En el vasto campo del Derecho Sucesorio de nuestro ordenamiento jurdico, la indivisin
hereditaria cuya naturaleza jurdica es de carcter real y est regulada por las normas que rigen la copropiedad, hace necesario centrar nuestra atencin en considerar si efectivamente los herederos son o no copropietarios de los bienes de la herencia. La indivisin es una situacin jurdica que se produce cuando respecto de un derecho existen varios titulares. Esta situacin se presenta naturalmente al abrirse una sucesin, pues puede ocurrir que, al fallecer el causante, quede un solo heredero y en tal caso ste ser dueo de todos los bienes, desde el instante del fallecimiento, y cargar con todas las deudas; pero puede ocurrir que haya varios herederos, en cuyo supuesto nos encontraremos en un caso de indivisin. (Borda,1991, pp. 193-194).En esta misma va de pensamiento, Fornieles seala que cuando los bienes que componen la masa pertenecen a varios herederos, todos quedan propietarios en comn de ella, lo que genera una comunidad hereditaria o estado de indivisin (Fornieles, 1950, pp.276-278).Como es de notar sede las definiciones planteadas se advierte una gran anarqua entre los conceptos vertidos referente a los herederos como copropietarios o condminos, situacin que se ha trasladado a nuestro ordenamiento jurdico y que se revela, entre otros casos, en el art. 844 del CC. Empero, algunos autores se han preocupado por otorgarle mayor fijeza a estos trminos; como es el caso de Somarriva Undurraga, que seala copropiedad e indivisin designan la misma situacin jurdica, pero la expresin copropiedad tiene una significacin ms restringida que la indivisin. La indivisin es el gnero y la copropiedad es una especie de la indivisin. La propiedad se aplica nicamente a las cosas materiales, susceptibles de propiedad. Por el contrario, la indivisin puede tener por efecto toda especie de bienes, de cosas incorporales, como tambin materiales () (Somarriva, 2000, p.5).Convenimos la opinin vertida por Somarrivaen el sentido de considerar que existen marcadas diferencias entre indivisin y la copropiedad; y por tanto el hecho de existir una situacin de indivisin entre los coherederos no implica que exista necesariamente copropiedad, por lo que el trmino prescrito en nuestro ordenamiento jurdico resulta incorrecto. Por otra parte la copropiedad puede recaer sobre bienes, en cambio la herencia como explica Valencia Zea, representa un conjunto o totalidad de derechos subjetivos patrimoniales. Por tanto, segn este autor en ningn caso la herencia es un cuerpo cierto, no cosa corporal. Tampoco es una cosa compuesta, ni cosa universal propiamente dicha, de que son ejemplo una biblioteca, un rebao, etc.(Valencia, 1977,pp.404-407).Cuando se da el estado de indivisin los bienes pertenecen a todos los herederos en comn de manera que no podrn alegar derecho a ningn bien determinado, sino a partes o porciones ideales de ellos; situacin que es ms propiamente denominada comunidad patrimonial o sucesin indivisa Borda explica que la testamentaria o sucesin no es otra cosa que una comunidad, que ser condominio cuando se trate de Derechos Reales, y titularidad compartida en los dems. Agrega el autor, que debe atenderse que el condominio solamente afecta las cosas y nunca los bienes incorporales. Cada sucesor es propietario proindiviso de los bienes comunes de la herencia, en proporcin a la parte a la que tenga derecho; salvo que, tratndose de una sucesin testamentaria, el causante haya dejado hecha la particin. (Borda,1991, p. 195)Somarriva explica que: La diferencia entre comunidad y copropiedad es manifiesta: se dan en relacin de gnero y especie. La comunidad tiene sentido amplio, comprende todas las relaciones en las que el sujeto de derecho sean varias personas al mismo tiempo. La copropiedad es un concepto restringido de la comunidad, cuando sta tiene por objeto el derecho de propiedad sobre la cosa(Somarriva, 2000, p.4).En tal sentido debe sealarse que antes de la particin lo que existe en una sucesin con varios sucesores, es comunidad patrimonial, y no copropiedad. A lo que Lohmann distingue entre comunidad hereditaria y comunidad patrimonial, sealando que la primera se encuentra exclusivamente integrada por los herederos que efectivamente acepten la herencia, mientras que la segunda coexiste con la comunidad hereditaria y comprende a herederos y legatarios, siempre que haya concurrencia de derechos o titularidad compartida de los mismos sujetos, sobre el mismo complejo sucesorio (Lohmann,2002,pp.139-140).Respecto a los acreedores de la sucesin la comunidad patrimonial no lo incluye, a razn de que la nota caracterstica de toda comunidad es que los derechos delos titulares sean anlogos, de igual naturaleza, por ejemplo cuando los herederos tienen derecho de propiedad sobre la misma cosa. Cuando se trata de acreedores, se trata de personas que tienen un crdito a favor, que coexiste con el derecho de los herederos, y que puede estar referido a la misma masa hereditaria, pero en modo alguno comparten un derecho anlogo. Observacin tambin aplicable a los legatarios, quienes solo pertenecern a la comunidad patrimonial cuando sean legatarios de cuota parte, ms no cuando sean legatarios de bien o bienes determinados. Referente a la naturaleza de la comunidad hereditaria se ha escrito mucho, en la misma que (Borda, 1991,pp. 195-197) se pregunta: Estamos en presencia de una entidad distinta de los herederos o, por el contrario, no hay sino una forma de condominio? Al respecto surgen dos teoras: a. Teora de la personalidad jurdica:
El planteamiento de esta teora parte de considerar a la herencia como universalidad y unidad
patrimonial, con lo cual parte de la doctrina se ha conducido a simplificar los problemas que plantea la indivisin, concibiendo a la sucesin indivisa o comunidad hereditaria como dotada de personalidad jurdica, como un sujeto de derecho en el cual la propiedad de las cosas comunes corresponde a la colectividad de los partcipes que forman una entidad distinta de los copropietarios considerados singularmente.(Ferrero, 1993, p. 180).Esta unidad patrimonial antiguamente influy en atribuir personalidad al patrimonio hereditario; es decir a reputar que se estara frente a un sujeto de derechos al que se denomina sucesin, que los herederos solo administran y representan. La idea habra sido tomada de la tradicin romanista que considerara la herencia yacente como la continuadora de la persona del causante; de modo que la herencia y sucesin mantendran algo as como la personalidad incorporada del difunto. Sin embargo, los opositores de esta teora, la objetan en el sentido que no se debe confundir comunidad con sociedad, si bien toda sociedad supone una comunidad no toda comunidad llega a ser sociedad la cual est dotada de personalidad moral que nace de un acuerdo de voluntades de varios sujetos expresada en un contrato mientras que la comunidad o sucesin indivisa es un estado puramente pasivo en que los comuneros o coparticipes estn unidos ms que por su voluntad por los bienes mismos, los que no pueden pertenecer simultneamente a personalidades distintas unas naturales y otra jurdica. Finalmente, el mayor inconveniente para sostener esta postura es que la comunidad hereditaria no tiene un patrimonio, ni un inters o un objeto propio, distinto de los coherederos. b. Teora del condominio: Esta teora discurre que la comunidad hereditaria no es sino una forma de condominio, considerando que tanto el heredero y el condmino, son dueos de una parte ideal de los bienes de la sucesin. Sin embargo, debe advertirse que la teora no explica cmo si el condominio solo puede recaer sobre cosas, la comunidad hereditaria pueda tambin recaer sobre bienes que no son cosas. Precisamente es en este contexto donde nuevamente cobra importancia la distincin entre comunidad patrimonial y copropietarios; y donde se evidencia que el coheredero pertenece al primer grupo, pues la comunidad hereditaria s puede tambin recaer sobre bienes que no son cosas. Segn lo prescrito por el art. 844 del CC, debe indicarse que se trata de una norma limitada a la comunidad hereditaria y no a la comunidad patrimonial, ya que sta se refiere solo a herederos, entendiendo por tales a los que efectivamente sucedan al causante por causa de muerte y con vocacin universal. Asimismo, la norma seala que cada heredero es copropietario de los bienes de la herencia, en proporcin a la cuota que tenga derecho a heredar; afirmacin poco convincente puesto que efectivamente los herederos tienen derecho a una cuota parte de la herencia, entendida como patrimonio dejado por el causante pero no necesariamente sobre todos y cada uno de los bienes que la componen. Sin duda es de relevancia distinguir el derecho a la herencia, de los derechos que puedan estar contenidos en la masa hereditaria; como explica Valencia Zea, desde muchos puntos de vista la masa herencial aobjeto de la comunidad hereditaria puede considerarse como un patrimonio autnomo frente a los patrimonios particulares de los coherederos. Sin embargo, en el derecho moderno esta regla no constituye otra cosa sino una ficcin reida con la realidad. La comunidad herencial es un estado de derecho que produce importantes efectos jurdicos que es imposible destruir retroactivamente, por lo que considera la comunidad hereditaria como una masa autnoma, como un patrimonio separado del patrimonio particular de cada uno de los coherederos. En este punto, el Cdigo Civil alemn configura la masa herencial como una comunidad en mano comn (Gesamthander gemeinschalt). En el sentido de que ningn heredero pude disponer de su participacin en los objetos sinuglares, pero s de su porcin hereditaria en su totalidad (Valencia, 1977, pp. 398-401).Por tanto no consideramos acertado el texto de la norma cuando seala que existe una copropiedad o cualquier otro derecho sobre cada bien en particular, delos que conforman la herencia, por lo que en nuestra opinin la norma debe ser interpretada en el sentido de considerar que el derecho sobre la cuota parte de la herencia, considerada como un patrimonio debe coincidir con los bienes que reciba; es decir que el reconocimiento de los derechos de cada heredero debe encontrarse directamente vinculado con el porcentaje de su participacin en la masa hereditaria, mas no debe ser entendida en sentido de que existe un derecho individual de cada heredero sobre cada uno de los bienes de la masa hereditaria. Este punto lo explica Valencia Zea refiriendo que el derecho herencial del heredero se ejerce sobre el patrimonio herencial. Si existe un solo heredero solamente existir un derecho herencial; si existen varios, cada coheredero ser titular de una cuota del patrimonio total: la mitad, un tercio, etc. Indica el autor que lo interesante es que el derecho se tiene sobre el patrimonio como un todo, y en ningn caso sobre los efectos singulares de la herencia, puesto que la comunidad hereditaria no es una suma de comunidades singulares (Valencia, 1977, pp. 404-407).El mismo autor seala que la comunidad hereditaria en ningn caso es una suma de copropiedades o comunidades de cosa singular. As, si dentro de una herencia existen tres herederos, tan solo puede decirse que cada coheredero es titular de un derecho herencial que equivale a la tercer parte de la herencia, pero no puede afirmarse que es titular de la tercera parte de cada una de las propiedades que integran la mencionada herencia (Valencia, 1977, pp. 404-407)