalamiento en
sentido amplio o efraccin). No se incluyen los casos de escalamiento interno, esto es, aquellos
destinados a vencer barreras dentro de la propiedad afectada.

2
LABATUT GLENA, Gustavo, Derecho penal, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, 7 edicin, Santiago, 2000, p. 207.

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b. Uso de llaves falsas, verdadera sustrada, de ganzas u otros instrumentos semejantes: en
todos estos casos se trata de instrumentos utilizados para abrir alguna clase de cerradura. Por
cerradura se entiende un artificio construido para ser fijado en puertas, ventanas, tapias o
paredes, que impide que ellas se abran si no se usa el dispositivo mecnico diseado al efecto: la
llave3.
c. Introduccin mediante engao: se asimilan a la fuerza ciertas formas de introduccin a un
lugar a travs de la astucia o engao. Pueden consistir en la seduccin de algn domstico, el uso
de nombres supuestos o la simulacin de autoridad.
Todos estos medios han de tener como objetivo entrar al lugar de que se trata, pues sta es la
forma concreta que en estos casos asume la fuerza ejercida contra los resguardos de la cosa.

6.3.2 Robo en lugar no habitado (art. 442)

Lugar no habitado es aquel en el que no moran personas. Puede ser un lugar destinado a la
habitacin pero que al momento de cometerse el delito no est siendo usado, como una casa de
playa durante la temporada de invierno; o bien, un lugar destinado a otros fines, como un teatro.
Al igual que en el caso anterior, tiene que ser un lugar cerrado. La pena es menor porque
disminuye el riesgo de encuentro entre el autor del delito y otras personas, lo que reduce el
potencial peligro para estas ltimas4.
Para que se configure un delito de robo en lugar no habitado la ley exige que la fuerza se ejerza
de las siguientes formas:
a. Escalamiento: su concepto es el mismo que en el art. 440.
b. Fractura interior: rompimiento de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de objetos
cerrados o sellados. No se trata del ejercicio de una fuerza para entrar al lugar, sino para acceder
directamente a la cosa que se pretende sustraer.
c. Uso de llaves falsas, verdadera sustrada, de ganzas u otros instrumentos semejantes: se
incluyen aqu tanto los supuestos en que estos instrumentos se usen para entrar en el lugar no
habitado como aquellos que sirvan para abrir en el interior los muebles cerrados.

6.3.3 Robo en lugar no destinado a la habitacin o en bienes nacionales de uso pblico

(art. 443)
El lugar no destinado a la habitacin es aquel que no tiene por finalidad ser habitado y que carece
de resguardos que impidan una entrada no autorizada, como por ejemplo, un predio rural
delimitado slo por cercos. Los bienes nacionales de uso pblico son aquellos que pertenecen a
toda la nacin y cuyo uso se permite a todos los habitantes, como calles, plazas, puentes y
caminos (art. 589 C. Civil).

3
POLITOFF LIFSCHITZ/MATUS ACUA/RAMREZ GUZMN, Lecciones de Derecho penal chileno. Parte especial,
Reimpresin de la 2 edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2011, p. 342.
4
Las posibilidades cada vez mayores de encuentro con los eventuales moradores de una casa de veraneo, han llevado
a calificar stas como lugar destinado a la habitacin (SCS 21.08.2000) .

12
Esta disposicin fue incorporada por la Ley N 11.625 de 1954, principalmente, para reprimir las
apropiaciones de automviles y otros vehculos estacionados en la va pblica, que anteriormente
deban ser considerados como hurtos simples.
Las formas de fuerza requeridas en este caso son:
a. Uso de llaves falsas, verdadera sustrada, de ganzas u otros instrumentos semejantes: sea que
se usen para entrar al lugar o para abrir cierros interiores o exteriores.
b. Fractura de dispositivos de proteccin: se refiere a los sistemas que impiden que un tercero
acceda a la cosa o la pueda trasladar fsicamente.
c. Uso de medios de traccin: son mecanismos que tienden a aumentar la fuerza fsica del autor
con el objeto de trasladar la cosa que se pretende sustraer.
Por ltimo, en el art. 443 se agreg un inciso para sancionar como robo la sustraccin de
alambres de tendidos elctricos, cables de los servicios telefnicos y otros anlogos, pese a que
no se establece ningn medio especial de comisin que pudiera asimilarse a las formas de fuerza
exigidas en las dems disposiciones.

6.4 Iter criminis

El art. 444 consagra una presuncin simplemente legal de tentativa en relacin con el delito de
robo en lugar habitado o destinado a la habitacin del art. 440. Hay que considerar que ese delito
de robo est compuesto por dos conductas: entrar con fuerza en las cosas y sustraer. La ley, en
este caso, presume que existe tentativa con la sola existencia del aspecto material de la primera
conducta: cuando la persona se introduce en la esfera de custodia, utilizando alguna de las formas
de fuerza propias del tipo, se presume la intencin de robar.
Adems, el art. 445 contempla una serie de actos preparatorios fabricar, expender o tener llaves
falsas, ganzas u otros instrumentos destinados conocidamente para efectuar el delito de robo
que son especialmente sancionados, a pesar de que no existe principio de ejecucin de la
conducta ni se requiere que dichos objetos estn destinados a la comisin especfica de un
determinado robo. Estos actos preparatorios se sancionan en cuanto constituyen un delito de
peligro concreto para el patrimonio, por la idoneidad de esos instrumentos para cometer el delito
de robo.
Si estas conductas preparatorias y el posterior robo son realizadas por un mismo agente, slo se
estima cometido un nico delito: la penalidad del art. 445 queda absorbida por el delito de robo
con fuerza en las cosas que se cometa.

13
7. ROBO CON VIOLENCIA O INTIMIDACIN EN LAS PERSONAS

7.1 Concepto y bien jurdico

Este delito consiste en la apropiacin de una cosa mueble ajena, efectuada sin la voluntad de su
dueo y con nimo de lucro, ejerciendo el autor fuerza fsica o moral sobre una persona.
La estructura bsica de esta figura, en general, es la misma que la de los delitos de hurto y robo
con fuerza en las cosas. La diferencia radica en que en este caso se utiliza violencia fsica o
coaccin en las personas.
En consecuencia, en el robo con violencia o intimidacin el bien jurdico protegido no es
nicamente el patrimonio, sino que tambin se ampara la vida, la integridad fsica y la libertad de
las personas. De ah que, a diferencia de lo que ocurra en el robo con fuerza, puede afirmarse que
estas figuras tienen autonoma respecto del delito de hurto.
En general, las figuras de este prrafo configuran delitos complejos, es decir, delitos integrados
por dos acciones claramente diferenciables, cada una de las cuales es constitutiva de delito si se la
considera aisladamente.

7.2 La violencia y la intimidacin

El empleo de fuerza en estas figuras presenta las siguientes caractersticas generales:

a) Se ejerce contra las personas.
b) Puede asumir dos formas: i) fuerza fsica o violencia, ii) fuerza moral o intimidacin, que
consiste en una amenaza de emplear fuerza fsica de modo inmediato. El art. 439 aclara
expresamente que tambin se consideran violencia o intimidacin los malos tratamientos de obra
y las amenazas o cualquier acto que pueda intimidar o forzar a la vctima. Adems se agrega que
el hecho de fingirse ministro de justicia o funcionario pblico para obtener la entrega de la cosa
ser considerado violencia (caso de violencia ficta).
c) Tanto la violencia como la intimidacin deben revestir cierta gravedad, es decir, debe tratarse
de un significativo atentado o amenaza contra la integridad o la seguridad personal. En el caso de
la intimidacin, tambin es necesario que la amenaza sea inmediata, es decir, que cree el temor
de que se producir un mal enseguida; y verosmil, esto es, que exista realmente y que el mal
amenazado parezca posible de realizarse.
d) Debe estar dirigida a hacer posible o a facilitar la apropiacin. Es decir, que se ejerza para que
se entregue la cosa o se indique el lugar donde se encuentra, o bien, para impedir la resistencia u
oposicin para que la tome el delincuente. En suma, esto se traduce en que tiene que existir una
vinculacin subjetiva con la apropiacin, en que la violencia o intimidacin constituye un medio
de o para obtener la apropiacin.

14
e) Puede ser coetnea, anterior o posterior a la apropiacin, siempre que est vinculada con ella.
Es decir, la accin de apropiacin y la de violencia o intimidacin han de ser ejecutadas dentro de
un mismo contexto fctico-temporal, deben constituir una unidad de accin.
f) Puede ser dirigida contra el titular del bien sustrado o contra terceros.
g) No es preciso que la vctima sufra efectivamente algn dao fsico, pero si lo hay resulta
absorbido.

7.3 Clases de robo con violencia o intimidacin

El ordenamiento jurdico chileno contempla tres formas de este delito: el robo simple, el robo
calificado y el robo por sorpresa.

7.3.1 Robo simple (art. 436 inc. primero)

Constituye la figura bsica, cuyos elementos son los que hasta aqu hemos explicado. La sancin
que se contempla absorbe la eventual penalidad que pudieran merecer los resultados daosos para
la integridad personal de la vctima, siempre que ellos no superen el lmite de una lesin menos
grave o leve. En este caso como en todos los dems supuestos de robo con violencia, no se
considera el valor de las especies sustradas para determinar la pena.

7.3.2 Robo calificado (art. 433)

Aqu se incluyen formas agravadas de robo con violencia o intimidacin, que se distinguen
considerando el resultado que debe soportar la vctima.

a) Robo con homicidio

Se perfecciona cuando, con motivo u ocasin del robo, se cometiere adems homicidio. No es un
delito calificado por el resultado, porque no basta con que se cause una muerte durante un robo,
sino que el tipo exige que se cometa un homicidio. Como antes afirmbamos, estamos en
presencia de un delito complejo, que exige la realizacin de dos hechos delictivos que seran
sancionables de forma separada si no existiera esta figura: apropiarse y matar.
Debe existir una vinculacin entre las dos conductas, una conexin ideolgica: el homicidio debe
ejecutarse para facilitar o hacer posible la apropiacin o ser una consecuencia ocasional del robo.
Si la muerte tiene un motivo o persigue una finalidad diversa venganza, por ejemplo, ser
preciso castigar el homicidio y el robo en forma separada.
En cuanto a la culpabilidad, tanto la apropiacin como el homicidio han de ser dolosos. La
apropiacin, porque la ley no contempla un cuasidelito de robo. Y la conducta de matar tambin,
porque la figura exige que se cometa un homicidio (en la redaccin original, en cambio, se deca
resultare la muerte, con lo que slo se exiga una relacin de causalidad, sin considerar la
posicin anmica del autor), y porque el sentido agravatorio de esta figura no se presenta cuando
el homicidio ha sido cometido en forma imprudente.

15
Se discute si la expresin homicidio incluye aqu cualquiera de las formas que puede asumir ese
delito: homicidio simple, calificado y parricidio. Respecto del primero, no hay duda de que s se
incluye.
En relacin con el homicidio calificado, en tanto, la tendencia es considerar que tambin se
incluye. El principal argumento usado para defender esta interpretacin es que el art. 456 bis hace
aplicable al delito de robo con violencia las circunstancias agravantes del art. 12 nmeros 1 y 5.
Esto significa que si concurren las circunstancias de premeditacin o alevosa, que son algunas de
las que constituyen el homicidio calificado, la conducta se sancionara como un robo con
homicidio con la agravante del 456 bis.
El parricidio, en cambio, quedara excluido de este delito. Fundamentalmente, porque la figura
de parricidio tiene mayor pena que el delito complejo de robo con homicidio. Sera ilgico
castigar con menos pena al que mata y roba a un pariente, que al que solamente lo mata. En
consecuencia, cuando con motivo u ocasin de una apropiacin se da muerte a un pariente o al
cnyuge, se castigar a ttulo de concurso material de delitos entre robo y parricidio, o entre hurto
y parricidio si no hay violencias diversas de las que dieron lugar a la configuracin del parricidio.
Si se comete un robo en que resultan mltiples muertes estaremos ante un nico delito de robo
con homicidio, con tipicidad reforzada como sostiene el prof. Labatut. Pero en tal caso, la mayor
extensin del mal causado deber influir en la determinacin de la pena, segn lo dispuesto en el
art. 69. El prof. Garrido Montt, por el contrario, estima que una sola muerte sirve para colmar las
exigencias del tipo, y que las dems debern ser consideradas como delitos de homicidio
independientes.

b) Robo con violacin

Requiere una apropiacin con violencia o intimidacin y una violacin. Esta ltima conducta se
presenta como un complemento o un agregado a la accin de apropiacin, que es la que
constituye el ncleo del delito. Es un delito complejo que ofrece, en general, las mismas
caractersticas que el robo con homicidio.

c) Robo con mutilacin o lesiones graves gravsimas

Es la ltima situacin considerada dentro de la hiptesis ms grave de los robos calificados.
Comprende los supuestos de castracin (art. 395 CP), mutilaciones (art. 396 CP) y lesiones
gravsimas (art. 397 N 1 CP).

d) Robo con retencin

Constituye una forma menos grave de robo calificado que puede presentar dos modalidades: a)
privar de libertad a una o ms personas exigiendo rescate, b) mantener esa retencin por ms de
un da. En este delito complejo la conducta propia de robo con violencia o intimidacin se suma a
un delito de secuestro, de detencin ilegtima o, tratndose de menores, de sustraccin de
menores. En algunos de estos casos la pena asignada al delito contra la libertad de las personas

16
puede resultar mayor que la del robo con retencin, por lo que habra que recurrir al principio de
subsidiariedad y aplicar el delito que tuviere una pena ms grave.

e) Robo con lesiones simplemente graves

Es otra forma menos grave de robo calificado, que se configura cuando se cometen las lesiones
descritas en el art. 397 N 2 CP.

7.3.3 Robo por sorpresa (art. 436 inc. segundo)

Se trata de una figura intermedia entre el hurto y el robo, porque en su comisin no se emplea la
violencia propia del delito de robo con violencia o intimidacin, pero tampoco se acta en la
clandestinidad normalmente inherente al hurto. Es sancionada con una pena grave, porque se
supone que las modalidades de la conducta implican un mayor peligro para la vida y la salud de
la vctima.
La ejecucin de la accin puede asumir dos formas:
a) Obrar por sorpresa: ataque rpido e inesperado que no permite a la vctima reaccionar
debidamente para proteger sus pertenencias.
b) Aparentar rias en lugares de concurrencia o hacer otras maniobras destinadas a causar
agolpamiento o confusin: circunstancias que permiten debilitar la defensa de la vctima por la
distraccin en que se encuentra o por la dificultad que tiene para vigilar y proteger sus
pertenencias debido al hacinamiento y aglomeracin. Dichas circunstancias deben ser causadas
por los propios delincuentes.
En esta figura se ha delimitado el objeto material del delito, que slo puede recaer en dinero,
alhajas, ropas y otros objetos que los ofendidos lleven consigo, es decir, objetos que estn en la
esfera de resguardo material que constituye el propio cuerpo.

7.4 Figuras especiales

El legislador penal ha asimilado al robo con violencia o intimidacin dos formas delictivas que
tienen una identidad distinta: la piratera y la extorsin.

7.4.1 Piratera (art. 434)

Es una forma de robo que se caracteriza por el hecho de ejecutarse en el mar, de una embarcacin
a otra, lo que implica un mayor estado de indefensin y peligro para las personas atacadas. Su
importancia es fundamentalmente histrica.
Se conoce como piratera area, en cambio, la figura introducida por el D.L. N 559 de 1974,
que constituye ms bien un delito de peligro contra la vida y la salud y de lesin contra la libertad
personal. Consiste en realizar actos que pongan en peligro o lesionen los intereses recin
mencionados, respecto de pasajeros o tripulantes, al destruir o daar una aeronave, desviar su
ruta, apoderarse de ella o asumir su control.

17
7.4.2 Extorsin (art. 438)
Consiste en obligar a otro, mediante violencia o intimidacin, a suscribir, entregar u otorgar
determinados documentos que importen una obligacin estimable en dinero. El despojo a la
vctima, por tanto, no se produce directamente por un acto de apropiacin del delincuente, sino
por un acto de la propia vctima.
El acto a que se fuerza a la vctima puede ser:
a) Suscribir un documento: firmarlo al pie o al final del texto que reconoce la obligacin.
b) Otorgar un documento: extenderlo o redactarlo.
c) Entregar un documento: supone un documento que existe previamente y lo nico que persigue
el autor es apoderarse del mismo. Slo se distingue del robo porque el documento es una especie
que, considerada intrnsecamente, no tiene valor.
Se exige nimo de defraudar, es decir, de perjudicar pecuniariamente a la vctima, adems del
nimo de lucro propio de todo delito de robo. En todo caso, basta con la existencia de dicho
nimo, sin que sea necesario que el perjuicio o el lucro se produzcan efectivamente.
Cuando se obliga a suscribir un documento en blanco no se puede decir que ste contenga una
obligacin estimable en dinero. Pero esa conducta significa que se ha dado comienzo a la
ejecucin de un delito que se consumara cuando, posteriormente, el hechor llene el documento
con un texto que importe una obligacin estimable en dinero. Antes de que eso se produzca, por
tanto, estaramos ante una extorsin en grado de tentativa.
Segn el grado de violencia o intimidacin que se emplea se deber aplicar la pena de robo
simple o calificado.
Hay muchos supuestos que, pese a quedar comprendidos en el sentido natural y obvio del trmino
extorsin, no son subsumibles dentro de este tipo. En su caso, ellos podrn ser castigados a ttulo
de amenazas.

8. ABIGEATO
La Ley N 20.090 de 11 de enero de 2006 confiri autonoma a este delito, que con anterioridad
se conceba slo como un supuesto especial de hurto o robo en atencin al objeto material sobre
el que recae.
En efecto, el abigeato consiste en un delito de robo, hurto o hurto de hallazgo que recae sobre
caballos, bestias de silla o carga (destinadas al transporte de personas o cosas), ganado mayor
(bueyes, mulas, yeguas, asnos) o menor (ovejas, cabras) o porcino. Tambin se aplica cuando el
autor se beneficie (faene o descuartice) o destruya una de estas especies para apropiarse de toda
ella o de alguna de sus partes (art. 448 ter inc. 4).
Es sancionado con una pena agravada en un grado antes de la reforma la agravacin era slo
facultativa en relacin a la que correspondera de no tratarse de la substraccin de animales,

18
agravacin que se verifica despus de considerar las circunstancias modificatorias de
responsabilidad concurrentes.
Esta agravacin se ha tratado de justificar en razn del debilitamiento de la defensa privada en los
campos, segn algunos, o en la intencin de proteger la actividad ganadera, segn otros, aunque
doctrinalmente se critica porque no estara suficientemente justificada5.
Para facilitar la sancin de estos delitos, la reforma incorpor una presuncin de autora respecto
de aqul en cuyo poder se encuentren los animales o partes de los mismos, cuando no pueda
justificar su adquisicin o legtima tenencia y al que sea habido en predio ajeno atareado con
dichos animales. Constituye, en todo caso, una presuncin simplemente legal. Para posibilitar una
investigacin y control ms eficiente de este delito, adems, se permite que la polica ingrese a
los predios privados cuando existan indicios o sospechas de que se est perpetrando dicho ilcito,
siempre que las circunstancias hagan temer que la demora en obtener la autorizacin del
propietario o del juez, en su caso, facilitar la concrecin del mismo o la impunidad de sus
hechores.

9. DISPOSICIONES COMUNES AL HURTO Y ROBO

El prrafo 5 del Ttulo IX contiene una serie de normas aplicables a los delitos contra la
propiedad estudiados hasta el momento. En general, ellas reflejan la disposicin del legislador
para sancionar con la mayor severidad posible esta clase de delitos, lo que en ocasiones lleva a
consecuencias desproporcionadas e injustificadas.

9.1 Reglas sobre el objeto material

a) Robo o hurto de vehculos (art. 449 inc. primero): cuando el delito recae sobre vehculos se
puede aumentar la pena en un grado.
b) Valor de la cosa (art. 455): si no hubiera sido posible determinar el valor de la cosa, lo que es
imprescindible para especificar la pena en el delito de hurto, su regulacin se har
prudencialmente por el juez.

9.2 Reglas sobre concursos

a) Reiteracin de hurtos (art. 451 inc. primero): existiendo un concurso real o material de hurtos
que se cometen contra una misma persona o en un mismo lugar contra personas diversas, debe
considerarse el importe total de los objetos sustrados y se aplica la pena en su grado superior (no
la pena superior en grado).

5
La ltima modificacin pretenda justificarse en la existencia de bandas especializadas, complejamente equipadas y
que realizan estas conductas regularmente. Sin embargo, estas circunstancias no son exigidas como parte del tipo,
que es sancionado de modo agravado cualquiera sean las caractersticas del hecho.

19
b) Concurso de calificantes (art. 453): si en un hecho concurren circunstancias que permitiran
calificarlo al mismo tiempo de hurto, hurto agravado, robo con fuerza o robo con violencia o
intimidacin, slo se aplica la pena asignada a la figura ms grave de las concurrentes, pudiendo
el tribunal aumentarla en un grado. Es una excepcin al principio de absorcin. Ocurrira, por
ejemplo, si un empleado de la casa comete un robo con fuerza (hurto agravado y robo).

9.3 Reglas sobre circunstancias modificatorias

a) Circunstancias agravantes:
Usar o portar armas en la comisin del delito (art. 450 inc. segundo). Esta agravante es especial
porque su efecto es la necesidad de aplicar una determinada pena por el delito cometido. Pero la
norma contiene una clusula de subsidiariedad expresa, en el sentido de que esta disposicin no
se aplica cuando la pena del delito cometido es de por s mayor que la que aqu se establece. Es lo
que sucede en los delitos de robo con violencia o intimidacin simple o calificado.
Reincidencia (art. 452). Tambin constituye una agravante especial, cuyo efecto consiste en que
el reincidente en el delito de robo o hurto podr ser condenado, adems de la pena que merezca
por el delito cometido, a la pena accesoria de sujecin a la vigilancia de la autoridad dentro de los
lmites fijados por el art. 25 CP.
Ejecutar el delito en lugares faltos de vigilancia policial o que por otras razones favorezcan la
impunidad, como los lugares oscuros o solitarios (art. 456 bis N 1).
Ejecutar el delito en contra de personas en manifiesto estado de inferioridad fsica (art. 456 bis N
2).
Ser dos o ms los malhechores (art. 456 bis N 3). Se discute si para configurar la agravante basta
con que los autores materiales sean dos o ms, o si se debera exigir que se trate de personas que
han cometido con anterioridad crmenes o simples delitos.
Ejercer violencia en contra de las personas que intervengan en defensa de la vctima, salvo que
tales violencias importen otro delito (art. 456 bis N 4).
Actuar con personas exentas de responsabilidad por locura, demencia o privacin de razn (art.
456 bis N 5). Esta situacin puede traducirse en una supuesto de autora mediata, pero tambin
puede suceder que el autor se valga de estas personas con cualquier propsito, por ejemplo, para
aparentar la ria o causar la confusin del art. 436 inc. 2.
Actuar con premeditacin o alevosa en los delitos de robo con violencia sobre las personas (art.
456 penltimo inciso).
b) Circunstancia atenuante de reparar con celo el mal causado (art. 456 bis inc. final): en los
delitos de hurto y robo no basta la mera restitucin de la cosa para estimar concurrente la
circunstancia atenuante genrica del art. 11 N 7. La ley exige que se demuestre con argumentos
positivos que el delincuente actu con celo, es decir, con esfuerzo, diligencia y sacrificio. Con
esta exigencia lo que se pretende conseguir es que se produzca una reparacin civil (a travs de
consignaciones), la que deber ser calificada especialmente por el juez.

20
En los delitos de robo con violencia o intimidacin no procede en ningn caso esta atenuante,
segn lo ha dispuesto el nuevo art. 450 bis. Esta decisin es discutible desde el punto de vista de
la vctima, pues con ella se quita al culpable todo inters por restituir las especies o reparar
civilmente el dao.

9.4 Reglas sobre autora y participacin

Se presume autor de robo o hurto a aquella persona en cuyo poder se encontrare la cosa sustrada
(art. 454). Constituye una presuncin simplemente legal, que puede ser contradicha por otros
medios de prueba, y que no se aplica cuando se pruebe la legtima adquisicin de la cosa o
cuando la conducta irreprochable de la persona establezca una presuncin en contrario.

9.5 Reglas sobre iter criminis

a) Equiparacin de penalidad (art. 450 inc. primero): los delitos de robo con fuerza en lugar
habitado o destinado a la habitacin o en sus dependencias tipificado en el art. 440, y los delitos
de robo con violencia o intimidacin, piratera y extorsin, contenidos en el prrafo 2 de este
ttulo, se castigan como consumados desde que estn en grado de tentativa.
b) Arrepentimiento (art. 456): si el sujeto activo devolviere voluntariamente la cosa robada o
hurtada se le aplicar la pena inferior en grado. Es un caso de arrepentimiento eficaz que sirve
para atenuar la pena. No rige en los delitos de robo con violencia calificado ni en la piratera.
Para que tenga efecto se requiere que la devolucin de la cosa hurtada o robada sea voluntaria y
oportuna, es decir, dentro del momento sealado por la ley.

10. RECEPTACIN

La Ley N 19.413 de 1995, agreg en el Ttulo IX el prrafo 5 bis, por el que se introduce el
delito de receptacin. Sin embargo, con anterioridad exista una figura similar, pues el inciso final
del art. 454 estableca el castigo como cmplice del robo o hurto de una cosa para aquel en cuyo
poder se encontraba, siempre que supiera o no pudiere menos que saber su procedencia ilcita.
En el fondo, se trata de conductas que podran reprimirse como encubrimiento del delito de robo
o hurto, porque son actividades llevadas a cabo con posterioridad a la comisin de esos delitos,
que se pueden adecuar al art. 17. Conductas que tienden a agotar el hecho, facilitando el
aprovechamiento o disposicin de los bienes muebles sustrados. Pero su sancin se ha
establecido dentro de una figura especfica, autnoma e independiente del delito del cual
provienen las especies. En particular, ello implica que en este delito no rige el principio de
accesoriedad y tampoco se requiere un conocimiento determinado de la perpetracin del hecho
delictivo o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo.
a) Conducta: tener en su poder, comprar, vender o comercializar cosas muebles hurtadas o
robadas. Es un tipo penal de hiptesis mltiple, en que se describen comportamientos muy
diversos. Adems es un delito de mera actividad, porque no exige un resultado independiente de
la actividad misma desarrollada.

21
b) Objeto material: cosas muebles, hurtadas o robadas. Quedan excluidas las que son producto de
una estafa, defraudacin o apropiacin indebida. Las acciones deben vincularse directamente con
la cosa misma, no con el producto de la venta o comercializacin.
c) Elemento subjetivo: el autor del delito debe conocer el origen de las especies. Esta referencia
constituye un elemento subjetivo impropio, que es parte del dolo, porque uno de los elementos
objetivos del tipo es que se trate de cosas hurtadas o robadas. Pero la referencia expresa contenida
en la ley sobre este aspecto subjetivo permite precisar que no se requiere un conocimiento
exhaustivo del delito especfico del que provienen las especies, sino que basta con conocer su
procedencia ilcita. En la norma se hace referencia, tambin, al caso de quien no pudo menos de
conocer el mal origen de las cosas, lo que equivale a afirmar que el conocimiento sobre el origen
de las cosas puede constar indirectamente, mediante presunciones, aunque no hubiere sido
probado de modo fehaciente en el proceso.
d) Penalidad: la conducta se sanciona con una pena privativa de libertad presidio menor en
cualquiera de sus grados y una pena pecuniaria multa de 5 a 20 UTM, la que debe
aplicarse en su grado mximo en caso de reiteracin o reincidencia. Esta sancin puede resultar
desproporcionada en relacin con el delito del cual provienen las especies.

11. USURPACIN
Dentro del prrafo 6 se incluyen una serie de figuras que poco tienen de comn entre s y con las
restantes figuras del ttulo. En trminos genricos, slo se puede afirmar que se trata de delitos
que consisten en una apropiacin por medios materiales, que se diferencia de otros en cuanto al
objeto material sobre el cual recae la accin: inmuebles, derechos reales o aguas.
Nuestro Cdigo Penal distingue tres formas de este delito:

11.1 Usurpacin de inmuebles y de derechos reales constituidos sobre ellos (arts. 457 y 458)

El bien jurdico protegido por estos delitos es el dominio, la posesin y la mera tenencia legtimas
que se ejercen sobre bienes inmuebles y el ejercicio de las facultades que de esos derechos se
derivan, o sea, el poder gozar real y libremente del bien. Son figuras de menor gravedad que los
delitos de hurto y robo porque al permanecer la cosa en el mismo sitio, y existiendo la
correspondiente inscripcin en los Registros Conservadores respectivos, la posibilidad de que el
bien se pierda definitivamente para su titular es mucho ms remota que en el caso de los bienes
muebles. Por otra parte, las posibles sustracciones o deterioros que recaigan sobre cosas
especficas situadas dentro del inmueble, durante el perodo de la usurpacin, seran punibles
separadamente a ttulo de hurtos o daos.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluso el dueo o poseedor de la cosa si acta con
violencia (art. 457 inc. segundo). Sujeto pasivo es la persona que es titular legtimo o con
derecho aparente en el caso del art. 457 inc. segundo del dominio o de un derecho real sobre un
inmueble.

22
En cuanto a la conducta, hay que advertir que los bienes inmuebles no pueden ser trasladados de
un lugar a otro, en consecuencia, ellos no pueden ser sustrados, sino invadidos (non
contrectantur, sed invaduntur). Por eso la ley no habla de apropiacin, sino de ocupacin de
bienes inmuebles o usurpacin de derechos reales. Se trata de un despojo material o desposesin,
que se realiza con nimo de seor y dueo y que supone una cierta permanencia del invasor en el
inmueble ocupado.
La penalidad es diferente segn si la conducta se realiza con violencia en las personas (art. 457),
violencia que puede ser empleada para ocupar el inmueble o para repeler al dueo que exige el
trmino de la ocupacin iniciada en su ausencia; o si la ocupacin es no violenta (art. 458), si
bien en este supuesto se requiere de todos modos que se acte usando de intimidacin, astucia,
engao, etc. La simple ocupacin pacfica, por ignorancia o negligencia del dueo, slo
constituye un precario (art. 2195 C. Civil).
Tratndose del dueo o del poseedor regular de una propiedad, su conducta se sanciona cuando
emplea violencia en las personas, pues el legislador pretende que sea la organizacin judicial la
que dirima acerca de la legitimidad del derecho real que se aparenta, no la violencia privada. En
los dems supuestos, no violentos, el conflicto existente tendr trascendencia slo en el mbito
civil.

11.2 Alteracin o destruccin de deslindes (art. 462)

Consiste en destruir o alterar trminos o deslindes de propiedades ajenas con nimo de lucro. Lo
que aqu se protege tambin es la propiedad inmueble, sea pblica o privada. La destruccin o
alteracin ha de efectuarse con la intencin de comportarse de hecho como propietario respecto
de una porcin del bien raz. En consecuencia, los trminos o lmites han de ser destruidos en
cuanto smbolos que sealan la extensin de la propiedad. Si slo existe una destruccin o
apropiacin de los objetos que marcan los deslindes se tratara de un delito de hurto, robo o
daos.
Se trata de una forma especial de ocupar materialmente bienes inmuebles, que opera de manera
alternativa a las figuras de los arts. 457 y 458, atendiendo a la pena concreta a aplicar en el caso
particular.
Si concurren violencias rigen las reglas generales concursales respecto de las lesiones u
homicidio. En cuanto a la posibilidad de que se produzcan ciertos daos materiales, ellos parecen
inherentes al delito, por lo que no se sancionaran en forma aparte.

11.3 Usurpacin de aguas (arts. 459, 460 y 461)

El agua no es inmueble en el sentido penal, porque puede trasladarse. Pero cuando est en
depsitos naturales o artificiales inmuebles se asimila a ellos.

23
Lo que justifica el tratamiento en un tipo autnomo de la usurpacin de aguas es su particular
regulacin constitucional. Las aguas constituyen bienes de dominio pblico sobre las cuales slo
pueden existir derechos de aprovechamiento (regulados en el Cdigo de Aguas).
Las modalidades de este delito son las siguientes:
a) Usurpacin propiamente tal (art. 459 N 4).
b) Apropiacin de aguas (art. 459 N os 1 y 2 y 461). En el N 2 del art. 459 se sancionan como
consumados actos que slo representan una tentativa.
c) Turbacin de posesin o embarazo al ejercicio de los derechos de un tercero (art. 459 Nos 3 y
4).
Si se ejerce violencia contra las personas existir un concurso aparente de leyes, en relacin con
lo dispuesto en el art. 460. En general, prima la usurpacin, pero cuando las violencias tienen un
mayor desvalor delictivo desplazan al delito de usurpacin, por aplicacin del principio de
subsidiariedad.

12. DELITOS DE APROPIACIN POR MEDIOS INMATERIALES

A las apropiaciones por medios inmateriales se les suele llamar, genricamente, fraudes o
defraudaciones. Son figuras que giran en torno al concepto de defraudar, esto es, causar un
perjuicio en patrimonio ajeno mediante engao o abuso de confianza. A diferencia de lo que
suceda en las apropiaciones por medios materiales, en que lo fundamental era el empleo de
energa, las figuras que ahora estudiaremos se caracterizan por el uso de medios intelectuales.
Por otra parte, aunque en ambos grupos de delitos existir un desplazamiento patrimonial de
hecho: una cosa sale de hecho de un patrimonio e ingresa a otro; en los tipos de apropiacin por
medios inmateriales no se afecta la propiedad o posesin en el mismo sentido que se
entiende para los delitos de hurto, dao o robo. En estos ltimos la accin criminal recae sobre un
objeto material preciso respecto del cual existe una relacin jurdica de tenencia, posesin o
dominio con su legtimo titular, relacin que es directamente afectada. En las estafas, en cambio,
no se afecta la relacin que entre esa cosa y su legtimo poseedor existe, pues es ste quien
voluntariamente la entrega (personalmente o a travs de otro). Lo que se afecta es el valor que la
cosa representaba en el patrimonio del engaado. Por ello, hay acuerdo en que el bien jurdico
aqu protegido es el patrimonio en su totalidad, como universitas iuris.
Desde el punto de vista del sujeto pasivo, en las apropiaciones por medios materiales se acta
contra o sin la voluntad de la vctima. En las apropiaciones por medios inmateriales, en cambio,
la vctima presta su consentimiento, pero ste est viciado.
En cuanto a su ubicacin sistemtica, no todos los fraudes estn tipificados en los prrafos 7 y 8
del Cdigo Penal, ni son fraudes todas las figuras que se describen en ellos. Existen tipos de
fraude fuera del ttulo de los delitos contra la propiedad, como el fraude cometido por un
funcionario pblico del art. 239. Tambin hay figuras contenidas en leyes especiales, que
tradicionalmente reciben la denominacin de fraudes o engaos. As, por ejemplo, los delitos
24
relativos a las quiebras (Ley de Quiebras), los fraudes aduaneros (Ordenanza de Aduanas), los
fraudes tributarios (Cdigo Tributario), el giro fraudulento de cheques (Ley de Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques), etc. Sin embargo, en trminos generales, esos delitos revisten
importantes diferencias con las figuras de engao o fraude, pues mientras estas ltimas afectan el
patrimonio de las personas, en aqullos, mas que el patrimonio individual, lo que se afecta son
intereses relativos al orden pblico econmico, la buena fe, la seguridad en el trfico comercial,
etc
Es posible distinguir tres formas de fraude:
a) Fraudes mediante engao o estafas propiamente tales
b) Fraudes por abuso de confianza
c) Fraudes impropios

13. FRAUDES POR ENGAO

13.1 Elementos del fraude por engao

a) Engao
Engaar consiste en realizar una afirmacin falsa sobre hechos tpicamente relevantes, que pueda
crear en otro una falsa representacin de la realidad, inducirlo a tener por cierto lo que no lo es.
El engao constituye el medio tpico para provocar la disposicin patrimonial perjudicial.
Tradicionalmente se han distinguido dos formas de engao: simulacin, que consiste en hacer
aparecer como real algo que no lo es, y disimulacin, que consiste en hacer aparecer como
inexistente un hecho real. Sin embargo, esta es una distincin difcil de aplicar en la prctica,
pues quien simula como existente un hecho que no lo es est, al mismo tiempo, ocultando el
hecho existente que destruira la simulacin, y viceversa.
Desde otro punto de vista se afirma que, en verdad, existen las siguientes formas de engao:
1. Engao activo: Consiste en efectuar una afirmacin falsa sobre hechos tpicamente
relevantes.
a. Expreso: Consiste en efectuar una afirmacin falsa de carcter explcito o directo sobre
hechos tpicamente relevantes. Por ejemplo, afirmar falsa y explcitamente, ya sea de
forma oral o por escrito, tener capacidad y voluntad de pago. Asimismo, responder falsa y
explcitamente, de manera acertiva pero mediante gestos (asentir con la cabeza, mostrar el
pulgar hacia arriba, etc.) ante la pregunta de la contraparte: Tiene usted capacidad de
pago?
b. Concluyente: Consiste en efectuar una afirmacin falsa de carcter implcito o indirecto
sobre hechos tpicamente relevantes. A diferencia del engao expreso, en que la expresin
proferida por el autor puede ser catalogada directamente de engao, el engao
concluyente requiere la realizacin de un proceso deductivo, gracias al cual, es posible
"construir" la afirmacin falsa de que se trate. Criterio de dicho proceso deductivo son los
25
 elementos constitutivos que definen la relacin negocial de que se trate. Por ejemplo, si
autor y disponente celebran una compraventa, tambin efectan implcitamente
afirmaciones derivadas de los elementos conceptuales de dicho negocio, como su
capacidad y voluntad de cumplimiento de las prestaciones debidas entre ellos. Aun
cuando las partes no realicen afirmaciones explcitas a este respecto, es posible deducir la
afirmacin de aquellas circunstancias que constituyen su relacin negocial y sin las cuales
sta dejara de tener sentido, perdera su razn de ser.
La construccin del engao concluyente requiere siempre una determinacin de los
elementos constitutivos que definen la relacin negocial en cuestin.
2. Engao pasivo o por omisin: Consiste en no efectuar, esto es, omitir una afirmacin
verdadera sobre hechos tpicamente relevantes, pese a tener un deber jurdico (de garante) de
efectuarla. Dicho deber supone, generalmente, sacar al disponente de su error.
Efectuar un engao en el sentido de emitir una afirmacin falsa sobre hechos tpicamente
relevantes se opone a emitir una mera opinin o juicio de valor sin relevancia penal. Por ejemplo,
si el vendedor de una tienda le dice a un cliente: ste es un lindo traje.
Ahora bien es suficiente una simple mentira para que estemos en presencia de un engao? El
tema es discutido. La doctrina nacional mayoritaria (Etcheberry, Labatut, Garrido Montt) ha
acogido la teora francesa de la mise en scne, segn la cual una mentira ha de tener una aptitud o
idoneidad para inducir a error, y para ello ha de estar rodeada de apariencias externas que le den
verosimilitud. Es decir, no bastara una simple afirmacin verbal mendaz para configurar una
estafa, entre otras razones, porque:
No existe en el ordenamiento jurdico una obligacin general de decir verdad.
Aceptar que cualquier mentira constituye simulacin constituira un incentivo en pro de la
negligencia de los contratantes. La ley penal no tiene por objetivo proteger a los ingenuos o
descuidados.
La propia legislacin civil y comercial exige que los contratantes acten en forma diligente.
De aceptar que basta la mentira, cualquier incumplimiento contractual sera constitutivo de fraude
por engao.
Sin embargo, otros autores (Politoff/Matus/Ramrez, Mera) entienden que no se puede excluir a
priori que una simple mentira constituya engao suficiente, pues la determinacin de su aptitud
para el engao no depende de un criterio meramente objetivo, sino de un criterio mixto objetivo-
subjetivo. De este modo, el que una simple mentira o afirmacin mendaz sea apta para
engaar no depende slo de su valor intrnseco o de si es acompaada o no por apariencias
externas que pone o aprovecha el autor, sino tambin de las circunstancias que existen en la
relacin entre el que emite el mensaje y quien lo recibe, de la misma naturaleza del mensaje que
se trasmite y tambin, claro est, de las circunstancias personales de quien recibe el mensaje6.

6
POLITOFF LIFSCHITZ/MATUS ACUA/RAMREZ GUZMN, Lecciones de Derecho Penal chileno, Parte especial,
Reimpresin de la 2 edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2011, p. 429.

26
En consecuencia, una simple mentira podra constituir engao suficiente, si en el caso concreto es
apta para inducir a error a la persona a quien se dirige.
Crtica: Si bien las razones argidas por la doctrina nacional mayoritaria pueden ser atendibles,
en particular la de que en nuestro ordenamiento jurdico no existe una obligacin general de decir
la verdad, las normas que regulan la estafa no exigen una mise en scne. La segunda tesis
expuesta confunde los conceptos de engao y de error. Cuando se trata de definir al primero, es
posible hacerlo mediante criterios objetivos que prescindan, entre otras cosas, de las
circunstancias personales de quien recibe el mensaje. Atendido lo anterior es posible concluir que
no basta cualquier mentira para que estemos ante un engao tpicamente relevante: es necesario
que el autor realice una afirmacin falsa u omita una verdadera debiendo efectuarla, y que en
ambos casos el engao se refiera a hechos tpicamente relevantes. Por otra parte, no hay que
perder de vista que el concepto de mentira, a diferencia del de engao, tiene una connotacin
moral y se agota en la realizacin de una afirmacin falsa. En cambio, el engao tpico en la
estafa es siempre el medio para provocar una disposicin patrimonial perjudicial.
Por otro lado, el engao ha de cumplir algunos requisitos. Debe de ser:
Antecedente: debe preceder y determinar el error, el acto de disposicin patrimonial y el
consecutivo perjuicio.
Causante: debe estar ligado por un nexo causal con el perjuicio patrimonial. Dicho nexo es
complejo y une a engao con error, a error con disposicin patrimonial y a disposicin
patrimonial con perjuicio patrimonial. Tambin es posible afirmar que el engao provoca una
disposicin patrimonial perjudicial determinada por error.
Bastante: debe ser idneo para inducir a error a otro, en el caso concreto. La accin engaosa,
considerada ex ante, ha de ser capaz de generar el riesgo de inducir o mantener en otro una falsa
representacin de la realidad.
En cuanto al objeto del engao, ste tiene que referirse a hechos tpicamente relevantes. Son
hechos tpicamente relevantes aquellos descritos por el legislador en la figura de estafa de que se
trate o que, segn la relacin negocial que tiene lugar entre las partes, sean manifiestamente
determinantes para efectuar una disposicin patrimonial racional.
En general se entiende que el engao tiene que estar referido a hechos presentes o pasados. Las
afirmaciones respecto de hechos futuros sobre los que no existe certeza de que ocurrirn no
constituyen engao: no pueden provocar una falsa representacin de la realidad, sino que se
refieren a meras posibilidades.
Con todo, podra aceptarse que un pronstico acerca de hechos futuros, que est fundado en un
conocimiento actual del que los emite, constituya engao. Por ejemplo, si un crtico de arte
induce a comprar una obra que l sabe de escaso valor, pronosticando que subir de valor en el
futuro. Asimismo, una promesa (que recae sobre un hecho futuro) puede considerarse engaosa
cuando su fundamento o la intencin que se expresa no existen inicialmente.

27
b) Error
El engao tiene que producir un error. El error consiste en una falsa o inexacta representacin de
la realidad. El error debe referirse a los mismos hechos (tpicamente relevantes) que fueron objeto
del engao.
La ignorancia es una mera falta de conocimiento respecto de algo. Puede equipararse al error?
Quienes exigen que el engao consista en un ardid o maquinacin, consideran que la ignorancia
slo puede asimilarse al error cuando es causada por la simulacin del delincuente. Para quienes
consideran que la ley no exige una puesta en escena, ser suficiente con que el delincuente
mantenga la situacin de ignorancia pese a tener una obligacin de decir la verdad.
En otras palabras, constituira una forma de engao el mantener a otro en un error o no impedir el
surgimiento de un error en el sujeto pasivo, cuando el autor estaba obligado a aclarar o evitar el
error. Se tratara de una situacin excepcional, un delito de comisin por omisin, en que existe
previamente un conocimiento equivocado de la realidad que slo es mantenido por la conducta
engaosa. Es el caso de quien ha solicitado un crdito presentando una liquidacin de sueldos
para acreditar su solvencia, pero luego omite informar que el contrato respectivo est terminado,
pese a tener un deber jurdico (posicin de garante) de informar al disponente. Otros supuestos en
que exista algn error preexistente, que sea simplemente aprovechado por el delincuente, no
constituyen estafa.
En realidad, ambas posiciones son en parte correctas y en cierto sentido complementarias. La
primera alude al supuesto en que el autor provoca un error que an no exista en el disponente; la
segunda se refiere al caso en que el disponente se encontraba en error (o ignorancia), iba a salir
de su error, pero el autor provoca un mantenimiento de dicho error, contraviniendo su deber
jurdico.
El error tiene que ser causado en una persona natural. No es posible engaar a las mquinas
automticas, porque ellas no pueden tener una representacin falsa o inexacta de la realidad.
Cuando se altera el funcionamiento de una de estas mquinas para apropiarse de sus productos, se
configurarn los delitos de hurto o robo, segn se emplee o no la fuerza. Algo similar ocurre
cuando se manipula un sistema informtico. En cambio, s hay error y fraude cuando se altera una
balanza, un taxmetro, un medidor de gas, etc., en la medida en que esa alteracin constituye el
medio que se emplea para producir un error en otra persona.
Parte de la doctrina (Labatut, Garrido Montt) considera que los incapaces no pueden ser sujetos
pasivos de este delito, porque los que no tienen capacidad mental no pueden ser engaados. En
consecuencia, si un enfermo mental o un nio realizan una disposicin patrimonial a favor del
autor, existira una apropiacin calificable de hurto. Otros disienten de esta interpretacin
(Politoff/Matus/Ramrez), afirmando que ella equivale a sostener que los incapaces no actan,
que jams consienten. Entonces hasta la venta de un dulce a un menor sera un hurto, puesto que
el menor no pagara, sino que sufrira la sustraccin del dinero que entrega. En definitiva, para
estos efectos, resulta necesario distinguir entre absoluta y relativamente incapaces. Los primeros
son aquellos en los que no es posible apreciar ninguna forma de consentimiento, razn por la cual

28
no pueden ser sujetos pasivos de estafa. Los segundos, en cambio, son aquellos en que existe la
capacidad natural de consentir por lo que, aunque ms fcilmente, pueden ser engaados.
Es posible que la persona engaada no coincida con la perjudicada ni, tampoco, con quien realiza
materialmente la disposicin patrimonial. Por ejemplo, cuando se engaa al administrador o
agente de una institucin financiera, quien ordena al cajero que efecte la disposicin
patrimonial, la defraudada es la institucin financiera (sujeto pasivo que sufre el detrimento
patrimonial).
c) Disposicin patrimonial
Consiste en cualquier acto efectuado por el disponente, que conduce a una disminucin de su
patrimonio o del patrimonio de un tercero. La disposicin puede realizarse de forma activa
(entrega de bienes, suscripcin de un contrato, renuncia a un crdito, asuncin de una deuda) o
pasiva (dejar de cobrar un crdito, no reclamar un derecho). En todo caso, no se trata de una
disposicin en el sentido civil del trmino, sino de un hecho material que conduce al perjuicio.
Este acto de disposicin debe ser consecuencia del error. Pero la doctrina est de acuerdo en que
dicho acto puede ser ejecutado por la propia vctima o por un tercero pues no hace falta que el
disponente tenga facultad jurdica para disponer de las cosas (por ejemplo, la empleada de una
casa que entrega el televisor a quien dice que lo retira para repararlo). En cambio, si es el autor
quien se apropia de los bienes en forma clandestina o violenta, se configurara un delito de hurto
o robo.
d) Perjuicio
El perjuicio es una disminucin efectiva del patrimonio. Puede recaer sobre las cosas materiales o
inmateriales que componen el patrimonio. En concreto, adoptando una concepcin mixta
jurdico-econmica, se puede considerar dao patrimonial la prdida de la posesin o tenencia de
ciertas cosas, la imposibilidad de cobrar un crdito o la privacin de una expectativa legalmente
fundada. No son parte del patrimonio, en cambio, una mera esperanza o posibilidad.
Debe existir un detrimento efectivo del patrimonio, una prdida que sea susceptible de
apreciacin pecuniaria, porque la pena depende del monto de lo defraudado. Por lo tanto, no
existe perjuicio si la prdida patrimonial es compensada con una ganancia equivalente. Ahora
bien, para apreciar si ha existido una lesin patrimonial debe procederse con un criterio objetivo,
pero tomando en consideracin las particulares circunstancias de cada caso. Por ejemplo, si se
adquiere un cuadro de Van Gogh y luego se descubre que era de Renoir, pero tiene el mismo
valor econmico, en principio existira un perjuicio puramente ideal, esttico, no apreciable en
dinero y, por ende, no constitutivo de estafa. Pero si con ese cuadro se pretenda completar una
coleccin de obras de Van Gogh y ello puede desprenderse explcita o implcitamente de la
relacin negocial entre las partes, el engao s habra producido una minusvala patrimonial, a
pesar de la equivalencia de las prestaciones.
El perjuicio tiene que provenir directamente de la disposicin patrimonial, pero no es necesario
que se produzca desde un punto de vista temporal inmediatamente despus de sta. Por
ejemplo, si alguien compra un computador IBM pero le entregan otro armado (cuyo precio deba

29
ser bastante inferior), se configura la estafa aun cuando el pago se hubiere pactado en cuotas.
Tambin hay perjuicio cuando se suscribe por error un pagar o se acepta una letra de cambio,
aunque todava no se cobren, pues el patrimonio ha disminuido efectivamente por el aumento del
pasivo.
Segn el art. 1468 CC, no se puede repetir lo dado o pagado por objeto o causa ilcita a
sabiendas. Cabe preguntarse, entonces, si realmente existe perjuicio cuando la estafa consiste en
la falta de realizacin de un acto ilcito por el que se ha pagado un precio. Por ejemplo: una mujer
solicita a una hechicera un veneno para matar a su cnyuge, y sta le cobra una suma elevada por
una pcima inocua. Se ha afirmado que no se puede castigar como estafador a quien no ha
realizado el hecho ilcito, porque lo contrario sera obligarlo a realizar tal hecho, que podra ser
an ms grave que la estafa. Con todo, en nuestro pas se entiende que en esos supuestos tambin
existira una estafa, en cuanto el mismo Cdigo Penal sanciona expresamente ciertos casos de
estafa cometidos a propsito de un negocio ilcito: art. 469 N 5 y 470 N 7.
e) Relacin de causalidad
Como hemos venido afirmando, es esencial que cada uno de los elementos descritos sea
consecuencia del anterior, es decir, que entre ellos exista una relacin de causalidad: el engao
debe producir el error; el error, la disposicin patrimonial; y esa disposicin ha de ser la que
causa el perjuicio.

13.2 Culpabilidad

El dolo debe cubrir todos los elementos objetivos tpicos, es decir, comprende el conocimiento y
la voluntad de engaar, producir un error, una disposicin patrimonial y un perjuicio. Todos esos
aspectos son los que forman parte del dolo propio de los fraudes por engao. Dada la naturaleza
de la conducta propia de estos delitos, lo ms normal es que se acte con dolo directo, mientras
que la admisibilidad del dolo eventual ha sido discutida. Podra presentarse, por ejemplo, cuando
el engao consiste en una simple omisin (se omiten ciertos antecedentes que podran impedir la
concesin de un crdito, por si acaso), cuando se admite la probable produccin de un dao
patrimonial como consecuencia del engao, etc.
No se exige la intencin de obtener una ventaja pecuniaria. A diferencia de lo que ocurre en otros
delitos en que es expresamente exigido, en los fraudes por engao no es necesario que concurra el
nimo de enriquecimiento o de lucro.
Antiguamente se aceptaba una especie de compensacin de dolos, si la vctima haba cado en el
fraude creyendo que ella estafaba al autor (cuentos del to, cuento de la lotera). En estos casos
existe una intencin fraudulenta de la vctima, pues ella cree errneamente que se est
aprovechando del delincuente. Pero en realidad, esta situacin tambin es provocada por la
simulacin del delincuente, de modo que no se puede afirmar que existen dos delincuentes, sino
un solo estafador y una vctima. Como toda la situacin est bajo el control del estafador, la
vctima en ningn momento ha llegado a poner en riesgo la propiedad o el patrimonio de ste. Su
conducta slo podra calificarse como un delito imposible.

30
13.3 Iter criminis

La consumacin del delito requiere que se produzca el perjuicio, al menos en alguna medida.
Cuando este perjuicio pueda aumentar con el curso del tiempo, por ejemplo, al aceptar o girar un
cheque o letra de cambio, la estafa se entiende de todos modos consumada cuando comienza a
producirse el perjuicio. Pero en los casos en que resulte necesario considerar el monto de lo
defraudado para determinar la pena aplicable (art. 467), deber atenderse al perjuicio total que la
estafa habr de, efectivamente, causar.
Existe tentativa desde que se inicia el comportamiento dirigido directamente a la realizacin del
engao (los actos que conducen a l o al omitir despejar un error existiendo obligacin de
hacerlo), y delito frustrado, cuando ya se ha realizado todo el comportamiento engaoso, pero no
se produce la disposicin patrimonial perjudicial determinada por error por causas independientes
de la voluntad del autor.
Y si la vctima descubre el engao? En un tiempo se afirm que si eso ocurre quedara
demostrado que el engao no haba sido suficiente para provocar el error y que, por consiguiente,
estaramos ante una tentativa inidnea. Pero la verdad es que el fracaso del engao puede
provenir de mltiples factores (un accidente, la llegada de un tercero que desbarata el plan, etc.).
Por lo tanto, habr que averiguar si el engao era inicialmente apto para provocar el error, y en tal
caso, a pesar del descubrimiento, admitir una tentativa o frustracin.

13.4 Clases de fraudes por engao7

a) Figura bsica: estafa del art. 473 CP

Para la descripcin de los delitos de estafa, nuestro legislador adopt un mtodo casustico.
Siguiendo el mismo estilo que en los delitos de homicidio, lesiones, y en los delitos de
apropiacin por medios materiales que acabamos de estudiar, el prrafo 8 comienza describiendo
en forma particular ciertas conductas engaosas que merecen una calificacin especial, sea por el
objeto sobre el que recaen, sea por el medio utilizado para engaar, etc.
Sin embargo, puede afirmarse que esta materia es tan inconmensurable como la inteligencia y la
perversidad humanas8, por lo que el legislador no puede abarcar todas las situaciones posibles a
travs de descripciones especficas. Esta es la razn por la que se incluye, al final del prrafo, una
figura genrica: el art. 473, que sanciona al que defraudare a otra usando cualquier engao que
no se halle expresado en los artculos anteriores. En consecuencia, esta figura conocida como
estafa residual se aplica ante cualquier otro engao que no pudiera ser subsumido en ellas. Sin
embargo, incluso esta figura residual debe tener en cuenta el bien jurdico protegido por ella, esto

7
En la doctrina nacional se han propuesto diversas formas de clasificar los delitos de estafa. Aqu adoptaremos,
fundamentalmente, la clasificacin propuesta por POLITOFF LIFSCHITZ/MATUS ACUA/RAMREZ GUZMN, Lecciones
de Derecho Penal chileno, Parte especial Reimpresin de la 2 edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2011,
p. 413, similar a la que expone el prof. LABATUT.
8
FUENSALIDA, Alejandro, Concordancias y comentarios del Cdigo penal chileno, T. III, Lima, 1883, p. 238.

31
es, el patrimonio, y referirse, consecuentemente, slo a hechos tpicamente relevantes, es decir,
aquellos que, segn el objeto de la relacin negocial que se verifica entre autor y disponente, sean
manifiestamente determinantes para efectuar una disposicin patrimonial racional.
La estafa del art. 473 constituye la figura bsica, que rene los elementos esenciales de toda
estafa: engao, error, disposicin patrimonial y perjuicio patrimonial, todos los cuales deben estar
unidos de modo causal.
En este supuesto el delito de estafa se sanciona con una pena nica, que no depende del monto de
lo defraudado.

b) Estafa calificada por la clase de engao (art. 468)

Para los autores que entienden que la creacin de una apariencia o puesta en escena es
indispensable para entender que existe engao (Etcheberry, Garrido Montt), el delito
contemplado en el art. 468 constituye la figura fundamental de los fraudes.
Para que sea aplicable el art. 468 se requerira, precisamente, de un ardid que puede consistir en:
Usar nombre fingido
Aparentar poder, influencia o crditos supuestos
Atribuirse bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin imaginarios
Cualquier otro engao semejante
En cada uno de estos casos se requerira de una especial maquinacin. Es decir, no bastara slo
con mentir en cuanto al nombre, los bienes, etc., sino que tendra que existir una apariencia
externa que apoye las manifestaciones verbales del autor.
Sin embargo, tambin es posible interpretar dichas figuras en otro sentido y sostener que en ellas,
como en todos los supuestos de estafa, la conducta del autor consiste en efectuar una afirmacin
falsa o contraria a la verdad, slo que en este caso ella ha de ser relativa a su nombre o bien a su
poder, influencia o crditos o bien respecto de la existencia de bienes, comisiones, empresas o
negociaciones.
Para la determinacin de la pena opera un reenvo a lo dispuesto en el art. 467, por lo que la
sancin depender del monto de lo defraudado.

c) Entregas fraudulentas (arts. 467 y 469 Nos 1 y 2)

Tambin llamados fraudes de comercio, constituyen figuras especiales en relacin con el objeto
material sobre el que recae la conducta.
La figura bsica de fraude en la entrega es el art. 467, que sanciona al que defraudare a otro en
la sustancia, cantidad o calidad de las cosas que le entregare en virtud de un ttulo obligatorio.
Aunque el tipo no exige el empleo de un ardid o maquinacin, tampoco se trata de sancionar
como fraude un mero incumplimiento de contrato. Tiene que existir alguna forma de engao, por
la que se aparenta que se entrega lo debido, pero sta puede llegar a consistir en la sola

32
declaracin falsa del sujeto activo de dar lo malo por bueno o lo deficiente por completo,
cuando el sujeto pasivo no est en condiciones de impedir el engao.
Los nmeros 1 y 2 del art. 469 tipifican dos figuras de fraude en la entrega agravado, cuando la
conducta es realizada por joyeros o por comerciantes (traficantes, segn dice la ley). Constituyen
supuestos agravados porque se trata de situaciones en que el sujeto pasivo no tiene forma de
descubrir el engao, sino que debe confiar en el arte y conocimientos del joyero, o en las
maniobras de pesaje y medida del comerciante. La agravacin consiste en que debe aplicarse el
mximum de las penas sealadas en el art. 467, las que se fijan segn el monto de lo defraudado.
Adems, en el caso de los comerciantes, el solo hecho de tener pesos o medidas falsos constituye
una delito-falta, sancionado en el art. 495 N 16.

d) Estafas con causa ilcita (arts. 469 N 5 y 470 N 7)

Lo especfico en estos casos es que se trata de situaciones en las que el acto que sirve de base a la
relacin es civilmente nulo (art. 1466 CC). Pese a ello, la legislacin reconoce una especie de
derecho a no ser engaado y sanciona la conducta engaosa como fraude:
A los que cometieren defraudacin con pretexto de supuestas remuneraciones a empleados
pblicos (art. 469 N 5). Si la remuneracin fuese verdadera constituira un delito de cohecho (art.
450 CP), por eso se concede al funcionario respectivo una accin de calumnia contra el estafador.
A los que en el juego se valieren de fraude para asegurar la suerte (art. 470 N 7).

e) Otras estafas especiales

Se sancionan tambin con las penas del art. 467, las siguientes estafas especiales:
Suscripcin engaosa de documento (art. 470 N 4)
Celebracin fraudulenta de contratos aleatorios (art. 470 N 6)
Obtencin de prestaciones improcedentes (art. 470 N 8)

14. FRAUDES POR ABUSO DE CONFIANZA

Es posible diferenciar los supuestos de fraude por engao de aquellos que se cometen por abuso
de confianza, pese a que la distincin no se ve bien reflejada en la legislacin, que regula todos
estos supuestos desordenada e indistintamente dentro del prrafo 8 del Ttulo IX del Libro II del
Cdigo Penal.
Lo caracterstico de los fraudes por abuso de confianza es que suponen una relacin jurdica
previa entre la vctima y el victimario. El autor del delito deba cumplir una obligacin, que tena
su origen en un acto legtimo, una relacin civil lcita. El ilcito penal se produce, por tanto, por el
incumplimiento voluntario de obligaciones civiles con abuso de confianza, abuso que consiste en
defraudar la confianza normal (objetiva) respecto del cumplimiento de las obligaciones. Por
supuesto que no todo incumplimiento de obligaciones civiles constituye delito, sino que ste slo
constituye un ilcito penal en situaciones excepcionales y de especial gravedad que se encuentran
33
expresamente tipificadas. El resto de los casos dar lugar, nicamente, a las acciones civiles
pertinentes.

14.1 Apropiacin indebida (art. 470 N 1)

Consiste en quedarse con cosas ajenas, violando el deber jurdico de entregarlas o devolverlas.
Tradicionalmente se le conoce como la principal figura dentro de los delitos de fraude por abuso
de confianza, razn por la cual mantenemos su estudio en este grupo de delitos. Sin embargo,
tambin tiene algunos elementos que son caractersticos del hurto, como se desprende de sus
elementos.

a) Bien jurdico
El bien jurdico protegido es, en opinin de Politoff, el derecho subjetivo personal a la
restitucin o al uso determinado (derecho a que se entregue), correlativo de la obligacin del
agente de restituir o entregar9. Pero es un derecho que se vincula con una cosa especfica. Por lo
tanto, la conducta no se sanciona por lesionar el patrimonio en su totalidad, como unidad
econmica, sino porque implica un ataque contra un especfico valor patrimonial, contra una cosa
determinada sobre la que se tena un derecho de dominio.

b) Conducta
Las conductas de este delito se describen como apropiarse o distraer.
a. Apropiarse: al igual que en los dems delitos que se refieren a una apropiacin, requiere un
elemento material, el apoderamiento, y uno psicolgico, el nimo de comportarse como seor y
dueo. Pero aqu el apoderamiento o elemento material tendr que consistir en un acto de
disposicin o de retencin, pues la cosa ya est en poder del agente. La conducta consistir,
entonces, en ejecutar actos propios del dominio (por ejemplo, vender la cosa), o negarse a
entregar cuando llega el momento de la restitucin o entrega y sta es exigida.
b. Distraer: dar a la cosa un uso o destino diverso de los que le estn asignados (por ejemplo,
empear la cosa).
El prof. Etcheberry considera que en los supuestos de distraccin no es exigible que concurra el
nimo de seor y dueo, pues el propsito de restituir supone una idea de temporalidad
incompatible con dicho nimo y, en el fondo, un reconocimiento de dominio ajeno. En cualquier
caso, slo en aquellos casos excepcionales en que el uso indebido acarree perjuicios existira una
distraccin indebida punible.

9
POLITOFF LIFSCHITZ, Sergio, El delito de apropiacin indebida, Editorial Jurdica Conosur, Santiago, 1992, p. 67.
ETCHEBERRY, Derecho penal. Parte Especial, tomo III, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1998, p. 425, por el
contrario, considera que no hay una ofensa a un derecho personal o crdito del acreedor para exigir la entrega de la
cosa, sino una lesin a un derecho real de dominio. Se afecta el derecho para exigir la entrega de una cosa que es
propia; el perjudicado no es un simple acreedor, sino un dueo.

34
Segn otros (Labatut, Politoff/Matus/Ramrez) la distraccin supone nimo de seor y dueo
animus rem sibi habendi, pero con el propsito de restituir ms tarde la cosa a su propietario.
El simple uso de la cosa reconociendo dominio ajeno no constituye delito.
Finalmente, el prof. Soto Pieiro, aceptando tambin la necesidad de que concurra siempre el
nimo de seor y dueo, aclara que la expresin distraer ha de interpretarse en un sentido
restringido: como una forma de disposicin que se presenta cuando se trata de una cosa
consumible. El uso indebido o uso penalmente relevante es aquel que impide definitivamente el
cumplimento de la obligacin de entregar o devolver (porque al usar la cosa, sta se destruye).
Desde este punto de vista, la distraccin resulta equivalente a la apropiacin y siempre supone el
animus rem sibi habendi10.

c) Objeto material
El objeto material del delito puede ser cualquier cosa mueble, entre las que se incluyen el dinero
y los efectos (cualquier documento que represente un valor pecuniario, como los ttulos valores:
cheques, letras, pagars).
Para precisar mejor, hay que distinguir entre cosas consumibles y no consumibles y, a su vez,
diferenciar segn si las cosas consumibles son fungibles o no.
En todos aquellos casos en que se entregan cosas consumibles y fungibles con autorizacin para
usar de ellas, como en el mutuo de dinero, la no devolucin es un mero incumplimiento del
contrato que no puede ser calificada como apropiacin indebida. Slo puede configurarse el
delito cuando las cosas se reciben por algn ttulo que impida al tenedor usarlo libremente, pese a
lo cual el autor las usa y queda imposibilitado de devolver cosas equivalentes. En este caso el
delito se configura con la negativa a restituir.
Cuando las cosas son consumibles y no fungibles, el mero uso conforme a su naturaleza
implicara la destruccin de la cosa y la imposibilidad de entregarla o devolverla, quedando as
configurado el delito.

d) Perjuicio
La ley exige expresamente que se produzca un perjuicio, expresin que tiene el mismo alcance
que en todas las defraudaciones. Esta mencin puede interpretarse de dos formas:
a. Como un elemento del tipo: es la posicin tradicional. Se ha hecho expresa mencin de este
elemento inherente al delito por tratarse de une especie de fraude, porque es posible concebir
una apropiacin sin perjuicio, por ejemplo, cuando la cosa es fungible y se restituye otra idntica.
En los dems casos, en tanto, la sola apropiacin involucra un perjuicio.
b. Como una condicin objetiva de punibilidad (Soto Pieiro, Politoff/Matus/ Ramrez), que no
requiere estar comprendida en el dolo del autor. En consecuencia, para que se configure el delito

10
Ver SOTO PIEIRO, Miguel, Sobre los lmites entre el ilcito civil y el penal. El caso de la apropiacin indebida,
en RDJ, tomo XC, ao 1993, N 1.

35
debe existir una conducta de apropiacin o distraccin que represente un desvalor por s misma,
al que se aade la produccin de un perjuicio como condicin objetiva de punibilidad. Por eso, se
destaca que no basta con la sola apropiacin, pues desde el instante mismo en que se produce una
apropiacin se despoja a alguien de lo que era suyo, y en ese sentido podra decirse que ella
provoca siempre un perjuicio. Pero dado que la conducta en el delito de apropiacin indebida es
predominantemente psicolgica y menos peligrosa que, por ejemplo, la forma de comisin del
hurto, se habra considerado necesario imponer una exigencia daosa adicional. Por tanto, se
excluye la posibilidad de sancionar la tentativa y la frustracin.
En definitiva, el delito se consuma con la negativa de entregar o devolver la cosa cuando su
devolucin se haca exigible, esto es, con una omisin en el momento en que se estaba obligado a
restituir, y siempre que con ello se produzca un verdadero perjuicio constatable objetivamente.
Para determinar el momento de la restitucin, coincidente con el del perjuicio y la consumacin,
hay que estar a lo dispuesto en el ttulo que impone dicha obligacin.

e) Obligacin de restituir
Esta obligacin emana de un ttulo que debe reunir dos requisitos:
a. Debe ser un ttulo vlido. El dueo debe haber consentido en la entrega. En esto se diferencia
del hurto, en que no hay voluntad, y de la estafa, en que hay voluntad viciada.
b. Debe ser un ttulo de mera tenencia (no traslaticio de dominio), que implique facultad de uso o
manejo. No basta la tenencia material de la cosa, es decir, aquella que no implica poder alguno
sobre ella, sino que es preciso la tenencia fiduciaria, esto es, aquella que envuelve un poder
autnomo sobre la cosa y una manifestacin de confianza en la persona a quien ella se entrega11.
Aunque la distincin puede no ser del todo clara en la prctica, la diferencia radica en si la cosa
permanece o no bajo la esfera de custodia, vigilancia o actividad del dueo12. Hay que distinguir,
por ejemplo, si se entrega una cosa a alguien para que la limpie y ste se arranca con ella se
configura un hurto; pero si se entrega en arrendamiento, habra apropiacin indebida.
Entre los ttulos posibles la ley menciona los de depsito, comisin y administracin (los dos
ltimos aluden al mandato), pero la enumeracin no es taxativa; se incluyen adems los supuestos
de prenda, comodato o prstamo de uso (a menos que el comodatario deba usar la cosa dentro de
la esfera de resguardo del comodante) o arrendamiento.
Esto significa que el delito de apropiacin indebida es un delito especial, pues slo puede ser
cometido por aquellas personas que tienen un especial deber extrapenal de entregar o devolver la
cosa, en virtud del ttulo por el que se les ha encomendado.

11
LABATUT GLENA, Gustavo, Derecho penal, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, 7 edicin, Santiago, 2000, p.
235.
12
POLITOFF LIFSCHITZ, Sergio, El delito de apropiacin indebida, Editorial Jurdica Conosur, Santiago, 1992, p. 133.

36
14.2 Administracin fraudulenta (art. 469 N 3)

La confianza depositada en quienes administran patrimonios o bienes ajenos puede verse burlada
de muchas formas. Si se trata de una mera desidia en la administracin, estaremos ante un simple
ilcito civil. Si se produce una apropiacin de los bienes que haban sido confiados, se podra
configurar un delito de apropiacin indebida. Pero adems pueden existir formas intermedias, en
que el incumplimiento de las obligaciones el abuso de confianza provoca perjuicio a quien
hizo el encargo. Es lo que ocurre en las figuras de administracin fraudulenta, en que se sanciona
la defraudacin adulterando los datos que en sus cuentas deben dar los mandatarios, sobre precios
o gastos por ejemplo.
Estos supuestos podran ser subsumidos en el art. 473, en cuanto se entienda que en ellos existe
un engao, pero el legislador ha preferido sancionar expresamente como formas calificadas de
defraudacin las siguientes:
a. A los comisionistas que cometieren defraudacin alterando en sus cuentas los precios o las
condiciones de los contratos, suponiendo gastos o exagerando los que hubieren hecho (art. 469 N
3). La comisin es un mandato comercial que versa sobre una o ms operaciones mercantiles
individualmente determinadas (art. 235 CCom.). Pero la norma penal suele ser interpretada
como relativa a todos los mandatarios que deben rendir cuentas. Lo caracterstico de este delito es
que no se refiere a un acto aislado, sino a un conjunto de actos de administracin realizados en el
cumplimiento del encargo o mandato. La presentacin de cuentas falsas es el medio por el que se
engaa al comitente, generalmente, para ocultar una mala gestin o la apropiacin indebida de los
fondos entregados. Se pena con el mximum de las penas del art. 467.
b. A los capitanes de buques que defrauden suponiendo gastos o exagerando lo que hubieren
hecho, o cometiendo cualquiera otro fraude en sus cuentas (art. 469 N 4). Es una variante del
caso anterior, en cuanto a la especificacin del sujeto activo del delito y una mayor amplitud en
las modalidades de comisin; recibe igual tratamiento penolgico.
c. A los capitanes de buques que fuera de los casos y sin las solemnidades prevenidas por la ley,
vendieren dichos buques, tomaren dinero a la gruesa sobre su casco y quilla, giraren letras a
cargo del naviero, enajenaren mercaderas o vituallas o tomaren provisiones pertenecientes a los
pasajeros (art. 470 N 2). Figura que responde a las especiales atribuciones que antiguamente se
le otorgaban al capitn de un buque; el delito consiste en extralimitarse de esas facultades. Pero si
el capitn acta al margen de sus facultades, por ejemplo, si vende la nave como propia, o se
apodera clandestinamente de mercaderas o provisiones de pasajeros, cometer apropiacin
indebida o hurto, respectivamente. En este mbito deben tenerse presente las condiciones y
circunstancia propias de la navegacin y el comercio martimo, en que una urgencia o necesidad
puede llegar a configurar una causal de justificacin por estado de necesidad.

37
14.3 Abuso de firma en blanco (art. 470 N 3)

La firma en blanco de un documento se configura tanto cuando se estampa en un papel para que
sobre ella se extienda en su totalidad un documento, como cuando ste ya se ha extendido pero
contiene blancos que se deben llenar posteriormente.
En este delito se entiende que el papel firmado se entreg voluntariamente y sin engao, pero el
autor extiende un documento diferente en su naturaleza o valor al que se supona estaba destinada
la firma, abusando de la confianza en l depositada.
El delito queda consumado cuando se produce el perjuicio para la vctima.

15. FRAUDES IMPROPIOS

En el prrafo sobre las estafas y otros engaos se incluyen algunas figuras que presentan dudosa
relacin con los dems, y que Etcheberry denomina fraudes impropios porque en ellos no se
presentaran los elementos tpicos inherentes a las figuras de fraude, es decir, el engao y el
abuso de confianza.
Algunos de estos delitos corresponden, ms bien, a las figuras relativas a los delitos de
destruccin o dao (arts. 469 N 6 y 470 N 5), son supuestos en que la voz defraudacin slo se
refiere al perjuicio.
Destruccin de cosa embargada (art. 469 N 6). Pretende proteger el patrimonio del acreedor a
quien se priva de la garanta de su crdito; pero el sujeto activo puede ser cualquiera, no requiere
ser el deudor dueo de la cosa embargada.
Destruccin u ocultacin de documentos (art. 470 N 5)
Hurto de posesin (art. 471 N 1)
Celebracin de contratos simulados (art. 471 N 2): el delito consiste en celebrar un contrato
mendaz, cuyo contenido declarado difiere de la verdadera voluntad de los contratantes, que sea
capaz de inducir a error a otra persona y provocarle perjuicio. El contrato no se celebra para
provocar un error y la consecuente disposicin patrimonial y perjuicio (sera estafa o tentativa de
estafa), sino para crear un aparato externo que justifique una situacin que se desea mantener
oculta o cuyos efectos se quieren evitar. La produccin de un perjuicio es interpretada,
mayoritariamente, como un elemento del tipo, pero algunos (Politoff/Matus/Ramrez) lo
consideran una condicin objetiva de punibilidad.
Usura (art. 472): no es un delito de engao ni abuso de confianza, ni siquiera sera un delito
contra la propiedad, sino que se estima que el bien jurdico protegido por esta norma es el
comercio y la economa. Se trata de una ley en blanco impropia, pues parte de la conducta se
encuentra determinada, fundamentalmente, por lo dispuesto en la ley N 18.010 sobre
operaciones de crdito en dinero. La estipulacin de un inters por sobre los valores permitidos
por la ley el inters mximo convencional no puede superar en ms de un 50% al inters

38
corriente que rija al tiempo de la convencin (art. 6 Ley N 18.010) constituye el delito de
usura. No se requiere que se produzca perjuicio, es un delito de mera actividad.

16. DELITO DE GIRO DOLOSO DE CHEQUES

Entre los fraudes contemplados en leyes especiales, el delito de giro doloso o ms propiamente de
giro fraudulento de cheques es, hasta ahora, uno de los de mayor importancia prctica. Se
encuentra tipificado en la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, cuyo texto
refundido fue aprobado por DFL N 707, publicado en el Diario Oficial de 7 de octubre de 1982.

16.1 La cuenta corriente y el cheque

La cuenta corriente bancaria es un contrato en virtud del cual un Banco se obliga a cumplir las
rdenes de pago de otra persona, hasta concurrencia de las cantidades que esta ltima hubiere
depositado en ella o del crdito que se haya estipulado (art. 1 LCCBCH).
El cheque es una orden escrita y girada contra un Banco para que ste pague, a su presentacin, el
todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en su cuenta corriente. Es siempre
pagadero a la vista (art. 10 LCCBCH).
El cheque constituye un instrumento de pago, en el que intervienen tres personas:
Librador (o girador): persona que ordena al Banco pagar el cheque.
Librado: Banco, quien recibe la orden de pagar la suma indicada en el cheque.
Beneficiario: persona a cuya orden se hace el pago.
El delito de giro doloso de cheques es un delito especial, que slo puede ser cometido por el
girador que sea o haya sido titular de una cuenta corriente. Si un sujeto gira con su nombre
cheques de terceros, comete estafa.
De acuerdo con el art. 11 de la LCCBCH, el cheque slo puede ser girado:
En pago de obligaciones.
En comisin de cobranza.
Necesariamente debe contener las siguientes menciones (cualquier otra clusula se entiende no
escrita):
Nombre del Banco
Lugar y fecha de expedicin
Cantidad girada, en letras y nmeros
Firma del librador o girador
El cheque extendido con todas las menciones exigidas es el objeto material del delito que
estudiaremos.

39
16.2 Proteccin penal del cheque

Son muchos los delitos que pueden tener como objeto material un cheque. Hay que distinguir
entre delitos comunes y especficos.

a) Delitos comunes
Falsificacin de documento privado (art. 197 inc. 1 y 2). Los arts. 16, 17 y 18 LCCBCH
resuelven quien responde econmicamente en caso de falsificacin.
Extorsin (art. 438)
Apropiacin indebida (art. 470 N 1): en el caso del cheque entregado en comisin de cobranza.
Estafa (art. 470 N 4): hacer suscribir con engao a otro un documento.
Fraude impropio (art. 470 N 5): ocultacin o destruccin de documentos.
Fraude por abuso de confianza (art. 470 N 3): abuso de firma en blanco.

b) Delitos especficos
Giro doloso o fraudulento de cheques (art. 22 LCCBCH)
Alegacin indebida de falsedad de firma (art. 43 LCCBCH)
Otros documentos mercantiles, como el pagar y las letras de cambio, no tienen una proteccin
penal tan amplia. Quedan comprendidos en los delitos comunes pero no hay figuras especficas
respecto de ellos.

16.3 Delito de giro doloso de cheques

El art. 22 de la LCCBCH sanciona con las penas del art. 467 CP, y las del nmero 3 aunque se
trate de cantidades inferiores a las sealadas en l, al librador que:
Gire cheque sin fondos o crditos disponibles: consiste en suscribir o firmar un cheque por una
determinada cantidad, sin haber depositado previamente esa suma o sin tener autorizacin de
sobregiro.
Gire cheque sobre cuenta cerrada o inexistente: ambas expresiones aluden a una cuenta corriente
que ha dejado de existir, por haber expirado el contrato respectivo.
Retire los fondos disponibles despus de girado el cheque.
Revoque un cheque injustificadamente: la ley slo permite revocar o dar orden de no pago de un
cheque en tres casos (art. 26 LCCBCH):
Cuando la firma del librador ha sido falsificada;
Cuando el cheque es alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario despus de su
emisin;

40
Cuando el cheque ha sido robado o hurtado, o cuando se ha perdido. En tales casos, es necesario
practicar las diligencias establecidas en el art. 29 de la Ley.
Pero adems de girar un cheque en estas circunstancias, es preciso que no se consignen fondos
suficientes para atender al pago del cheque, de los intereses corrientes y de las costas judiciales,
dentro del plazo de tres das contados desde la fecha en que se le notifique el protesto. En
consecuencia, sistematizando lo anterior, para que pueda ser sancionado el delito se requiere
adems la concurrencia de las siguientes exigencias especiales:
Protesto del cheque: acto por el cual el Banco deja constancia del no pago en un acta que se
estampa al reverso del cheque.
Notificacin judicial del protesto: gestin que realiza el tenedor del cheque ante un tribunal civil.
No pago de la cantidad, con las formalidades legales, dentro del plazo de tres das desde la fecha
en que se efecta la notificacin. Si se paga de otra forma, la jurisprudencia entiende que no se
enervan las consecuencias penales del hecho, pero cabe considerar el pago como atenuante de la
responsabilidad penal.
Cuando se ejecutan alguna de las cuatro conductas indicadas y adems se cumplen las otras
exigencias, sin que se consigne el pago, entonces surge la responsabilidad criminal y puede
iniciarse el proceso penal respectivo.
Sobre la naturaleza jurdica que tienen estas exigencias existen dos posiciones, que los
consideran:
a. Elementos del tipo: es la posicin tradicional. As entendido, el giro doloso o fraudulento de
cheques sera un delito de doble accin: exigira una conducta activa (girar el cheque o retirar los
fondos) y una conducta omisiva (no pagar dentro del plazo). Incluso, algunos consideran que se
trata propiamente de un delito de omisin, en que el ncleo de la figura comn a todos los
supuestos radica en la falta de consignacin de los fondos en el plazo previsto por la ley13. Las
conductas activas anteriores sirven para delimitar la situacin especfica en que surge y tiene
relevancia penal el deber de actuar del eventual autor.
En apoyo de esta posicin se dice que el no pago depende de la voluntad del sujeto, integra su
conducta y, por tanto, est comprendido en su dolo.
b. Condiciones objetivas de punibilidad: esta posicin se basa en dos argumentos principales:
El sujeto siempre quiere pagar, gira con la intencin o por lo menos con la esperanza de poder
pagar. El no pago generalmente es involuntario y por tanto no puede estar comprendido en el
dolo.
La accin prescribe en un ao desde el protesto (art. 34 LCCBCH). Cmo podra empezar a
correr el plazo de prescripcin si an no se ha consumado el delito?

13
VSQUEZ MNDEZ, Guillermo, Tratado sobre el cheque. Historia, legislacin, doctrina y jurisprudencia, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago, 2000, p. 348.

41
Entonces el delito se consuma con la accin de girar o retirar fondos. Pero la responsabilidad
criminal nace cuando se dan las tres condiciones objetivas de punibilidad. En consecuencia, esas
tres exigencias especiales no necesitan estar cubiertas por el dolo, y no puede haber castigo a
ttulo de tentativa o delito frustrado.

16.4 Bien jurdico protegido

Fe pblica: es la confianza que pone la sociedad en el cheque. Esta posicin ha sido defendida
por Cousio, y se basa en que la ley N 2622/79 que modific la LCCBCH y en uno de sus
considerandos expresamente dice que este delito atenta contra la fe pblica de la sociedad.
Seguridad en el trfico mercantil y orden econmico: se excluye la fe pblica porque el delito se
consuma aunque no se engae a nadie. Tampoco se protege la propiedad, pues el delito se
configura aunque no haya perjuicio. Lo que se protege es el cheque como institucin jurdica, que
afecta la seguridad en el comercio y la economa en general. Es la opinin del prof. Etcheberry.
Propiedad: el patrimonio del acreedor (bien jurdico individual, no supraindividual). Esto, porque
el no pago es elemento del tipo o condicin objetiva de punibilidad (segn la posicin que se
adopte) y adems porque, como veremos, el pago es considerado causal de extincin de
responsabilidad. Del mismo modo, para obtener la libertad provisional se exige el pago (art. 44
LCCBCH). A estos argumentos se suma el que, recientemente, se modific el rgimen de la
accin de estos delitos, que en la mayor parte de los casos ha pasado a ser el de accin privada.
Ello parece indicar que el bien jurdico o inters protegido en esos supuestos es de carcter
individual y, por ende, disponible para su titular.
Delito pluriofensivo: atenta contra ms de un bien jurdico o, ms precisamente, contra todos los
indicados anteriormente, con primaca del atentado contra la propiedad.

16.5 Causal especial de extincin de responsabilidad criminal

El inciso octavo del art. 22 contiene una causal especial de extincin de responsabilidad criminal
que consiste en el pago del valor total del cheque, ms intereses corrientes y costas judiciales.
Ella no opera en caso que de los antecedentes del proceso aparezca de forma clara que el autor
actu con nimo de defraudar.
En tal evento, el tribunal debe dictar el sobreseimiento definitivo, lo que puede hacerse antes o
despus de la sentencia. Constituye una causal de extincin porque el sujeto estaba en
condiciones de ser condenado o ya haba sido condenado efectivamente. Se haba configurado el
delito y concurran las condiciones objetivas de punibilidad, es decir, haba surgido la
responsabilidad criminal.
Esta causal de extincin se estableci en 1961, con el objeto de evitar la corruptela que se
produca cuando el deudor se ofreca a pagar a cambio de que las partes de comn acuerdo
obtuvieran la declaracin de nulidad de la gestin de notificacin del protesto. Pero a travs de su
establecimiento, parece acentuarse el carcter de prisin por deudas que tendra este delito.

42
16.6 El cheque en garanta

Es aquel que no se extiende como medio de pago, sino para asegurar el cumplimento de
obligaciones futuras. Pese a ser una prctica difundida, la ley no contempla la posibilidad de
extenderlo con esta finalidad, pues establece que el cheque slo se puede entregar como medio de
pago o en comisin de cobranza.
El sector mayoritario de la doctrina y de la actual jurisprudencia considera que el documento que
se extiende en garanta no constituye jurdicamente un cheque y, en consecuencia, que no se
configura el delito de giro doloso o fraudulento cuando ste es protestado por falta de fondos. Las
razones que avalan esta posicin son las siguientes:
La propia ley seala las nicas formas en que puede entregarse el cheque.
Cualquier clusula que se incorpore al cheque, aparte de las exigidas por la ley, se entiende no
escrita.
Por reforma del ao 1971 se elimin el cheque a fecha con el objeto de reafirmar su carcter de
medio de pago. Se dej expresa constancia de que la intencin era suprimir el cheque en garanta.
Aceptar el cheque en garanta como objeto material sobre el que recae el delito implica atentar
contra el principio de legalidad. Significa extender de hecho el objeto material de un delito, como
admitir un homicidio por dar muerte a un perro.
En el cheque a fecha o postdatado, en tanto, se ha de tener presente que la propia ley establece
que no servir para eximirse de responsabilidad la circunstancia de haberse girado el cheque sin
fecha o a una fecha posterior a la de su expedicin. En estos casos, por tanto, se deber considerar
que se trata de un pago y no de un mero aseguramiento del pago de las obligaciones, aunque se
haga en forma diferida. El cheque a fecha, entonces, no estara desnaturalizado como el cheque
en garanta, y podra ser objeto de este delito.

16.7 Prescripcin

La accin penal prescribe en un ao contado desde el protesto (art. 34 LCCBCH).

En materia de prescripcin son aplicables, adems, las normas que contiene el Cdigo Penal. De
acuerdo con el art. 96 de dicho Cdigo, la prescripcin se suspende desde que el procedimiento
se dirige contra el delincuente. Debemos entonces preguntarnos en qu momento opera esa
suspensin en materia de giro doloso o fraudulento de cheques:
Desde la gestin de notificacin judicial del protesto
Desde que se inicia el proceso penal
Los partidarios de la primera posicin sostienen que al iniciarse la gestin civil ya existe un
procedimiento de orden judicial en contra del delincuente, con lo cual se cumple la exigencia del
art. 96 CP.
Los partidarios de la segunda posicin, en cambio, se basan en los siguientes argumentos:

43
El art. 96 est ubicado en el Cdigo Penal. Luego, cuando habla de procedimiento no puede
referirse a uno de orden civil.
El art. 172 CPP seala las formas en que puede iniciarse un procedimiento penal: denuncia,
querella o de oficio por el Ministerio Pblico. En particular, el procedimiento por delito de accin
privada slo comienza con la interposicin de la querella por la persona habilitada para promover
la accin penal, ante el juez de garanta competente (art. 400). La gestin de notificacin judicial
del protesto no puede asimilarse a ninguna de ellas.
Antes que se notifique judicialmente el protesto no existe responsabilidad criminal. El
procedimiento a que alude el art. 96 slo puede tener por objeto determinar la concurrencia de
responsabilidad criminal y no puede haber procedimiento, en ese sentido, mientras no se haya
configurado la responsabilidad que se trata de investigar.
La jurisprudencia aparece dividida en este punto, pero existe la tendencia a acoger esta segunda
posicin.

16.8 Otros aspectos procesales

La LCCBCH estableca ciertas disposiciones por las que se constitua un rgimen excepcional
para el procesamiento en el caso de delito de giro doloso o fraudulento de cheques. Sin embargo,
la adecuacin al nuevo proceso penal ha derogado ese rgimen especial.
En la actualidad, este delito es de accin privada cuando se trate de un giro de cheque sin contar
con fondos o crditos disponibles, cuando se hubieren retirado los fondos disponibles despus de
expedido el cheque o cuando se hubiere girado sobre cuenta corriente cerrada. Es un delito de
accin pblica, en cambio, en los supuestos en que se revoque injustificadamente un cheque, y
cuando se alega indebidamente falsedad de firma (delito del art. 43 LCCBCH).
No procede la prisin preventiva para los delitos de accin privada (art. 141 letra b) CPP). En la
prctica, esto significa que se van a superar buena parte de los problemas tradicionalmente
generados por el art. 44 LCCBCH que exige, para conceder la excarcelacin, una caucin
equivalente al monto del cheque, intereses y costas. Esta norma ha sido considerada por parte de
la doctrina y de la jurisprudencia, como ilgica, asistemtica e inconstitucional. En la aplicacin
del nuevo proceso penal, en tanto, debera considerarse la nueva sistemtica que prescinde de la
reglamentacin de la libertad provisional y la caucin en relacin con ella y, en definitiva, no
exigir dicha caucin en los eventos en que pudiera parecer procedente.

44
17. DELITOS DE DESTRUCCIN14

17.1 Incendio y otros estragos

El prrafo 9 del Ttulo IX del Libro II del Cdigo Penal regula los delitos de incendio y otros
estragos. El estrago es un dao de gran magnitud, causado por un medio de elevado poder
destructivo. En consecuencia, el incendio no es ms que una especie de estrago, diferenciada por
el medio empleado para causarlo: el fuego, y el peligro que ste representa como medio de
destruccin.
Tanto en estos delitos como en los de daos (prrafo 10), el resultado buscado por el agente es la
destruccin de objetos materiales, sin enriquecimiento para el sujeto activo.

17.2 Incendio

Este delito se sanciona en una figura bsica (art. 477) y diversas figuras progresivamente ms
graves:
Figuras calificadas en atencin a la naturaleza del lugar incendiado (art. 475 N 2).
Figuras calificadas en atencin al peligro que el incendio importa para las personas, sea en lugar
habitado (art. 475 N 1), o en lugar no habitado (art. 476).
Figuras calificadas por el dao que sufren las personas (art. 474).

a) Bien jurdico
Pese a estar ubicado sistemticamente entre los delitos contra la propiedad, no puede decirse que
sta, es decir, que la relacin que existe entre una persona y un bien sobre el cual ejerce las
facultades que la ley le entrega, sea el nico bien jurdico protegido. En realidad, es un tipo
pluriofensivo porque tambin se considera el dao que sufren o el peligro que corren las
personas, adems del peligro que el incendio supone para la seguridad colectiva.
De todos modos, la propiedad es el bien jurdico bsicamente protegido. La posibilidad de que se
afecten otros bienes queda descrita en los distintos tipos y se refleja en el desigual tratamiento
penolgico de cada figura.

b) Delitos de peligro
Existe acuerdo en la doctrina al estimar que el delito de incendio es un delito de peligro que se
sanciona con mayor severidad que otros supuestos de dao, precisamente, por el peligro que se
produce en todo incendio adems de la destruccin que se provoque.

14
Prrafo extractado, en parte, de POLITOFF LIFSCHITZ/MATUS ACUA/RAMREZ GUZMN, Lecciones de Derecho
Penal chileno, Parte especial Reimpresin de la 2 edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2011, pp. 471-483.

45
Lo que no est tan claro es si se trata de un delito de peligro concreto o abstracto. Es decir, si
requiere una efectiva sensibilizacin o conmocin del bien jurdico que debe quedar
fehacientemente acreditada (peligro concreto), o si basta con que la conducta sea portadora de un
peligro. En todo caso, siempre ser posible, para excluir la sancin de la conducta segn las
figuras calificadas, probar que el incendio, en el caso especfico, no signific en modo alguno una
puesta en peligro para los bienes jurdicos protegidos.

c) Conducta
La conducta es la de incendiar, esto es, la accin de prender fuego a algo que no debera
quemarse. El fuego deber ser de tal naturaleza que aun retirando o apagando la llama inicial
puede seguir ardiendo autnomamente. Es decir, el delito se consuma cuando el fuego tome
cuerpo y se produzca un verdadero abrasamiento que escapa al control del hechor15.

d) Culpabilidad
En principio, en las figuras de incendio slo se establece la punibilidad a ttulo doloso (directo o
eventual). Pero el art. 495 N 21 admite una forma de comisin culposa, y adems el art. 22 de la
Ley de Bosques, castiga una especial forma culposa de incendio.
Adems, en relacin con los graves resultados que se sealan en el inciso primero del art. 474, la
ley concede que stos puedan atribuirse a ttulo de culpa y no de dolo, al hacer nicamente
exigible que la presencia de las personas afectada por el fuego fuera previsible. Pero tiene que
existir por lo menos culpa, pues de lo contrario estaramos en presencia de una figura calificada
por el resultado, con vulneracin del principio de culpabilidad.
En el caso del art. 474 inc. final, en que se hace referencia a la muerte o lesiones de personas que
se hallaren a cualquier distancia del siniestro, no se estara exigiendo ni siquiera la
previsibilidad de dichas lesiones. En este caso, la existencia de muerte o lesiones ha de ser
interpretada como una condicin objetiva de punibilidad (que no requiere estar cubierta por el
dolo o la culpa), pero para no transformar el delito en un supuesto calificado por el resultado, se
debe exigir al menos que respecto de las explosiones causadas por el incendio el autor acte con
conocimiento y previsibilidad. Esto significa que si las explosiones fueron totalmente
imprevisibles, no podra aplicarse el inc. final del art. 474.

d) Autora y participacin
Cabe destacar que el Cdigo Penal establece presunciones simplemente legales (no podran ser de
derecho) en relacin con la autora de estos delitos en los arts. 483, 483a y 483b. Se trata de
presunciones cuestionables, que pretenden proteger los intereses de las compaas aseguradoras
contra los comerciantes de mala fe. En otras palabras, lo que se pretende es reprimir lo que en
otras legislaciones se conoce como estafa de seguro, es decir, la destruccin de una cosa
asegurada con propsito fraudulento. Sin embargo, para ello debi haberse creado la

15
LABATUT GLENA, Gustavo, Derecho penal, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, 7 edicin, Santiago, 2000, p.
240.

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correspondiente figura independiente, en lugar de pretender sancionar dichos supuestos en
relacin con el delito de incendio.

e) Concursos
En los supuestos de homicidio y lesiones gravsimas del art. 397 N 1, existe un concurso
aparente de leyes que se resuelve, en principio, por el principio de especialidad a favor de la
punibilidad a ttulo de incendio del art. 474 N 1 y 2.
Pero en estos casos hay que distinguir diversas situaciones: si el dolo del autor se encaminaba a
producir la muerte y para ello se ha valido del incendio, su conducta sera punible por incendio
(simple) y homicidio (con toda probabilidad calificado, o agravado por el art. 12 N 3). En
cambio, si el dolo slo se diriga a la produccin del incendio, por el cual se produce dao a
alguna persona cuya presencia no pudo preverse, la conducta slo es punible a ttulo de incendio
en lugar habitado o no habitado segn corresponda. Por ltimo, si la presencia de la persona
afectada era previsible para un observador situado ex ante en la posicin del que causa el
incendio, ste responder a ttulo del art. 474, por ser doloso el incendio y existir al menos culpa
respecto del resultado ms grave que se pretenda evitar (en este caso resulta excluida la
aplicacin de las normas sobre homicidio o lesiones, en virtud del principio de especialidad).

17.3 Estragos

El art. 480 tipifica el delito de estragos, sancionando una conducta que no es autnoma, sino que
se describe en relacin con el delito de incendio en sus diferentes formas. La diferencia con dicho
delito radica en el medio empleado para producir el dao, que debe ser distinto del fuego, pero
tan poderoso como ste y como los dems que enumera la misma disposicin.

16.4 Daos

Estn contemplados en el prrafo 10 del Ttulo IX, Libro II del Cdigo Penal. Son delitos en los
que el agente pretende ocasionar una disminucin patrimonial de otro, sin obtener provecho o
enriquecimiento propio. Si el agente tena intencin de aprovecharse pecuniariamente de la
destruccin o deterioro, la presencia del animus rem sibi habendi desplaza la tipicidad de la
conducta a la del delito de hurto.
La conducta tpica comprende la destruccin, deterioro, perjuicio o menoscabo de una cosa ajena,
no comprendida en el delito de incendio o estragos. Se trata de figuras residuales, tal como lo
reconoce expresamente el art. 484.
El dao en cosa propia no est castigado, porque la propiedad es un derecho esencialmente
disponible.
Al igual que en los delitos de incendio, existe una sistemtica compleja en que es posible
distinguir:
Tipo bsico: daos simples (arts. 484 y 487)

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Daos calificados (art. 485)
Daos causados por ganado (art. 487 que hace aplicable el art. 497 sobre faltas)
Daos en sistemas informticos (arts. 1 y 3 Ley 19.223)
Delito de incendio-daos (art. 478)

EJERCICIOS

1. Qu diferencia existe entre los conceptos de propiedad y patrimonio?

2. Te parece adecuada la configuracin de la excusa legal absolutoria contemplada en el art.
489?
3. Francisco y Marta son hermanos. Ambos son los nicos herederos de su to Simn, quien les
ha dejado todos sus bienes. Pero Francisco tiene deudas urgentes que pagar y vende algunos
de los muebles de la casa de su to, sin esperar a que se produzca la reparticin de la
herencia. Comete un delito? Y si es as cmo se sanciona?
4. Adems, Francisco y Marta tienen una sociedad. Francisco es el socio administrador, lo que
implica que tiene las cosas en su poder, y se apropia de algunas de las cosas muebles de la
sociedad para pagar sus deudas. Comete un delito? cul?
5. Un acreedor se apodera, de modo furtivo, de una cosa mueble de su deudor para hacerse
pago con ella. Comete hurto? Fundamente su respuesta con algn argumento extrado de la
propia ley.
6. Cul es la teora que te parece ms adecuada para precisar el momento en que se consuma el
hurto? por qu?
7. Pedro sustrae algunas especies de un establecimiento comercial, pero cuando va saliendo del
recinto, el comerciante se da cuenta y lo persigue. Vamos a suponer tres situaciones:
El comerciante lo atrapa durante la carrera y recupera las cosas.
Pedro abandona las cosas en el camino durante su huida para correr mejor y logra escapar.
Pedro escapa, pero queda tan asustado que decide destruir las cosas para autoencubrirse.
Con qu pena se le podra castigar en cada uno de estos supuestos?
8. El jardinero de la casa de Marta se apropia de las tijeras de podar de sta a qu ttulo se le
castigara?
9. Qu problema se puede plantear en relacin con la tipificacin del delito de hurto de energa
elctrica?
10. Determina la conducta y el objeto material del delito de hurto de hallazgo.
11. En qu consiste el hurto famlico? cmo defenderas a quien lo ha cometido?
12. En el delito de hurto de posesin se exige que se produzca un perjuicio. Este perjuicio
constituye una condicin objetiva de punibilidad o un elemento del tipo?
13. Algunos autores han propuesto que el delito de robo con fuerza en las cosas sea estimado
como un hurto, pero con alguna agravante estaras de acuerdo con esta posicin? Explica
tus razones.

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14. En su desesperacin por conseguir dinero, y sabiendo que su vecino tiene un perro al que
quiere mucho, Francisco sustrae el perro del jardn de la casa del vecino. Piensa que ste
ofrecer una recompensa para quien encuentre a su perro, lo que efectivamente sucede y
Francisco cobra el dinero. A qu ttulo se puede sancionar a Francisco?
15. Entre sus animales, el vecino de Francisco tiene tambin una jaula con finas aves en uno de
los balcones de su casa. Francisco trepa por el muro de la casa de su vecino, descuelga la
jaula y se la lleva a su casa. Pero como no es muy hbil, al intentar sacar el pjaro para
venderlo, ste se le escapa Cmo castigaras a Francisco?
16. Pedro ingresa en un juzgado, rompiendo la puerta de entrada, y se apodera de un expediente
que deseaba hacer desaparecer a qu ttulo se le castigara?
17. Qu delito comete Pedro cuando sustrae una bicicleta que se encontraba en la va pblica, si
para ello rompe la cadena que la ataba a un poste? Y si la cadena que rompe estaba
bloqueando las ruedas?
18. Una alarma automtica puede considerarse entre los dispositivos de proteccin que enumera
el art. 443 inc. primero?
19. Pedro pololea con Natalia, que trabaja como empleada puertas adentro en una casa. Por la
noche, Pedro escala la pared de la casa e ingresa por la ventana para encontrarse con Natalia.
Al salir, descubre un valioso cuadro y decide sustraerlo qu delito comete?
20. A qu ttulo deberan ser castigadas las conductas a que aluden los artculos 444 y 445 si no
existieran estas disposiciones?
21. Busque razones a favor y en contra para incluir el homicidio calificado en el delito de robo
con homicidio.
22. Busca argumentos en favor de la solucin que te parece ms adecuada para el evento en que
se cometan varios homicidios para cometer un nico robo.
23. Analice el delito de robo por sorpresa y establezca si le parece adecuada la pena con la que
se sanciona.
24. Determina qu delito se configura en las siguientes situaciones:
Jorge amenaza a Marta en la calle con un cuchillo para quitarle su cartera.
Jorge llama a Marta por telfono y le exige que le deposite en su cuenta una determinada
cantidad, de lo contrario incendiar su casa.
Jorge planea sustraer unas joyas de la casa de Marta. Como es bueno actuando, estudia la
posibilidad de hacerse pasar por un agente de investigaciones, para apropiarse de las joyas
subrepticiamente mientras hace una inspeccin en la casa. Tambin podra fingir ser receptor
judicial con una orden de retiro, y as compeler a Marta a que le entregue las joyas.
Cmo podra llegar a calificarse la conducta en cada caso? Cul resultara ms arriesgada
para Pedro, en relacin con la pena que podran aplicarle?
25. Francisco y Juan tienen una pelea por culpa de una mujer. Francisco golpea fuerte a Juan y
ste queda inconsciente en el suelo. Entonces Francisco decide aprovechar para quitarle su
dinero y marcharse. A qu ttulo se puede sancionar a Francisco?

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26. Jorge intenta quitar a Marta su cartera, pero sta se resiste. Durante el forcejeo Jorge la
empuja, y se queda con la cartera. Pero al caer, Marta se golpea la cabeza contra una piedra y
muere Qu pena correspondera aplicar a Pedro?
27. Jorge y Pedro suben a un taxi e intimidan al chofer, a quien encierran en el maletero del auto,
se apropian del dinero del taxista y huyen del lugar Qu delito cometen?
28. Juan es un tipo delgado y de apariencia dbil. Amenaza a Francisco con un arma descargada,
y con ello consigue que le entregue su billetera Cmo se puede calificar este delito?
29. Qu sucede si la vctima de un robo sufre lesiones simplemente graves a consecuencia de la
violencia ejercida por el autor?
30. Recuerdan a Pedro, el novio de Natalia? Vamos a suponer que se produce la situacin
descrita en el ejercicio nmero 19, a la que se aade el hecho de que Pedro portaba un
cortaplumas nuevo y muy bonito, que quera mostrar a Natalia Se le aplica la agravante del
art. 450 n3?
31. Pedro se introduce en una casa habitada por una de sus ventanas. Una vez dentro se
encuentra con el propietario, al que amenaza, golpea y amordaza para llevar a cabo la
sustraccin de las especies. La vctima resulta con lesiones menos graves Qu delito
comete? cmo se sanciona?
32. Si Pedro actu con premeditacin para realizar un robo con fuerza Se le puede aplicar esa
agravante?
33. Indica las diferencias que existen entre la figura de encubrimiento y el delito de receptacin.
34. Por qu se afirma que la pena con que se sanciona el delito de receptacin resulta
desproporcionada?
35. De qu factores depende la pena en los delitos de usurpacin?
36. Formula una definicin de fraude por engao que d cuenta de todos los elementos que lo
integran.
37. Inventa un ejemplo de engao activo expreso y concluyente, as como de engao por
omisin.
38. Un campesino acude a un notario, quien le formula un falso juicio de valor sobre sus tierras
para inducirlo a venderlas a un precio conveniente puede estimarse estafa?
39. Decido arreglar e impermeabilizar el techo de mi casa porque el maestro me asegur que este
ao llover mucho puede considerarse que hay un engao tpico?
40. En el caso de curanderos, adivinadores o magos puede considerarse que estafan a quienes
acuden a ellos?
41. Si se manipula un cajero automtico utilizando una tarjeta falsa para obtener dinero qu
delito se configura? La alteracin de un medidor de agua qu clase de delito puede
configurar?

50
42. Un experto en informtica manipula el computador y realiza transferencias bancarias a su
cuenta qu delito comete?
43. Puede ser sujeto pasivo de una estafa el ladrn que es engaado por un tercero para que le
entregue la especie que haba sustrado? Determina la solucin que se podra dar para esta
situacin segn cada una de las concepciones sobre el patrimonio que conocemos.
44. Es el nimo de lucro un elemento propio de los delitos de fraude? Sera exigible?
Fundamenta tu respuesta.
45. Qu pasa si el acreedor engaa a su deudor para quedarse con algo y hacerse pago de una
deuda?
46. Formula una definicin de lo que se entiende por engao para efectos del artculo 468.
Inventa situaciones concretas de engao que puedan quedar incluidas en esta disposicin.
47. Alonso necesita conseguir un permiso municipal. Jaime lo convence de que le entregue una
suma de dinero, asegurndole que la va a utilizar para recompensar a un funcionario de la
Municipalidad, y as obtener lo que Alonso requiere de ste. Inventa dos desenlaces
diferentes para esta situacin y determina como se sancionaran.
48. Jorge ha sustrado unos cheques a Pablo y los aprovecha para pagar sus compras firmndolos
de su puo y letra con su propia rbrica qu delito comete?
49. Explica en qu consiste la conducta en el delito de apropiacin indebida.
50. Por qu se podra decir que el delito de apropiacin indebida es ms prximo al hurto que a
la estafa?
51. Jaime pide en prstamo un libro de la Biblioteca y lo vende qu delito comete?
52. Esta vez, Jaime saca escondidamente el libro de la Biblioteca, eludiendo la deteccin
electrnica o la vigilancia personal qu delito comete?
53. Jorge se encuentra un cheque de Pablo firmado en blanco. Lo rellena con una cantidad
considerable y lo cobra Qu delito comete?
54. Jorge es el administrador de una sociedad annima, pero lleva a cabo su gestin preocupado
nicamente por sus propios intereses, para lo cual impone acuerdos y realiza negocios en su
beneficio, pero en perjuicio de los dems socios qu responsabilidad se le podra imputar?
55. Te parece adecuado el nombre giro doloso de cheques con que se conoce al delito
descrito en el art. 22 de la LCCBCH? Por qu?
56. Enumera tres razones por las que estara justificada la especial proteccin penal que se
confiere a los cheques.
57. En el giro doloso de cheques, la doctrina se encuentra dividida respecto de la naturaleza
jurdica del protesto, la notificacin judicial del mismo y el no pago de la cantidad
respectiva, con las formalidades legales y dentro del plazo legal Qu planteamiento te
parece ms acertado?

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58. Juan quiere matar a Pedro. Para ello concurre a altas horas de la noche a su casa, para
asegurarse de que Pedro est durmiendo, y le prende fuego a qu ttulo se le puede
sancionar, suponiendo que Pedro muere?
59. Respecto del mismo delito mencionado en el ejercicio anterior, qu sucede si Juan previ
que Pedro era quien estaba durmiendo dentro de la casa, pero el que estaba en el lugar era un
hijo de ste?
60. Supongamos, ahora, que Pedro estaba en la casa y no muere, pero sufre lesiones simplemente
graves a consecuencia del incendio.

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