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Es muy importante sealar que la legislacin cordobesa, afortunadamente admite sin limitacin
alguna el control de los actos administrativos que emanan de otros poderes estatales e incluso de
las personas jurdicas pblicas no estatales (V.g. Colegios profesionales), garantizando de ese
modo la revisin judicial de todas las decisiones dictadas en el ejercicio de funcin administrativa.
Ello, incluso, ha permitido el control judicial de decisiones emanadas del TSJ en ejercicio de
funcin administrativa. As el Mximo Tribunal provincial ha destacado que Atento a que en la
demanda de autos se impugnan actos de naturaleza administrativa del Poder Judicial, que se ha
1
T.S.J., Sala Contencioso Administrativa en autos Cech Vilma Edith C/ Provincia de Crdoba-Plena
Jurisdiccin Cuestin de competencia, Sent N 62, 23/12/1996, publicada en Foro de Crdoba N 37, pg.
205 y ss.
2
SESIN, Domingo J., La materia contencioso administrativa en Crdoba, en Revista de Derecho Pblico
N 2003-1, Proceso administrativo-I, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2003, pg. 109)
3
Idem, pag. 99.
4
Idem, pag. 128.
5
Idem, pag. 100.
6
Cfr. BUTELER, Alfonso, Control judicial de la discrecionalidad administrativa, La Ley 2008-D, 1053.
7
Segn lo ha establecido la propia Corte Suprema de Justicia de la Nacin, discrecionalidad significa la
libertad para (una vez verificada la existencia material del presupuesto de hecho previsto en la norma que
atribuye al rgano respectivo facultades de esa naturaleza) elegir entre dos o ms consecuencias jurdicas
C.S.J.N., 21/08/2003, Medina, Julio Ernesto c/ Estado Nacional Ministerio del Interior Polica Federal
Argentina, Fallos, 326:2896, Disidencia Juez Petracchi.
8
BARRA, Rodolfo Carlos Comentarios acerca de la discrecionalidad administrativa y su control
jurisdiccional, E.D., 146-829.
9
Para ampliar vase: SESIN, Domingo Juan, Administracin pblica. Actividad reglada discrecional y
tcnica, Buenos Aires, Lexis Nexis, 2004.
10
LAUBADERE, Andr de, Trait lmentaire de droit administratif, Pars, 1963, pg. 214, citado por
GORDILLO, Agustn, Tratado de Derecho Administrativo, Buenos Aires, Fundacin de Derecho
Administrativo, 2000, 5 Ed., T. I, X-26, Bs. As. 1977. Este criterio, se mantiene an en la letra del Art. 2 inc.
b) de la Ley 7182 que le da base normativa al Cdigo contencioso administrativo de la Provincia de Crdoba
al establecer que no corresponde la va contencioso administrativa para aquellas cuestiones que
relacionadas exclusivamente con el ejercicio de un poder discrecional, salvo arbitrariedad.
11
VILLAR PALAS, Apuntes de derecho administrativo, Madrid, 1977, T. I, pg. 175.
12
Cfr. COMADIRA, Julio R., La actividad discrecional de la Administracin Pblica. Justa medida del control
judicial, E.D. 186:600.
13
GARCIA DE ENTERRIA, Eduardo y FERNNDEZ, Tomas Ramn, Curso de Derecho Administrativo,
Madrid, Civitas, 1986 T. I, P. 417.
14
Cfr. COMADIRA, Julio R., El caso Legn: un fallo reconfortante, D.J. 13-V-92, pg. 367.
15
GAMERO CASADO, Eduardo y FERNNDEZ RAMOS, Severiano, Manual Bsico de Derecho
Administrativo, Madrid, Tecnos, 2007, 4 Ed., pg. 52.
16
Fallos, 315:1361, consid 6, Consejo de la Presidencia de la Delegacin Baha Blanca de la Asamblea
Permanente por los derecho humanos
17
El subrayado corresponde al original.
33
Fallos, 320:2509, 14/06/2001.
34
Fallos, 323:1825 y L.L., 2001-A, 360, 11/07/2000.
35
Cfr. FIORINI, Bartolom, Derecho Administrativo, Buenos Aires, Abeledo Perrot, V. I, pg. 254;
CASSAGNE, Juan Carlos, La revisin de la discrecionalidad administrativa por el Poder Judicial, RDA, 3-
101.
36
SNCHEZ MORON, Miguel, op. cit., pg. 91.
37
Cfr. SESIN, D., El juez slo controla..., op. cit. pg. 13.
38
Fallos, 301:1103, 27/11/1979.
Control de razonabilidad.
La razonabilidad, no es una exigencia que slo deba predicarse del acto administrativo, sino que
como se evidencia en el derecho comparado44, es exigible a todo el actuar del Estado45, con
fundamento en el Art. 28 de la C.N., sea que trate del ejercicio de actividad reglada o discrecional,
aunque en este ltimo campo, el mentado recaudo, se muestra como un mecanismo apropiado
para el control de este tipo de facultades.
Como lo ha destacado Gelli46, existen varios criterios para controlar la razonabilidad de los actos
estatales. El primero de ellos, implica un nivel bsico y mnimo de control y consiste en realizar un
anlisis de relacin, entre los fines que se procuran con el dictado del acto y los medios elegidos
para alcanzarlos. Es decir, segn este patrn, para que el acto administrativo se muestre como
razonable, basta con que el contenido del mismo, resulte idneo o apto para lograr la finalidad
perseguida por el rgano del cual emana.
El segundo de ellos, evidencia mayor estrictez que el anterior, puesto que aqu se evala, que
entre el contenido del acto y su finalidad, exista relacin de proporcionalidad, verificando, de este
modo, que el medio escogido por la autoridad no exceda por su desproporcin- al fin pblico
perseguido. De esta manera, como lo ha destacado la jurisprudencia la proporcionalidad acta
39
Fallos, 281:314.
40
Fallos, 268:340.
41
Fallos, 280:284, 18/01/1971.
42
Fallos, 304:1710, Ferro, 30/11/1982.
43
Fallos, 320:147, Guasti, 27/02/1997.
44
En tal sentido, ha destacado Juan Cianciardo que la razonabilidad tiene aplicacin universal en el mundo
occidental en tanto es utilizada tanto por los pases de common law, del derecho continental e incluso por
tribunales internacionales (El principio de razonabilidad, Buenos Aires, Depalma, 2004, pg. 24.
45
Cfr. GELLI, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina, comentada y concordada, Buenos Aires,
la Ley, 2003, 2 edicin ampliada y actualizada, pg. 249.
46
GELLI, Mara Anglica, El caso Smith (o la razonabilidad cuestionada), L.L., 2002-B-790.
54
Fallos, 316:3077, 16/12/1993.
55
Fallos, 298:223, 03/06/1977.
56
Fallos, 321:3103, 24/11/1998.
57
Fallos, 305:1489, considerando n 5. 27/09/1983.
58
Cfr. BIANCHI, Alberto B., El control judicial sobre la zona interna de la administracin, L.L., 1989-C, 481.
59
Cfr. CASSAGNE, J., La revisin de la discrecionalidad..., op. cit. pg. 99.
60
GAMERO CASADO, E. y FERNNDEZ RAMOS, S. op. cit., pg. 53.
61
SNCHEZ MORON, Miguel, op. cit. pg. 92.
62
GARCA DE ENTERRIA Eduardo y FERNNDEZ, Toms Ramn, Curso de derecho administrativo,
Madrid, Civitas, 1995, 7 ed., T. I, pg. 446.
63
COMADIRA, Julio R., La actividad discrecional... op. cit., E.D. 186:600.
64
STS, dictada el 27/07/2004, rec. N 4923/2000.
65
Cfr. COMADIRA, Julio R., La actividad discrecional...op. cit., E.D. 186:600.
66
Cfr. GARCA DE ENTERRIA Eduardo y FERNNDEZ, Toms Ramn, Curso op. cit. T. I, pg. 447.
67
SNCHEZ MORON, M., op. cit., pg. 92.
68
Fallos, 320:2298, 04/11/1997.
69
Fallos, 320:2509, Sol y otros, 25/11/1997.
70
Fallos, 321:1784, 30/06/1998.
71
GAMERO CASADO, E. y FERNNDEZ RAMOS, S. op. cit., pg. 55.
72
Cfr. ESCRIBANO COLLADO, Pedro, Tcnicas de control judicial de la actividad administrativa en
AA.VV. La justicia administrativa en el derecho comparado, op. cit.., pg. 363
73
Fallos, 244:548, Lpez de Reyes (1949)
74
C.S.J.N., 21/08/2003, Medina, Julio Ernesto c/ Estado Nacional Ministerio del Interior Polica Federal
Argentina, Fallos, 326:2896.
75
Cfr. COVIELLO, Pedro Jos Jorge, La proteccin de la confianza del administrado: derecho comparado y
derecho argentino, Buenos Aires, Lexis Nexis, 2004, pg. 301 y ss.
76
Fallos, 320:1191, voto de la minora.
77
Cmara del Trabajo, Sala 1, Sentencia N 212 del 28/10/1999, "Castao Enrique R. c/ Corporacin
Cementera Arg. S.A. Demanda.
78
GARCIA DE ENTERRIA, Eduardo, Hacia una nueva justicia administrativa, Madrid, Editorial Civitas, 1989,
pg. 66/67.
Amparo por mora. Frente al silencio de la administracin pblica el administrado tiene dos
opciones. Por un lado, puede considerar denegada tcitamente su pretensin y continuar
escalando en la pirmide administrativa hasta lograr el agotamiento. Si est ante la mxima
autoridad tiene la posibilidad de promover directamente la accin judicial. En segundo trmino, si
pretende un pronunciamiento exprese puede utilizar la figura del amparo por mora.
Esa herramienta que constituye una orden judicial de pronto despacho de las actuaciones
administrativas79, se encuentra regulada en el Art. 28 de la L.N.P.A.
De acuerdo a lo establecido por dicha norma el amparo por mora ser viable en la medida en que
hayan vencido los plazos para que la autoridad administrativa se pronuncie. En caso de que no
est previsto un plazo, deber aguardarse un tiempo razonable.
En cuanto al trmite esa disposicin obliga al juez a requerir un informe a la autoridad
administrativa para que fundamente las razones de la demora. Una vez contestado el informe o
vencido el plazo para ello, el juez dictar sentencia ordenando, si correspondiere, el dictado de un
acto administrativo.
79
IVANEGA, Miriam Mabel, Amparo, Medidas Cautelares y otros procesos urgentes en la Justicia
Administrativa, Juan Carlos Cassagne Director, Abeledo Perrot, UCA, Buenos Aires, 2007, pg. 93.
80
B.O. 17/11/1995.
81
Cfr. SESIN, Domingo J., La materia contencioso administrativa en Crdoba, en Revista de Derecho
Pblico N 2003-1, Proceso administrativo-I, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2003, pg. 109
82
COMADIRA, Julio Rodolfo, Procedimientos Administrativos, Ley Nacional de Procedimientos
Administrativos, Anotada y Comentada, La Ley, Buenos Aires, 2002, pg. 408/9.
a) Actos Administrativos.
De acuerdo a lo prescripto por el Art. 23 de la ley 19549 para la impugnacin judicial de un acto
administrativo se requiere que:
a) Que el acto sea definitivo para lograr de ese modo que el rgano jurisdiccional supervise las
decisiones que evidencian la voluntad de la administracin pblica y no los que son preparatorios
de sta o estn orientados a que la autoridad de pronuncie.
A esos efectos, un acto administrativo debe ser considerado como definitivo cuando resuelve, sea
de manera directa o indirecta, sobre el fondo de la cuestin debatida en el expediente, poniendo
en evidencia la voluntad de la administracin pblica86.
Con relacin a la exigencia del agotamiento de la va remitimos a lo sealado en el punto a) 1. El
objeto de esa exigencia es que se hayan agotado todas las instancias dentro de la propia esfera
administrativa.
En la rbita nacional el agotamiento de la va administrativa se produce con la interposicin de un
recurso de reconsideracin ante la misma autoridad que dict la decisin dentro de los diez das.
Este recurso es de carcter optativo y lleva implcito el recurso jerrquico. Este ltimo, en cambio,
es obligatorio y procede en los casos en que el rgano que decide posea una autoridad jerrquica
superior dentro de la organizacin administrativa. El recurso, deber ser interpuesto dentro de los
quince das ante la misma autoridad que dict el acto que se cuestiona, la cual lo deber elevar al
superior jerrquico dentro de los cinco das.
83
SESIN, Domingo J., La materia contencioso administrativa en Crdoba, en Revista de Derecho Pblico
N 2003-1, Proceso administrativo-I, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2003, pg. 106.
84
B.O. 21/11/2000.
85
AVALOS, E., op. cit. pg. 236.
86
Cfr. COMADIRA, Julio R., Procedimientos Administrativos..., op. cit., T. I, pg. 444.
b) Vas de Hecho.
El Art. 23 d) de la ley 19.549 hace referencia al cuestionamiento de las vas de hecho previstas en
el Art. 9. Deben catalogarse como tal a 1) Los comportamientos materiales de la administracin
pblica que violente un derecho o garanta constitucional. 2) La ejecucin de actos estando
pendiente la resolucin de algn recurso administrativo de los que en virtud de norma expresa
87
Cfr. HUTCHINSON, T., Rgimen..., op. cit., pg. 276.
88
Ibdem.
c) Reglamentos.
Los reglamentos se encuentran constituidos por las normas generales que dicta el Poder
Ejecutivo, en general, sobre aquellas materias que pertenecen su zona de reserva89. A travs de
su dictado, no se aplica una ley sino la propia Constitucin de manera directa.
As, la denominacin de autnomo o independiente del reglamento deriva de que consiste en el
ejercicio de facultades que no dependen de ley alguna sino que son propias del Poder Ejecutivo,
conforme lo establece la Constitucin90.
Por su parte, Gordillo ha definido a este tipo de reglamentos como una declaracin unilateral
realizada en ejercicio de la funcin administrativa que produce efectos jurdicos generales en
forma directa91.
Algunos autores, distinguen entre actos administrativos de alcance general y reglamentos. En tal
sentido, Cassagne92 ha sealado que lo que caracteriza al reglamento mas all de sus atributos
especficos de generalidad, publicidad, entre otros- es su pertenencia al ordenamiento jurdico. En
ese orden, el reglamento viene a integrar el gnero de los actos del alcance general pues, no todo
acto administrativo de alcance general es un reglamento93. A su vez, Comadira94, efecta una
distincin entre actos de alcance general normativo y no normativo. Los primeros, estn dirigidos a
sujetos indeterminados, pretenden su insercin en el ordenamiento y tienen vocacin de
permanencia. Los segundos, en cambio, poseen carcter consuntivo ya que se consumen con su
aplicacin95.
En este punto, debe tenerse presente que en el marco del Decreto-ley 19.54996, dicha distincin,
no tiene efectos prcticos97 habida cuenta que dicho cuerpo legal hace referencia a los actos de
alcance general. Dicha circunstancia, ha llevado a Cassagne a sostener que todos los
89
En doctrina, se encuentra controvertida la existencia de una zona de reserva de la administracin pblica.
A favor de su existencia: CASSAGNE, J., La configuracin..., La Ley, 2004-A, 1144; MARIENHOFF, M.,
Tratado... op. cit., T., I, pg. 260. En contra: GORDILLO, A., Tratado..., op. cit., T. I, VII-61.
90
Cfr. MARIENHOFF, M., Tratado..., op. cit., T., I, pag. 261.
91
GORDILLO, A., Tratado..., op. cit., T. I, VII-33.
92
CASSAGNE, Juan Carlos, Sobre la impugnacin de reglamentos y dems actos de alcance general
E.D., 131:911.
93
Cfr. AVALOS, E. op. cit., T. II, pg. 171.
94
COMADIRA, Julio Rodolfo, Procedimientos Administrativos, Ley Nacional de Procedimientos
Administrativos, Anotada y Comentada, Buenos Aires, La Ley, 2002, pg. 193/194.
95
Como ejemplos de este tipo de actos de alcance general pueden enumerarse, el reglamento para un
concurso, los pliegos licitatorios particulares, otros.
96
Denominada Ley nacional de procedimientos administrativos (L.N.P.A.)
97
Cfr. AVALOS, E., op. cit., T. II, pg. 172. Tambin, debe distinguirse entre actos de alcance general y el
acto plural o colectivo, este ltimo se encuentra excluido de los mecanismos de impugnacin de los
primeros. En tal caso, se trata de un acto administrativo particular que proyecta sus efectos sobre varios
sujetos. Como ejemplo de acto plural puede invocarse el supuesto de una resolucin por cuyo conducto se
sanciona a varios empleados o administrados. (Cfr. SAMMARTINO, Patricio M.E., Principios
Constitucionales del amparo administrativo, El contencioso constitucional administrativo urgente, Buenos
Aires, Lexis Nexis Abeledo-Perrot, 1 Ed., 2003, pg. 197)
98
Cfr. CASSAGNE, J., Sobre la impugnacin de reglamentos... E.D., 131:911.
99
S.C.B.A., Promenade, cit. En esta causa, el Dr. Vivanco manifest en su voto citando anteriores
precedentes- que para poder dictar un acto particular que se aparte de la reglamentacin general, es
menester derogar la norma preexistente, modificarla o interpretarla en forma tal de permitir que junto a la
regla general coexista una excepcin razonable, creada bajo datos objetivos, susceptible de ser utilizada
por cuantos se encuentren en la misma situacin.
100
Cfr. GORDILLO, A., Tratado..., op. cit., T. I, VII-42.
101
Cfr. DIEZ, Manuel Mara, Derecho Procesal Administrativo, Buenos Aires, Editorial Plus Ultra, 1996, pg.
224.
102
Cfr. HUTCHINSON, Toms, Rgimen de procedimientos administrativos, Ley 19.549, Buenos Aires,
Editorial Astrea, 1998, 4 Edicin actualizada y ampliada, 1 reimpresin, pg. 158/159.
103
Cfr. HUTCHINSON, T., Rgimen..., op. cit., pg. 159; DIEZ, M., Derecho..., op. cit., pg. 222.
104
Cfr. CASSAGNE, Juan Carlos, El control jurisdiccional de la actividad reglamentaria y dems actos de
alcance general, en Derecho procesal Administrativo, Obra Conjunta, Homenaje a Jess Gonzlez Prez,
Buenos Aires, Hammurabi, 2004, pg. 993; SAMMARTINO, P., Principios Constitucionales..., op. cit., pg.
202/3; AVALOS, E., op. cit., T. II, pg. 173. Segn este autor, ello encuentra su fundamento en la
inteligencia del Art. 83 y 3 del RLNPA. El primer precepto autoriza a las partes en el procedimiento
administrativo incoado a solicitar la derogacin del acto de alcance general y el segundo, otorga carcter de
parte en el procedimiento administrativo, tanto al que invoca un derecho subjetivo como al que invoca un
inters legitimo.
105
Cfr. CASSAGNE, J., El control jurisdiccional...", op. cit., pg. 993.
106
Cfr. HUTCHINSON, T., Rgimen..., op. cit., pg. 159; SORIA, Daniel Fernando, Las vas administrativas
previas en el contencioso federal contra la administracin, en Derecho Procesal Administrativo, Obra
Conjunta, Homenaje a Jess Gonzlez Prez, Buenos Aires, Hammurabi, 2004, pag. 825; CASSAGNE, J.,
El control jurisdiccional..., op. cit., pg. 992 y Sobre la impugnacin de reglamentos..., E.D., 131:911;
SAMMARTINO, P., Principios Constitucionales... op. cit., pg. 203.
107
Cfr. BIANCHI, Alberto B., Tiene fundamentos constitucionales el agotamiento de la instancia
administrativa?, La Ley, 1995-A, 397, esp. Pg. 412.
108
Cfr. AVALOS, E., op. cit., pg. 173
109
Conforme lo entiende Bianchi, si bien la norma no exige expresamente el agotamiento de la va
administrativa, ello se entiende implcitamente en tanto luego de su interposicin, puede solicitarse su
revisin judicial (BIANCHI, Alberto B., Tiene fundamentos constitucionales...?, La Ley, 1995-A, 397)
110
Con relacin a los plazos de caducidad para demandar al Estado, Cassagne ha propiciado su
inconstitucionalidad (CASSAGNE, Juan Carlos, El acceso a la justicia administrativa, La Ley, 16/06/2004)
Asimismo, con relacin a dicha temtica puede verse: MAIRAL, Hctor Aquiles, Los plazos de caducidad
en el Derecho Administrativo Argentino, en Derecho Procesal Administrativo, Obra conjunta, Homenaje a
Jess Gonzlez Prez, Buenos Aires, Hammurabi, 2004, pg. 881 y sigtes.
111
BIANCHI, A., Tiene fundamentos constitucionales...., La Ley, 1995-A, 397.
112
Cfr. SAMMARTINO, P., Principios Constitucionales..., op cit., pg. 203.
Ritualismo intil.
El ritualismo intil, fue derogado por la ley 25.344 como excepcin a la necesidad de interponer
reclamo administrativo previo a promover la demanda judicial. A pesar de ello, los tribunales no
han vacilado en sostener su vigencia.
En este sentido, la C.N.C.A.F. ha sealado que el ritualismo intil traduce un principio jurdico que
subsiste como tal, no obstante haber sido normativamente suprimido por la reforma que la ley
25.344 (Art. 12) introdujo al Art. 32, Inc. e, de la ley 19.549115. Asimismo, desde la doctrina, se ha
indicado que la subsistencia de la excepcin basada en el ritualismo intil conserva vigencia ya
que, tiene su fundamento en normas constitucionales (Art. 18 C.N.) y en los tratados
internacionales con jerarqua constitucional. (Art. 75 Inc. 22 y 24 C.N.)116.
En lo que hace la aplicacin de la nocin de ritualismo intil, dentro del mbito del RAI, en la
causa Caplan117 la C.N.C.A.F. ya haba sealado que la exigencia de la previa interposicin de
un reclamo administrativo impropio en los trminos del Art. 24 Inc. a) de la ley 19.549, no sera
imprescindible cuando ello importe un inconducente y excesivo rigor formal, dilatorio de la defensa
en juicio garantizada en el Art. 18 del Constitucin Nacional.
De dicho precedente se deduce, adems, la aplicacin analgica del ritualismo intil utilizado en
el mbito del reclamo administrativo previo- al RAI.
En otra causa, el mismo tribunal estim que constitua un ritualismo intil el exigir la previa
interposicin del RAI con la correlativa afectacin del derecho de defensa del administrado-.
Pues, teniendo en cuenta que la finalidad de aqul remedio es que el rgano del que eman el
reglamento lo revise lo relevante es que ello sea probable y no meramente posible, en el caso
concreto. Luego, seal que de los considerandos de la norma se desprenda que no existan
buenas razones para suponer la modificacin de tal criterio118.
Tambin, se ha sealado que el exceso de rigor formal (que sin dudas se configurara si no se
reconociera al administrado la posibilidad de prescindir del reclamo de aquellos supuestos
excepcionales en los que como en el sub lite- se ha comprobado de modo manifiesto la
oposicin de la administracin) resulta incompatible con las reglas del debido proceso y el
adecuado servicio de justicia119. Pues, Si la administracin demandada al contestar la demanda
113
Cfr. AVALOS, E., op. cit., T. II, pg. 173
114
CASSAGNE, J., El control jurisdiccional..., op. cit. pg. 995.
115
C.N.C.A.F., Sala I, 15/3/01, Young, Silvia Norma y otros c E.N., (ENTel Residual) s/ Proceso de
conocimiento; C.N.C.A.F., Sala II, 30/04/2002, Fazzari, Oscar y otros c/ E.N., (ENTel Residual) y otros s/
Proceso de conocimiento
116
Cfr. PERRINO, Pablo E., La excepcin de ritualismo intil y su vigencia a pesar de su derogacin por la
ley de emergencia 25.344, Rev. De Der. Adm. N 36/38, ao 2001, pg. 408.
117
C.N.C.A.F., Sala IV, 10/12/96, Caplan.
118
C.N.C.A.F., Sala I, 22/6/93, Gondra.
119
C.N.C.A.F., Sala IV, 30/10/2001, Bejarano, Nicanor Norberto y otros c/ DGFM s/ Empleo Pblico.
Planteo de inconstitucionalidad.
La impugnacin con base constitucional, exime al recurrente de interponer el RAI atento a que la
autoridad administrativa carece de la potestad de declarar inconstitucional una norma.
As se desprende de la jurisprudencia de la C.N.C.A.F.122. De manera anloga, lo entendi tal
tribunal en Romani, al indicar que no empec a la admisibilidad de la va la falta de impugnacin
en sede administrativa del acto mencionado en atencin a que en definitiva- se pretende obtener
la declaracin de inconstitucionalidad de una disposicin legal.123
En idntico sentido, Soria ha sealado que si el objeto perseguido por la pretensin se
circunscribe al planteo de inconstitucionalidad de una norma legal sobre cuya base se fundamenta
el obrar administrativo, exigir la va previa tambin fue considerado ritual, por cuanto, se entiende,
esas cuestiones no pueden ser dirimidas por la Administracin, sino, exclusivamente, por el
rgano jurisdiccional124.
120
C.N.C.A.F., Sala II, 26/12/02, Perrota, J. Carlos y otros c / E.N., M. Del Interior s/ Empleo Publico;
C.N.C.A.F. Sala I, 27/11/97, Blas Humberto A. C. Universidad de Buenos Aires, L.L, 1998-A, 287;
C.N.C.A.F., Sala I, 20/11/97, Barsanti, Agustina c. Universidad de Buenos Aires, L.L., 1998-A, 293.
121
Cfr. SORIA, D., Las vas administrativas..., op. cit., pg. 836.
122
C.N.C.A.F., Sala II, 03/08/2000, Aguirre Miguel ngel y otros c. M.T. y S.S. y otro.
123
C.N.C.A.F., Sala IV, 06/03/2001, Romani Hugo H. c/ Secretaria de Turismo de la Nacin, DT, 2002-A,
805; C.N.C.A.F., Sala II, 03/08/2000, Aguirre Miguel ngel y otros c. M.T. y S.S. y otro.
124
SORIA, D., Las vas administrativas..., op. cit., pg. 836.
125
SAMMARTINO, P., Principios Constitucionales... op. cit., pag. 206.
133
C.S.J.N., 26/12/96, Monges, Anala M. c. Universidad de Buenos Aires, J.A. 1998-I, 348.
134
AGERO PIERO, J., op. cit., pg. 218.
135
SESIN, D., La materia contencioso..., op. cit., pg. 103.
136
Cfr. AVALOS, Eduardo, en AA.VV. Derecho Procesal Administrativo, (Ignacio Vlez Funes, Dir.),
Crdoba, Alveroni, 2004, T. II, pg. 148.
137
Cfr. LAUBADRE, Andr, Trait de droit administratif, Pars, edit. Montclorestien, 1996, T. I, pg. 301 y
ss.
138
Cfr. FALCON, Giandomenico, La justicia administrativa en AA.VV. La justicia administrativa en el
derecho comparado, (Javier Barnes Vzquez, coord.), (Toms Rubio Garrido, trad.), Madrid, Civitas, 1 ed.,
pg. 207 y ss.
2.1. Acciones.
En este apartado estudiaremos los diversos cauces de acciones y sistemas que pueden existir
para demandar a la administracin en un juicio contencioso administrativo.
139
Este trabajo constituye una actualizacin y ampliacin del publicado bajo la denominacin: Recursos
especiales en el mbito federal en AA. VV., Habilitacin de la instancia en el contencioso administrativo,
(Eduardo Avalos, coord.), obra colectiva, Crdoba, Advocatus, 2007, pg. 121 a 139.
140
Cfr. GORDILLO, Agustn, Tratado de Derecho Administrativo, Buenos Aires, Fundacin de Derecho
Administrativo, 2000, 5 Ed., reimpresin, T. II, IX-29; AVALOS, Eduardo, en Derecho Procesal
Administrativo, Crdoba, Alveroni, 2004, T. II, pg. 245; DIEZ, Manuel Mara, Derecho Procesal
Administrativo, Buenos Aires, Editorial Plus Ultra, 1996, pag. 218. En el mismo sentido, se ha pronunciado
Hutchinson al sealar que Aunque se conserve el trmino de recurso, ello no significa en modo alguno que
se hubiere querido concebir a la justicia como una segunda instancia, sino que, por el contrario, ante ella se
sigue un autntico juicio o proceso entre partes, cuya misin es examinar las pretensiones que deduzca la
actora en razn de un acto administrativo. (HUTCHINSON, Toms, Estudio Preliminar en DANIELIAN,
Miguel, Recursos Judiciales y Procedimientos Administrativos, Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 2000, T. I,
pg. 20)
141
Cfr. HUTCHINSON, Tomas, Estudio Preliminar en DANIELIAN, Miguel, Recursos Judiciales y
Procedimientos Administrativos, Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 2000, T. I, pg. 21.
142
Cfr. DIEZ, M., Derecho Procesal ..., op. cit., pg. 219.
143
AVALOS, E., op. cit., T. II, pg. 247.
144
Cfr. DEL RIO, Mara Morena, Recursos directos contra las resoluciones del ENRE y ENARGAS, E.D.,
182:1437.
145
Cfr. HUTCHINSON, T., Estudio Preliminar..., op cit., T. I, pg. 23.
146
Cfr. AVALOS, E., op. cit., T. II, pg. 245.
147
As lo establece por ejemplo el Art. 45 de la Ley de Defensa del Consumidor (Ley 22.240)
148
Cfr. HUTCHINSON, T., Estudio Preliminar, op. cit., T. I, pg. 24.
149
En tal sentido, se ha manifestado la Cmara Federal de Mendoza al indicar que el recurso previsto en el
Art. 32 de la ley de educacin superior, fue concebido por el legislador como una limitada va
reexaminadora de puro derecho, sin permitir discusiones o anlisis de tipo fctico (C.Fed. Mendoza, Sala B,
3/06/97, Padres de Alumnos de Colegios dependientes de la Universidad Nacional de Cuyo)
150
Cfr. CASSAGNE, Juan Carlos, La apertura a prueba en los llamados recursos directos, L.L., 1997-D,
667; DIEZ, M., Derecho Procesal..., op.cit., pg. 218; HUTCHINSON, T., Estudio Preliminar, op. cit, T. I,
pg. 24; AVALOS, E., en Derecho Procesal..., op. cit., T. II, pg. 247; GORDILLO, Agustn, Tratado..., op.
cit., T. II, XIII-39.
151
Arts. 360 y 367.
152
C.N.C.A.F., Sala V, 9/4/1997, Banco Regional del Norte Argentino c. Banco Central de la Republica
Argentina.
153
C.N.C.A.F., Sala V, 03/03/99, Gas Natural Ban S.A. c. Ente Nac. Regulador del Gas, L.L., 1999-D, 381,
entre otros.
Recurso judicial previsto por la Ley Marco de Regulacin de Empleo Pblico Nacional
El captulo VIII de la Ley 25.164, en su Art. 39 prev que Contra los actos administrativos que
dispongan la aplicacin de sanciones al personal amparado por la estabilidad prevista en este
rgimen, el agente afectado podr optar por impugnarlo por la va administrativa comn y una vez
agotada sta acudir a sede judicial, o recurrir directamente por ante la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal o por ante las cmaras federales con
asiento en las provincias, segn corresponda conforme al lugar de prestacin de servicios del
agente.
Como puede advertirse, el personal que goce de estabilidad (no el contratado) y que sea el sujeto
pasivo de una sancin disciplinaria, posee un doble camino para obtener la revisin judicial de la
misma. Pues, por un lado puede utilizar la va normal159, agotar la va administrativa y luego iniciar
una demanda ordinaria dentro del plazo de caducidad de treinta das hbiles judiciales (Art. 25 de
la ley 19.549), ante el juzgado federal de primera instancia que corresponda.
154
Cfr. VILLAFAE, Liliana, en Derecho Procesal Administrativo, Crdoba, Alveroni, 2004, T. II, pg. 111.
155
As el Art. 32 de la ley 24.521 establece que Contra las resoluciones definitivas de las instituciones
universitarias nacionales impugnadas con fundamento en la interpretacin de las leyes de la Nacin, los
estatutos y dems normas internas, slo podr interponerse recurso de apelacin ante la Cmara Federal
de Apelaciones con competencia en el lugar donde tiene su sede principal la institucin universitaria.
156
AVALOS, E., op. cit., T. II, pg. 248.
157
Cfr. AVALOS, E., op. cit., T. II, pg. 248.
158
Cfr. PALACIO DE CAEIRO, Silvia B., Recurso Extraordinario Federal, Crdoba, Alveroni, 1997, pag. 199.
159
Cfr. IVANEGA, Miriam M., Control Judicial de la Potestad Disciplinaria de la administracin, en
Jornadas sobre Control de la Administracin Pblica Administrativo, legislativo y Judicial, Buenos Aires,
Ediciones RAP, 2002, pg. 779.
160
Cfr. GALLEGOS FREDIANI, Pablo, Recursos contra las sanciones impuestas en los trminos del
Rgimen Jurdico Bsico de la Administracin Pblica, E.D. 185:1331, esp. pg. 1336; IVANEGA, M.,
Control Judicial..., op. cit., pg. 779.
161
Cfr. GALLEGOS FREDIANI, P., Recursos contra las sanciones..., E.D. 185:1331; AVALOS, E., Derecho
Procesal..., op. cit., T. II, pg. 254. IVANEGA, M., Control Judicial..., op. cit., pg. 779.
162
GALLEGOS FREDIANI, P., Recursos contra las sanciones..., E.D. 185:1331.
Defensa de consumidor.
El Art. 45 de la Ley de Defensa del Consumidor (Ley 22.240164) tiene establecido que los actos
administrativos que dispongan sanciones en el mbito de dicha ley podrn ser recurridos por ante
la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, o ante las cmaras
federales de apelaciones con asiento en las provincias. La competencia se determinar de
conformidad al lugar en donde se haya cometido el hecho.
El recurso deber interponerse ante la misma autoridad que dict la resolucin sancionatoria,
dentro de los diez (10) das hbiles contados a partir de su notificacin y ser concedido en
relacin y con efecto suspensivo, salvo en aquellos supuesto en que se hubiera denegado
medidas de prueba, en que ser concedido libremente.
La ltima parte de dicho precepto legal tiene normado que las provincias, dictarn las normas
referidas a la actuacin de las autoridades administrativas locales, estableciendo un rgimen de
procedimiento en forma compatible con el de sus respectivas constituciones.
Sobre el punto, debe destacarse que en este supuesto las sanciones impuestas por una autoridad
provincial escapan al fuero federal y que su cuestionamiento deber hacerse ante los jueces de la
provincia de que se trate165.
Asimismo, resulta importante poner de resalto que los organismos de defensa del consumidor
provinciales carecen de competencia para aplicar sanciones a entes de carcter nacional o a las
prestadoras de un servicio pblico de carcter interjurisdiccional o nacional pues, dicha
competencia les corresponde a las autoridades nacionales.
En este sentido, lo entendi la Corte Suprema Nacional en las causas Telefnica de Argentina
S.A.166 y en Banco de la Nacin Argentina167 en donde dej sin efecto sanciones impuestas por
oficinas locales.
163
Ibdem.
164
B.O. 15/10/1993.
165
Cfr. AVALOS, E., op. cit., T. II, pg. 256.
166
C.S.J.N., 23/12/2004, Telefnica de Argentina S.A. c. Provincia de Mendoza A.P.A.
167
C.S.J.N., 28/07/2005, Banco de la Nacin Argentina c. Programa de Defensa del Consumidor Comercio
y Cooperativas de la Provincia de San Luis, L.L., 06/02/2006.
168
B.O. 09/08/1978.
169
B.O. 24/10/1990.
170
B.O. 22/05/1958, ratificado por ley 14.467.
171
B.O. 21/11/1983.
172
B.O. 21/03/1988.
173
DIAZ SOLIMINE, Omar Luis, Dominio de los Automotores, Buenos Aires, Ed. Astrea, 1994, pg. 115.
174
Cfr. AGERO PIERO, Juan Pablo, La habilitacin de instancia en el contencioso administrativo, obra
colectiva (Eduardo Avalos, coord.), Crdoba, Advocatus, 2007, pg. 219.
Segn la ley 7182 pueden intervenir en carcter de legitimados activos y pasivos los siguientes
sujetos procesales:
a) Los administrados, sean personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas;
b) La Administracin: La Provincia, las Municipalidades, las entidades descentralizadas
autrquicas y las personas jurdicas que ejerzan funcin administrativa por autorizacin o
delegacin estatal, en defensa de sus prerrogativas o competencias administrativas, y por
lesividad de sus actos administrativos irrevocables;
c) El Fiscal de Cmara Contencioso Administrativo, el Fiscal de Cmara Civil; El Fiscal de
Cmara Contencioso Administrativo, el Fiscal de Cmara Civil y Comercial en las
Circunscripciones Judiciales del interior de la Provincia, y el Fiscal del Tribunal Superior de
Justicia, en su caso, cuando corresponda, en el proceso de ilegitimidad.
El Cdigo permite la intervencin como parte en el juicio de aquellos sujetos favorecidos por la
resolucin que motive la demanda. En ese carcter podrn intervenir en calidad de coadyudantes
con la autoridad demandada y con los mismos derechos que sta. El ingreso al pleito en esa
calidad procesal podr ocurrir en cualquier momento pero su presentacin no podr hacer
retroceder el procedimiento ni interrumpir la tramitacin de la causa.
175
SESIN, Domingo J., El acto administrativo en la legislacin y la jurisprudencia de Crdoba: nulidades y
vicios, en A.A.V.V., Acto Administrativo y Reglamento, Jornadas organizadas por la Universidad Austral,
Facultad de Derecho, Buenos Aires, RAP, 2002, pg. 241.
2.2. Demanda.
Una vez que ha quedado firme el decisorio que resuelve acerca de la habilitacin de instancia
deber notificarse la demanda. El Art. 14 establece algunas particularidades sobre esta cuestin
prescribiendo que la notificacin deber concretarse de la siguiente manera:
a) Si se accionare por actos imputables a:
1) La Administracin pblica centralizada o desconcentrada, a la Provincia;
2) La Cmara del Poder Legislativo, a la Provincia y a su Presidente;
3) El Poder Judicial, a la Provincia y al Tribunal Superior de Justicia;
4) El Tribunal de Cuentas, a la Provincia y a su Presidente.
Como ya hemos visto con anterioridad el proceso contencioso administrativo tiene por objeto el
enjuiciamiento de la voluntad de la autoridad pblica explicitado a travs de un acto administrativo.
Por esa razn, cuando esa decisin no cumple con los requisitos para su dictado puede ser
impugnado en sede administrativa a travs de los recursos correspondientes y una vez agotada
las instancias administrativas sometido al escrutinio judicial en donde el juez controlar si esa
decisin ha cumplido o no con sus requisitos esenciales.
176
VALLEFIN, Carlos A., Proteccin cautelar frente al estado, Buenos Aires, Lexis Nexis, 2002, pg. 23.
177
SAMMARTINO, Patricio M.E., Principios Constitucionales del amparo administrativo, El contencioso
constitucional administrativo urgente, Lexis Nexis Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1 Ed., 2003, pg. 317.
178
La medida cautelar innovativa posee carcter excepcional ya que tiende a alterar el estado de hecho o
de derecho existente antes de la peticin de su dictado: medida que se traduce en la injerencia del Oficio en
la esfera de libertad de los justiciables a travs de la orden que cese una actividad contraria a derecho o de
que se retrotraigan las resultas consumadas de una actividad de igual tenor (Cfr. PEYRANO, Jorge W., La
Requisitos. Para la procedencia de una media cautelar resulta preciso que concurran cuatro
recaudos fundamentales:
a) Verosimilitud en el derecho.
b) Peligro en la demora
c) La consideracin del inters pblico comprometido en la decisin.
d) Contracautela
demanda de amparo. La suspensin de los efectos del acto lesivo y la medida cautelar no innovativa, L.L.
1980-D, 16)
179
C.N.C.A.F., Sala I, 21/5/91, El expreso Ciudad de Posadas C/ Estado Nacional, L.L., 1993-B, 425.
180
GALLEGOS FREDIANI, Pablo O., Las medidas cautelares contra la Administracin Pblica, Buenos
Aires, Abaco, 2006, 2 ed. actualizada, pg. 159.
181
PADRS, Ramiro Simn, La tutela cautelar en la jurisdiccin contencioso-administrativa, Buenos Aires,
Lexis Nexis, 2004, pg. 372.
182
CANDA, Fabin Omar, La suspensin de los efectos del acto en el procedimiento administrativo, en
A.A.V.V., Amparo, medidas cautelares y otros procesos urgentes en la justicia administrativa, obra conjunta,
Juan Carlos Casanga (Director), Buenos Aires, Alexis Nexos, 2007, pg. 373. Este autor excluye de tal
recaudo a los supuestos en que dicho exigencia pudiera provocar un grave perjuicio al administrado por la
inminente ejecucin de acto; HUTCHINSON, Toms, La suspensin de los efectos del acto administrativo
como medida cautelar propia del proceso administrativo. Su aplicacin en el orden nacional, E.D., 124:677,
esp. 682.
183
C.N.C.A.F., Salla III, Tienda Len Manuel S.A. c/ Estado Nacional Fuerza Area Argentina, L.L.,
1996-D, 127.
184
ZAMBRANO, Pedro, Medidas cautelares autnomas y la garanta de defensa en juicio por el Art. 230 del
Cdigo Procesal o por el Art. 12 de la Ley 19.549, L.L. 1998-C, 344, esp. 352.
192
SC Buenos Aires, 13/4/99, ED, 27/5/99.
Aquellas excepciones dilatorias que no se hayan opuesto en forma de artculo previo, debern ser
planteadas al contestar la demanda y sern resueltas al momento de dictarse la sentencia
definitiva. Las excepciones que se funden en el trmino de presentacin de la demanda y las de
incompetencia, debern oponerse siempre en forma de artculo previo.
En cuanto a su trmite se prev que de las excepciones opuestas en forma de artculo previo, se
correr traslado al actor, quien deber evacuarlo en el trmino de cinco das. Una vez que ello se
ha concretado se llamar autos y el Tribunal resolver sin ms trmites dentro de veinte das de
ejecutoriada aquella providencia.
Por su parte, el 28 autoriza a cualquiera de las partes a solicitar la apertura a prueba del incidente
de las excepciones siempre que sea pedido dentro de los tres das de notificada la providencia de
autos. Luego de producida la prueba y de merituada la misma el tribunal resolver dentro del
plazo de veinte das.
Para ampliar este punto puede verse el Captulo XII y XIII de la bibliografa obligatoria
2.5. Prueba
En este punto analizaremos la etapa de prueba dentro del proceso contencioso administrativo.
Debe recordarse que en virtud de la inexistencia de regulacin legislativa en el mbito federal se
aplican las normas contenidas en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
2.5.1. Objeto
La etapa probatoria en la ley 7182, cuyo plazo es de treinta das, tiene las siguientes
particularidades:
a) La prueba testimonial, como tambin la declaracin de las autoridades administrativas, que
se har por oficio, ser ofrecida dentro de los cinco primeros das del trmino probatorio.
193
Idem, pag. 103/4.
Una vez finalizada la etapa probatoria, se debe traslado por su orden por nueve das para que las
partes puedan alegar sobre el mrito de la prueba.
Debe tenerse presente que por imperio del Art. 314 del CPCN la caducidad tambin opera contra
el Estado y sus entes autrquicos.
En cuanto a los efectos, no debe soslayarse que la caducidad operada en primera o nica
instancia no extingue la accin, sino que sta podr ejercitarse en un nuevo juicio. Tampoco,
perjudica las pruebas producidas que podrn hacerse valer en aqul, siempre que no haya
operado la prescripcin. La caducidad operada en instancias ulteriores, en cambio, acuerda
fuerza de cosa juzgada a la resolucin recurrida.
En la ley 7182 la instancia contencioso administrativa se abre con la interposicin de la demanda.
De acuerdo al Art. 55 de la Ley 7182, la paralizacin por ms de un ao de la causa, sin que el
demandante (sea el administrado o la administracin) inste su prosecucin determinar la
perencin de la instancia, cualquiera sea su estado, salvo que los autos pendieren de pura
actividad del Tribunal. No proceder la caducidad de instancia de oficio sino que debe ser
solicitada por las partes (Art. 56). Por lo tanto, mientras no se haya solicitado la perencin de
instancia, cualquiera de las partes podr pedir la prosecucin del juicio.
La sentencia que resuelva acerca de la perencin de instancia tiene por efecto para las partes
hacer vlida y firme la resolucin administrativa objeto de la accin, siendo las costas del incidente
de perencin a cargo del demandante.
2.7. Sentencias
Los recursos disponibles en materia contencioso administrativa en la ley 7182 varan de acuerdo a
si la Provincia es parte o no, pues en el primer caso el proceso de es de doble instancia pero en el
resto de los caso de nica instancia.
Apelacin (Art. 43) El Art. 43 autoriza la procedencia del recurso de apelacin slo en los casos
en que la provincia es parte, respecto de:
a) Autos interlocutorios que declare la inhabilitacin de la instancia (Artculo 11); que,
resuelvan la excepcin fundada en el Inciso 1) del Artculo 24; o que declaren perencin
(Artculo 56);
b) Sentencias definitivas.
En virtud de ello, en contra de las sentencias definitivas (como as tambin en contra de los dems
autos interlocutorios que pongan fin a la accin) en las causas en que la Provincia no sea parte
slo podr interponer recurso de casacin o inconstitucionalidad.
Casacin (Art. 45) Debe interponerse de manera fundada dentro de los diez das ante la Cmara
Contencioso administrativa o el tribunal que haya dictado resolucin. Procede contra las
sentencias definitivas o en contra de los autos que pongan fin a la accin por las siguientes
causales:
a) Por inobservancia o errnea aplicacin de la ley sustantiva o la doctrina legal, incluso en
caso de sentencias contradictorias de las Cmaras;
b) Por quebrantamiento de las formas sustanciales establecidas para el procedimiento, o la
sentencia, excepto cuando el acto motivo de la nulidad hubiere sido consentido o
producido por el recurrente.
Una vez interpuesto el recurso el Tribunal resolver sin sustanciacin alguna si corresponde o no
concederlo. Si se verifica el primer supuesto, remitir las actuaciones al Tribunal Superior de
Justicia quien una vez radicas las actuadas deber pronunciarse sobre su procedencia dentro de
los tres das. Si el mximo tribunal provincial considera que ha sido mal concedido el recurso,
devolver los autos a la Cmara de origen a sus efectos.
En cambio, si considera que el recurso es procedente, se correr traslado por su orden por nueve
das, dentro de los cuales las partes podrn presentar informe sobre su derecho, dictndose
sentencia dentro de los treinta das siguientes. Si la sentencia declarase nulo el procedimiento, se
mandar devolver la causa a la Cmara contencioso administrativa que sigue en turno, para que
sea nuevamente juzgada. En los dems casos, deber resolver sobre el fondo.
Queja (Art. 50) Ante la denegacin indebida de un recurso que procediere ante la Sala
Contencioso administrativa del TSJ, el recurrente podr presentarse en queja ante sta, a fin de
que lo declare mal denegado.
Inconstitucionalidad (Art. 49) Este recurso proceder en contra de las sentencias definitivas o
autos interlocutorios que den por terminado el proceso o hagan imposible su continuacin, en
causa de nica instancia, es decir, en aquellas en que la Provincia no es parte. En el caso debe
hallarse cuestionada la constitucionalidad de una ley, decreto, reglamento o resolucin que
estatuya sobre materia regida por la Constitucin Provincial, y la sentencia o el auto fuere contario
a las pretensiones de quien plantea el recurso.
Aclaratoria (Art. 40) Dentro de los tres das de notificada la sentencia, podrn los litigantes
solicitar se corrija cualquier error material, se aclare algn concepto oscuro o se supla cualquier
omisin sobre los puntos discutidos en el juicio, cuyas contradicciones y oscuridades aparezcan
en la parte resolutiva. Debe tenerse presente que la solicitud de aclaratoria suspender de pleno
derecho el trmino para impugnarla.
La reposicin (Art. 42) Este planteo ser procedente para cuestionar las providencias dictadas
sin sustanciacin, a fin de que el Tribunal las revoque por contrario imperio, tal como acontece con
la prevista para la habilitacin de instancia (Art. 11)
194
AVALOS, E., pag. 292/3.
Sustitucin de la condena
Es facultad del Tribunal de la causa, en los casos de sentencia de cumplimiento imposible, o que
ocasione lesin directa e inmediata al inters pblico, sustituir la condena por una indemnizacin
compensatoria definitiva. Si as lo decide, deber determinar la indemnizacin correspondiente y
fijar el plazo y la modalidad para su pago, con previa audiencia de las partes y previo pedido de
los informes que creyese necesario.
Pensamos que el uso de esa atribucin en determinados casos puede devenir en su aplicacin
concreta inconstitucional por vulnerar derechos supremos del administrado. Pinsese en el
supuesto de que un agente ha sido cesanteado ilegtimamente y luego de un proceso judicial se
ordena su reincorporacin. Si el tribunal acepta la posibilidad de sustituir esa condena, violentar
el derecho del empleado a llevar adelante su carrera administrativa.
Cabe destacar que el cumplimiento de la condena antes del plazo de suspensin establecido,
relevar a la administracin pblica del pago de la parte proporcional de la indemnizacin por el
perodo que no hubiere vencido.
195
AVALOS, E., pg. 293/4.
1
Cfr. PEREZ HUALDE, Alejandro, Tarifas y renegociacin de contratos, en AA.VV., El contrato
administrativo en la actualidad, (Agustn Gordillo, Dir.), Buenos Aires, La Ley, 2004, pg. 54.
Gas natural. Con la ley de Reforma del Estado comenz el camino de la privatizacin del servicio
de gas que se encontraba en manos de la empresa pblica Gas del Estado. En 1992, a travs del
dictado de la Ley 24.0762 y el Decreto 1738/923, se cre el marco regulatorio del sector.
En lo que hace al diseo del servicio, cabe apuntar que se realiz una segmentacin vertical de la
actividad dividindose el mismo en produccin, transporte y distribucin. La produccin se libr a
la competencia privada y es considerada como una actividad de inters general regulada por la
Ley 17.3194.
Con relacin al transporte, se crearon dos empresas: Transportadora de Gas del Sur y
Transportadora de Gas del Norte y se firmaron licencias con una duracin de 35 aos,
extendindose hasta 2027 (prorrogables por diez aos ms) bajo un rgimen monoplico y
caracterizados como servicio pblico.
En el sector relativo a la distribucin se instrument, tambin, una segmentacin del servicio pero
de carcter horizontal al dividirse el territorio nacional en nueve zonas, cada una de las cuales se
asign a una empresa distribuidora. En la Provincia de Crdoba, esa tarea se encuentra a cargo
de la Distribuidora de Gas del Centro S.A. (Ecogas)
A su vez, se cre el Ente Nacional Regulador del Gas (ENARGAS) que tiene a su cargo la
regulacin y el control del servicio y cuyas facultades estn receptadas en la Ley 24.076.
2
B.O. 12/06/1992.
3
B.O. 28/09/1992.
4
B.O. 30/06/1967.
Telecomunicaciones. Por medio del Decreto 731/897 se establecieron las normas a la cuales se
ajustara la privatizacin del sector. A los fines de su explotacin, se vendi la red telefnica cuya
propiedad ostentaba la empresa pblica ENTEL8 y se dividi de manera territorial el pas en dos
zonas, adjudicndose a la empresa Telefnica de Argentina S.A. el sur y a Telecom S.A. el norte.
A ambas empresas, se le otorgaron licencias de perpetuidad con exclusividad por siete aos
renovables por tres aos ms.
Si bien el Decreto1185/909 por el cual se dispuso la privatizacin del sector de las
telecomunicaciones hizo expresa alusin al carcter de servicio pblico de la actividad telefnica,
el marco regulatorio instrumentado por el Decreto 746/0010 no hizo referencia a esa caracterstica
razn por la cual, cabe concluir que en la actualidad al menos desde el punto de vista normativo
no traduce la ejecucin de un servicio pblico sino que estamos frente a una actividad de inters
estatal, razn que justifica la regulacin econmica del sector.
A su vez, en la rbita de la Secretara de Comunicaciones de la Nacin se cre la Comisin
Nacional de Telecomunicaciones que actualmente es denominada Comisin Nacional de
Comunicaciones como autoridad regulatoria.
Agua potable. A diferencia de la naturaleza federal que poseen los sectores previamente
analizados, el agua potable atraves en la dcada del ochenta el proceso de provincionalizacin
de las redes razn por la cual fueron las provincias las que encararon sus propios procesos de
5
B.O. 22/09/1960.
6
B.O. 16/01/92, ADLA 1992, TA, p. 82.
7
B.O. 14/09/1989. Este Decreto fue modificado luego por el Decreto 731/01989.
8
La liquidacin de esta empresa pblica fue llevada adelante por una comisin creada mediante el Decreto
2762/90 (B.O. 08/01/1991)
9
B.O. 28/06/1990.
10
B.O. 05/09/2000.
11
Tal es el caso de Crdoba en donde se otorg la concesin del servicio a la empresa Aguas Cordobesas
S.A.
12
En Crdoba, por ejemplo se cre el Ente Regulador de los Servicios pblicos (ERSEP)
13
B.O. 30/0/1992. ADLA 1992-C, pag. 2993.
14
B.O. 16/01/1992.
15
B.O. 12/06/1992.
16
VILLAFAE, L., op. cit., pg. 141.
NACIN
Actos administrativos
Apelacin Juzgado
Penal-Cont. dentro de
los 5 das
Repeticin
Pago de anticipos
17
Para ampliar este tema puede verse: PEREZ ALVAREZ, Gustavo, La determinacin de oficio y su
impugnacin en el orden provincial en La habilitacin de instancia en el contencioso administrativo, obra
colectiva (Eduardo valos, coord.), Crdoba, Advocatus, 2007, pg. 613 y ss.
18
Para ampliar esta cuestin puede verse: AVALOS, Eduardo, Agotamiento de la va administrativa ante la
administracin tributaria en La habilitacin de instancia en el contencioso administrativo, obra colectiva
(Eduardo valos, coord.), Crdoba, Advocatus, 2007, pg. 559 y ss.
19
T. 312 P. 2490 (1989)
20
C.S.J.N., 4/11/2008 Orgenes.
Tal como hemos visto hasta aqu, la intervencin de los interesados tanto en el procedimiento
administrativo como en el proceso judicial estuvo ligada a la detentacin de un derecho subjetivo,
inters legtimo, derecho de incidencia colectiva o inters difuso.
Sin embargo, la vigencia de nuevos paradigmas y el avance del concepto de la democracia
participativa han ido motivando en el derecho comparado la estructuracin de diversos
mecanismos que permiten la ingerencia del ciudadano en la toma de decisiones estatales. Entre
dichas figuras se destacan el Lobby, los documentos de consultas, las audiencias pblicas, el
acceso a la informacin pblica, entre otros.
En seguimiento de esa tendencia mundial a la que hicimos referencia, en nuestro pas se dict
hace unos aos el Decreto 1172/0321 que -entre otros aspectos22- vino a regular lo relativo al
derecho de acceso a la informacin pblica y al rgimen de audiencias pblicas en el mbito del
Poder Ejecutivo Nacional. Dicha norma, dispone en sus considerandos que dichos recaudos
constituyen un prerrequisito de la participacin que permite controlar la corrupcin, optimizar la
eficiencia de las instancias gubernamentales y mejorar la calidad de vida de las personas al darle
a stas la posibilidad de conocer los contenidos de las decisiones que se toman da a da para
ayudar a definir y sustentar lo propsitos para una mejor comunidad.
A partir de ello, se impone la necesidad de analizar en esa unidad lo relativo a estos dos ltimos
mecanismos en virtud de su preponderancia cualitativa y cuantitativa en la actualidad.
21
B.O. 4/12/2003.
22
Tambin regula lo relativo al rgimen del lobby, la participacin en la elaboracin de normas generales,
entre otros.
23
Ley 24.076.
24
Ley 24.065.
25
GORDILLO, A., op. cit. pg. VI, 21.
26
28/8/2001.
Legitimacin. Podrn participar toda persona fsica o jurdica - pblica o privada - que acredite
derecho subjetivo o inters legtimo, difuso o de incidencia colectiva, relacionado con la temtica a
discutirse en el procedimiento. A esos efectos, los interesados deben inscribirse con un plazo de
anticipacin no inferior a tres das hbiles de la fecha de iniciacin de la misma. La inscripcin se
instrumentar por medio de un formulario confeccionado el efecto por el Ente y se asentarn en
un registro de participantes, de acuerdo al orden cronolgico en que han sido recibidos, debiendo
acreditar en esa instancia la situacin y formular por escrito sus pretensiones o posiciones,
adjuntando la prueba que obrare en su poder y ofreciendo aquella en que hubiera de valerse.
Antes, del comienzo de la audiencia, el Directorio ser el encargado de resolver acerca del
derecho a participar en la audiencia, decisin que en caso de ser negativa puede ser recurrida de
acuerdo a los parmetros analizados. Asimismo, quien no haya sido admitido podr intervenir en
la calidad de oyente y formular preguntas.
Una vez abierta la audiencia pblica por el Presidente del ERSEP se proceder a la lectura de la
resolucin y del aviso de convocatoria. Seguidamente, se nominar los participantes admitidos y
acreditados y en el orden de su inscripcin en el registro de participantes, se dar lectura a las
pretensiones o posiciones propuestas, se incorporar la prueba acompaada y se har constar la
ofrecida por los interesados.
A partir de entonces, comienza la etapa del debate en donde se conceder la palabra en forma
sucesiva a cada participante a fin que ratifique, rectifique, fundamente o ample su presentacin
original. Finalizada esa fase, el Directorio proveer a la prueba ofrecida y dispondr su produccin
inmediata, siempre que ello sea posible. De lo contrario se pasar a un cuarto intermedio.
Una vez receptada e incorporada la totalidad de la prueba, se conceder la palabra a los
participantes a fin de hacer mrito de ella y expongan conclusiones. Acto seguido, se dar por
27
Fallos, 325:1038, Adidas Argentina y otros (2002)
28
Fallos, 329:4542, Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires, (2006) Disidencia de los jueces
Lorenzetti y Zaffaroni.
29
Sobre el tema puede verse: BUTELER, Alfonso, Algunos lineamientos del derecho de acceso a la
informacin pblica, El Derecho, Suplemento de Derecho Administrativo, 25/07/2008, pg. 4 y ss.
30
Esa clusula constitucional establece el derecho de los ciudadanos a acceder a los archivos y registros
administrativos, salvo que ello atentare contra la seguridad del Estado, la averiguacin de los delitos o la
intimidad de las personas.
31
Cfr. SNCHEZ MORON, M., op. cit., pag. 454.
32
B.O. 4/12/2003.
Objeto de acceso. El universo de la informacin pblica se halla compuesto por toda aquella que
pueda ser comunicable34; es decir comprende todos los expedientes, archivos, registros, bases de
datos y documentos escritos, fotografas, grabaciones, otros, que se encuentren en poder de
autoridades pblicas o privadas que realizan un cometido pblico o que reciben un subsidio
estatal en los trminos del Decreto 1172/0335.
El acceso a la informacin pblica implica, entonces, la posibilidad de conocer los documentos
administrativos, la normativa administrativa y los procedimientos que se tramiten ante las
autoridades pblicas y la que se halla en manos privadas, con las salvedades a que haremos
referencia ms adelante.
Principios que rigen el acceso a la informacin pblica. La esencia adjetiva e instrumental del
pedido de acceso a la informacin pblica, torna aplicables algunos principios propios del
33
Cfr. GELLI, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina, comentada y concordada, Buenos Aires,
La Ley, 2003, 2 Ed. act. y ampl., pg. 22/3
34
Cfr. CARRANZA TORRES, Luis y PALAZZI, Pablo I., Derecho de acceso a la informacin pblica y
derecho de acceso a la informacin privada (habeas data): semejanzas y diferencias, J.A. 2003-IV, pg. 68.
35
Cfr. BASTERRA, M., op. cit, pag. 411/412.
La titularidad del derecho informativo. Debe brindarse la informacin a cualquier persona que
la solicite sin limitacin y por eso este principio tiene ntima relacin con el que se ha enunciado al
inicio de este punto. El derecho a acceder a la informacin pblica debe ser extendido a todos los
ciudadanos37 e incluso a los sucesores universales de personas fallecidas38 por tratarse de un
derecho de titularidad universal39, criterio que ha sido seguido por los ordenamientos de Estados
36
Cfr. Art. 4 Decreto 1172/03.
37
MENDEZ, Luis M., y PALAZZI, Pablo A., Un caso de derecho de acceso a la informacin pblica, E.D.,
180:426.
38
En este sentido, el art. 24 de la Ley 18.381 (D.O. N 27.607 del 7/11/08) establece que la accin de
acceso a la informacin podr ser ejercida por el sujeto interesado o sus representantes y en caso de
personas fallecidas, por sus sucesores universales, en lnea directa o colateral hasta el segundo grado, por
s o por medio de apoderado.
39
Cfr. GAMERO CASADO, Eduardo y FERNNDEZ RAMOS, Severiano, Manual bsico de derecho
administrativo, Madrid, Tecnos, 2007, 4 Ed. pg. 265.
Legitimacin. Ahora bien, del hecho de que una persona sea titular del derecho informativo no
puede derivarse sin ms, la circunstancia de que posea siempre y en todos los casos legitimacin
activa para requerirla ya que ello depender de la naturaleza de la informacin que se solicita y de
los derechos que pueda comprometer la misma. Pues, por ejemplo, no podr solicitarse el acceso
a un expediente administrativo en donde se est tramitando un sumario administrativo a un tercero
pues se estara afectado su derecho a la intimidad. Ello revela que si bien la legitimacin es
amplia habr que adecuar esa regla a cada caso particular.
La cuestin relativa a la legitimacin activa en materia de informacin pblica implica un cambio
en la concepcin tradicional del derecho administrativo nacional y local que slo tutelaba la
situacin jurdica subjetiva de aquellas personas que detentaban un derecho subjetivo, un inters
legitimo o un derecho de incidencia colectiva, relevando a la figura del inters simple a una simple
denuncia a la administracin.
En materia de acceso a la informacin pblica, en cambio, cualquier persona an la que es titular
de un inters simple- se encuentra habilitada para requerirla y en caso de que sea denegada o
brindada parcialmente, puede utilizar todos los mecanismos administrativos y judiciales previstos
al efecto en el ordenamiento jurdico.
En lo hace a la legitimacin pasiva, entre los sujetos obligados a proporcionar la informacin se
encuentran todas las administraciones pblicas centralizadas, descentralizadas, entidades
autrquicas, autoridades de control, empresas y sociedades estatales, universidades nacionales,
40
Cfr. DIAZ CAFFERATA, Santiago, El derecho de acceso a la informacin pblica: situacin actual, y
propuestas para una ley, Tesina presentada para acceder al ttulo de Magster en la Universidad Austral,
2007, Indita.
41
En este sentido, el art. 3 de la Ley 18.381 (D.O. N 27.607 del 7/11/08)
42
Cfr. ZARINI, Helio J., Derecho constitucional, Buenos Aires, Astrea, 1999, 2 Ed. act. y ampl., pg. 545/6.
43
BRUNO DOS SANTOS, Marcelo A., FERNNDEZ LAMELA, Pablo M., y LOPEZ OLVERA, Miguel
Alejandro, La participacin pblica y el acceso a la informacin: herramientas para mejorar la calidad
institucional. Comentarios al Decreto 1.172/03, Revista RAP, 2004, esp. acpite II
44
El art. 13 del Decreto 1172/03 establece que La denegatoria debe ser dispuesta por un funcionario de
jerarqua equivalente o superior a Director General
45
Cfr. BRUNO DOS SANTOS, M. op. loc. cit.
46
GAMERO CASADO, E. op. cit. pg. 265; GELLI, M., op. cit., pg. 23; LAVALLE COBO, Dolores, Un
nuevo avance jurisprudencial en el derecho de acceso a la informacin pblica, L.L., 2005-D, 847, esp.
pg. 849.
47
Cfr. SNCHEZ MORON, M, op. cit. pag.454.
En razn del inters privado puede vedarse el acceso a aquella informacin cuyo conocimiento
tenga la potencialidad para comprometer:
a) El secreto profesional, empresarial, cientfico, sacerdotal o comercial;
b) El derecho a la intimidad;
c) La confidencialidad de un dato54;
d) El derecho a la vida o la integridad fsica de una persona55. En esta ltima hiptesis puede
impedirse el acceso a documentos que contengan datos personales siempre y cuando el
que lo solicite no sea el titular de los mismos.
48
BASTERRA, M., op. cit., pag. 371.
49
Idem, pag. 172.
50
Cfr. Art 16 Inc. f) Decreto 1172/03.
51
LAVALLE COBO, D., op. cit. pag. 851.
52
Cfr. Art 16 Inc. a) Decreto 1172/03.
53
SNCHEZ MORON, M., op. cit. pag.458.
54
En este caso no se podr acceder a aquella informacin que se encuentre en un registro pero que por va
de habeas data ha sido sustrado de su conocimiento genera. Sobre el punto vid. BASTERRA, Marcela, El
habeas data en AA.VV. Derecho procesal constitucional, (Manili, Pablo L., coord.), Buenos Aires, Edit.
Universidad, 2005, pago. 151.
55
Crf. Art. 16 Inc. j) Decreto 1172/03.
Mecanismos de tutela. Para que el derecho al acceso a la informacin pblica adquiera eficacia
resulta preciso que se instrumenten los mecanismos administrativos y jurisdiccionales que
permitan hacer exigible ese derecho.
En el mbito nacional, el Decreto 1172/03 establece que en caso de que la informacin sea
denegada la va idnea para obligar a la administracin a proveerla es el Art. 28 de la Ley 19.549,
esto es el amparo por mora.
Esa indicacin normativa, en principio, desplaza a la accin de amparo como mecanismo de tutela
del derecho a la informacin pblica en tanto la va expedita prevista en el Art. 43 de la CN queda
excluida por la existencia de una va judicial ms idnea.
Sin embargo, en nuestra opinin, la solucin establecida en la legislacin nacional resulta
incorrecta, dado que consideramos que es el amparo constitucional la va correcta y til para
lograr el acceso a la informacin pblica, en tanto existe una afectacin de derechos
constitucionales del ms alto rango del interesado, tal como lo ha entendido la jurisprudencia
federal56.
Adems, debe repararse en apoyatura de la solucin que propiciamos, en que el objeto del
amparo por mora es el mandato de un pronto despacho a la administracin para que se expida o
de curso a las actuaciones administrativas57, es decir una obligacin de hacer, con lo cual la orden
56
Cam. Nac. Fed. Cont. Adm., Sala III, 27/05/2005, Centro de Implementacin de Polticas Pblicas E. y C.
y otro c/ Honorable Cmara de Senadores del Congreso de la Nacin; dem, 17/12/97, Tiscornia Sofa y
otro c/ E.N. (M. del Interior) y otro s/ amparo ley 16.986.
57
Cfr.IVANEGA, Miriam M., El amparo por mora, en A.A.V.V., Amparo, medidas cautelares y otros
procesos urgentes en la justicia administrativa, obra conjunta, Juan Carlos Cassagne (Director), Buenos
Aires, Lexis Nexis, 2007, pago. 93.
LEGISLACIN PROVINCIAL
En la Provincia de Crdoba rige la Ley 8803 de Derecho al Acceso al Conocimiento de los Actos
del Estado mediante la cual se puede tener acceso a la informacin pblica que se encuentre en
manos de las autoridades provinciales y dems personas pblicas descriptas en el Art. 1.
Por va del Art. 3, se establecen las limitaciones al derecho de acceso que no varan de las que
hemos enunciado previamente a cuyas consideraciones remitimos en honor a la brevedad.
Es singular la solucin que prev el ordenamiento provincial para los casos de silencio o de
denegatoria del derecho de acceso a la informacin pblica. Para el primer supuesto, esto es, si
se considera que existe negativa en brindarla, queda habilitada al ciudadano la accin de amparo
por mora de la Administracin que deber promoverse ante la Cmara Contencioso administrativa
en la capital o ante las Cmaras civiles en el interior de la provincia. Sobre el punto, cabe tener en
cuenta que la Ley Provincial que regula el amparo por mora exige como recaudo de legitimacin
para su procedencia la detectacin de un derecho subjetivo o inters legitimo y en estos casos, el
ciudadano no puede acreditar esa situacin jurdica subjetiva. Sin embargo, dicha circunstancia no
puede obstar a su procedencia.
58
GORDILLO, A., op. cit. pg. XIII-25.
59
Cfr. SNCHEZ MORON, M., op. cit. pg. 461.
5.1. Evolucin.
Si bien el derecho procesal constitucional forma parte del derecho constitucional, desde la dcada
del ochenta ha experimentado una gran ampliacin y desarrollo que ha dotado a esa disciplina de
principios propios.
5.2. Contenido.
Seala Sages que el derecho procesal constitucional se ocupa de la jurisdiccin constitucional
integrada, a su vez, por dos elementos claves: la magistratura constitucional y los procesos
constitucionales1.
A partir de ello y segn se argument en ese precedente, atento que la Constitucin se encuentra
en la cima de la pirmide jurdica una ley contraria a la Carta Magna no es ley y as deben
declararlo los jueces.
1
SAGUES, Nstor P., Recurso extraordinario, Buenos Aires, Astrea, 2002, 4 Ed. act. y Ampl. T I., pg. 8.
En otros casos, el sistema de control es difuso y por lo tanto, el escrutinio de la adecuacin con la
Ley Fundamental se encuentra en cabeza de todos los jueces. Dentro de ese modelo, incluso,
puede haber variantes que recaen sobre todo en los alcances que cabe atribuirle a las decisiones
de los magistrados. As, por ejemplo, en E.E.U.U. la magistratura constitucional est a cargo de
jueces comunes y rige el stare decisis por medio del cual la regla del precedente obliga4. En
Argentina, en cambio, los magistrados no se encuentran vinculados por lo decidido por otros
tribunales5, dejando a salvo la obligacin moral del seguir los lineamientos establecidos por las
sentencias que emanan de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Por ltimo, debe tenerse presente que en otros mbitos comparados6 o provinciales7, concurren
caractersticas de ambos sistemas dando lugar a lo que se ha denominado como modelo dual o
paralelo8. El sistema Cordobs concentra en el Tribunal Superior de Justicia el control de
constitucionalidad de actos generales (Leyes, ordenanzas, reglamentos) a travs de la accin
directa de inconstitucionalidad y posee elementos propios del sistema difuso ya que en el resto de
los casos, el control de constitucionalidad puede ser realizado por todos los jueces.
2
Cfr. PEREIRA MENAUT, Antonio C., Sistema poltico y constitucional de Alemania, Santiago de
Compostela, Trculo, 2003, 1 Ed., pg. 101 y ss.
3
Cfr. SAGES, Nstor Pedro, La interpretacin judicial de la Constitucin, Buenos Aires, Depalma, 1998,
pg. 201.
4
VANOSSI, Jorge R., Introduccin a los sistemas de control de la constitucionalidad, L.L. 1980-A, 971.
5
Cabe destacar que conforme lo preceptuado por el Art. 303 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin lo sentenciado mediante un fallo plenario resulta obligatorio tanto para los jueces inferiores como
para la propia Cmara de Apelaciones.
6
Vg. Per.
7
Crdoba, por ejemplo.
8
Cfr. GARCIA BELAUNDE, Domingo, La jurisdiccin constitucional y el modelo dual o paralelo, L.L. 1998-
E, 1175.
TSJ
TSJ TSJ
Cmara Cmara
Cmara Civil Laboral
Contencioso
Administrativo Juzgado Civil Juzgado de
y Comercial Conciliacin
CSJN
Cmara
Federal
JUZGADO FEDERAL
El control de constitucionalidad formal. A estos fines debemos, primero que todo, recordar que
la declaracin de inconstitucionalidad, en general, deriva de constatar la validez o no de una
norma dentro del contexto fctico en donde la misma va a ser aplicada. En ese sentido, el juez al
aplicar una norma no lo hace en un sentido abstracto sino que el anlisis de si una norma es
constitucional o no, se realiza apreciando el caso particular y su contexto.
9
BIANCHI, Alberto B. Control de Constitucionalidad, Buenos Aires, Abaco, 2 ed. 2002.
10
Fallos 321:3487 (1998)
11
Fallos 322-1616 (1999)
12
Versin ampliada de la pblica en BUTELER, Alfonso, La inconstitucionalidad de oficio, Comercio y
Justicia, 16 de septiembre de 2004.
Pero, en la dcada del ochenta, con la llegada al Mximo Tribunal de los Ministros Fayt y Belluscio
comienza a avizorarse, de manera ms ostensible, la posibilidad de admitir la inconstitucionalidad
de oficio. Esa visin de ambos magistrados, se puso en evidencia en su voto minoritario in re
Juzgado de Instruccin Militar N 50 de Rosario (Fallos, 306:303) de 1984, donde con
fundamento en el adagio iura novit curia y el deber de los magistrados de mantener la supremaca
constitucional, convalidaron la declaracin de inconstitucionalidad de oficio que haba efectuado el
juez de grado de la causa, a los fines de arrogarse competencia por sobre la jurisdiccin
castrense.
Aos ms tarde, a esa minora se suma en 1998 el Ministro Boggiano en su disidencia in re
Banco Buenos Aires Building Society (Fallos, 321:993) donde sealo que la declaracin de
inconstitucionalidad sin que medie peticin de parte no implica un avasallamiento del Poder
Judicial sobre los dems poderes, ya que dicha tarea es de esencia de aquel, una de cuyas
funciones especificas es la de controlar la constitucionalidad de la actividad desarrollada por los
poderes Ejecutivos y Legislativo a fin de mantener la supremaca de la Constitucin (Art. 31)
El paso siguiente para llegar a la doctrina actual de la Corte se pone de resalto en la causa Mills
de Pereyra (Fallos, 324:3219) de diciembre de 2001, en donde, la actora y otros jueces
correntinos reclamaban el ajuste en su remuneracin afectado por la inflacin. Para resolver a
favor de los peticionantes, el juez de oficio, declaro inconstitucionales algunas disposiciones de la
ley de convertibilidad y de una ley provincial. A partir de ese fallo, se suman a la postura de la
citada minora, los ministros Lpez y Bossert fundando su voto conjunto en que la declaracin
efectuada no afecta el derecho de defensa. Tambin en la misma causa, va a adherir a esa
postura, pero reforzando los argumentos para fundar la procedencia del control de
constitucionalidad de oficio el Ministro Vzquez.
13
Cfr. MANILI, Pablo Luis, Introduccin al derecho procesal constitucional, AA.VV. Derecho procesal
constitucional, (Pablo L. Manili, coord.), Buenos Aires, Edit. Universidad, 2005, 1 Ed., pg. 25.
14
Tal como lo destaca Augusto Morello, en Mxico promediando los aos 1950 un detenido era arrastrado
por las calles de la ciudad de Mxico por algunos esbirros que lo llevaban a la crcel. Al escuchar voces que
venan desde lo alto la vctima levant la vista y vio en un balcn que conversaba con el dueo de casa un
magistrado del Poder Judicial. slo atin a pronunciar una palabra clave y definitoria: amprame (El
amparo. Garanta fuerte. Hacia una interpretacin funcional, Supl. Der. Constitucional, L.L., 28/10/07, pg.
15 y ss)
15
Entres esos pases puede enumerarse a Uruguay, Costa Rica, Brasil, Per, Paraguay, Colombia, Bolivia,
Chile, Ecuador, Venezuela, Guatemala, Nicaragua, El Salvador, Panam, entre otros.
16
Cfr. LINARES QUINTANA, Segundo V., Accin de amparo, Estudio comparado con el juicio de amparo en
Mxico y el mandato de seguridad del Brasil, Buenos Aires, Editorial Bibliogrfica Argentina, 1960, pg. 13.
17
Fallos, 81:246, Bochar (1899).
18
Fallos, 216:606 (1950)
19
Cfr. IBARLUCIA, Emilio A., El nacimiento del amparo. El caso Siri y sus protagonistas, Supl. Der.
Constitucional, L.L., 28/10/07.
20
Cfr. BADENI, Gregorio, Reforma constitucional e instituciones polticas, Buenos Aires, Ad-Hoc, 1994, pg.
232.
21
J.A., 1958-II-476, con nota de Roberto Repetto, Fallos, 239:459.
22
Fallos, 241:291.
23
Dicha norma constitucional garantiza los derechos implcitos sealando que Las declaraciones, derechos
y garantas que enumera la Constitucin no sern entendidos como negacin de otros derechos y garantas
no enumerados; pero que nacen del principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de
gobierno.
24
Cfr. SAGES, N., Derecho Procesal Constitucional, op. cit., pg. 48.
25
B.O. 20/10/1966.
26
Cfr. BIANCHI, Alberto B., La accin de amparo y los lmites de la potestad revocatoria de la
administracin pblica, E.D., 108:592.
Cabe poner de resalto, que esa reglamentacin, slo regul el amparo contra autoridades pblicas
y no contra particulares que luego en 1968 mediante el dictado de la Ley 17.45427, fue incorporado
en el Art. 321 Inc. 2 del Cdigo Procesal Civil de la Nacin donde recibi regulacin como
proceso sumarsimo.
A pesar del afn restrictivo perseguido por aquel cuerpo normativo los tribunales y la Corte
Suprema ms especficamente a travs de sus pronunciamientos, fueron neutralizando el
propsito de la Ley 16.986 y por consiguiente, admitiendo los amparos al interpretar ampliamente
sus preceptos.
27
B.O. 07/11/1967.
28
Vase: Debate del dictamen de la Comisin de redaccin en el despacho en mayora y minora originado
en la comisin de nuevos derechos y garantas de la Asamblea General Constituyente de 1994 (Orden del
da n 9)
29
Criterio establecido en Fallos, 310:576 y que ser abordado ms adelante.
30
Cfr. GELLI, Mara Anglica La silueta del amparo despus de la reforma constitucional, L.L., 1995-E,
978.
31
No debe soslayarse, que tambin se normaron los aspectos relativos al amparo colectivo, su legitimacin
y se explicit la garanta del habeas data y el habeas corpus.
32
En tal sentido, la Declaracin Americana de los Derechos Humanos y Deberes del Hombre en su Art.
XVIII hace referencia a un procedimiento sencillo y rpido por el cual la justicia lo ampare contra los actos
de autoridad que violen, en perjuicio suyo, algunos de sus derechos fundamentales consagrados
constitucionalmente. En sentido similar, el Art. 8 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en su
Art. 8 establece el derecho a un recuso efectivo con el mismo objeto y el Art. 25 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos contempla el mismo derecho estableciendo que ese recurso debe ser
rpido.
33
GELLI, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina, comentada y concordada, 2 edicin
ampliada y actualizada, La Ley, Buenos Aires, 2003, pg. 237.
34
Precedente dictado por el aludido tribunal internacional con fecha 28 de noviembre de 2002.
35
Cfr. GELLI, Mara Anglica, Matices de la legitimacin, el agravio y el inters del Estado por su
responsabilidad internacional en materia de derechos humanos, E.D. Supl. de Derecho Constitucional,
17/04/2001.
36
Cfr. SAGES, N., Derecho procesal constitucional, op. cit., pg. 477; BADENI, Gregorio, Reforma
constitucional... op. cit., pg. 237.
37
Cfr. SALGADO, A.J. y VERDAGUER, A.C., Juicio de amparo..., op. cit. pg. 203; RIVAS, Adolfo A., El
amparo, op. cit., pg. 611.
38
B.O. 20/01/1967.
39
Esa tendencia jurisprudencial, obedeca al criterio establecido por la Corte Suprema en la causa
Aserradero Clipper S.R.L.Fallos 249:221, (1961)
40
Fallos, 267:215 (1967)
41
Fallos, 313:1513, Peralta (1990)
42
Cfr. BUTELER, Alfonso, El plazo de caducidad del amparo frente a la impugnacin de actos
administrativos, Doctrina Judicial, La Ley, 14/06/2006, pago. 456 y ss.
43
Adla, XXVI-C, 1491.
44
Sobre el punto, el maestro Fiorini sealaba, haciendo referencia al amparo que La urgencia en el
restablecimiento de los derechos humanos es el sustento de su razn de existencia. (FIORINI, Bartolom
A., Accin de amparo. Graves limitaciones e incongruencias que la desnaturalizan, LA LEY, t. 124, pg.
1361, esp. pg. 1363)
45
RIVAS, Adolfo A., Vigencia constitucional y derogacin de la ley 16.986, J.A., 1996-III-46.
46
Sages, por su parte, seala que Si el afectado dilata la articulacin del amparo, ello quiere a todas luces
significar que no estaba apurado para plantearlo. (SAGUES, Nstor P., El plazo de caducidad de la ley de
amparo ante la reforma constitucional, J.A., 2000-II-65) Por su parte, Gozani ha destacado que la finalidad
de la norma es la de otorgar firmeza a los actos y asegurar la consolidacin jurdica con su consecuente
vigencia. (Cfr. GOZAINI, Osvaldo Alfredo, El derecho de amparo creado por la Constitucin Nacional, LA
LEY, 1995-E, 1112, esp. pg. 1125)
47
DE LAS CARRERAS, Francisco, El derecho constitucional de amparo, la accin de amparo y las normas
de procedimiento, E.D., 182:1571.
48
Cfr. ZAVALA DE GONZALEZ, Matilde, Doctrina Judicial. Solucin de casos 2, Crdoba, Alveroni
Ediciones, 1997, pg. 31.
49
Cfr. VALLEFIN, Carlos, El Amparo: desde la Constitucin a la jurisprudencia (Un repaso de las
principales decisiones judiciales y el debate sobre la necesidad o no de una nueva reglamentacin), J.A.,
1997-II-1063, esp. pg. 1070.
50
C.S.J.N., 06/06/95, Video Club Dreams, cit.
51
C.N.Civ., 03/09/99, Capizzano de Galdi, Concepcin c. IOS, LA LEY., 1999 -E-401.
Clases de habeas Corpus. Entre las clases de este proceso constitucional podemos destacar a
las siguientes:
1) Clsico o reparador: Procede contra actos u omisiones que atenten contra la libertad
fsica o la impidan sin orden de autoridad competente.
2) Preventivo: Funciona en las hiptesis de amenazas ciertas en inminentes que atenten
contra la libertad fsica de una persona.
3) Correctivo: Puede ser utilizado para los casos en que se agravan las condiciones de la
restriccin de la libertad dispuesta legalmente.
4) Restringido: Debe ser utilizado en los supuestos de molestias que perturben o alteren la
libertad fsica sin llegar a su privacin. V.gr. seguimiento a una persona.
5) Por desaparicin forzada: Tiene por objeto hacer cesar el estado de desaparicin forzada
de personas y lograr su localizacin.
6) De oficio: El inicio y la prosecucin del trmite la realizan directamente los tribunales sin
que exista pedido de parte interesada.
Legitimacin. El habeas corpus puede ser solicitado por el detenido o afectado, sus parientes,
abogados y cualquier persona a su favor. Recordamos que tambin procede de oficio.
Trmite. A partir del Art. 11 de la ley 23.098 se regula lo relativo al trmite de esta accin. En tal
sentido, se seala que Cuando se tratare de la privacin de la libertad de una persona, formulada
la denuncia el juez ordenar inmediatamente que la autoridad requerida, en su caso, presente
ante l al detenido con un informe circunstanciado del motivo que funda la medida, la forma y
condiciones en que se cumple si ha obrado por orden escrita de autoridad competente, caso en el
cual deber acompaarla, y si el detenido hubiese sido puesto a disposicin de otra autoridad a
quien, por qu causa, y en qu oportunidad se efectu la transferencia.
Para los casos en que se trata de amenaza actual de privacin de la libertad de una persona, el
juez competente ordenar que la autoridad requerida presente el aludido informe.
El habeas corpus en la Provincia de Crdoba. El Art. 47 del a Const. Pcial. establece que
Toda persona que de modo actual o inminente sufra una restriccin arbitraria de su libertad
personal, puede recurrir por cualquier medio, por s o por terceros en su nombre al juez ms
prximo, para que tome conocimiento de los hechos, y de resultar procedente, mande a
resguardar su libertad o haga cesar la detencin en menos de veinticuatro horas.
Puede tambin ejercer esta accin quien sufra una agravacin ilegtima de la forma y condiciones
en que se cumple la privacin de la libertad, sin detrimento de las facultades propias del juez del
proceso. La violacin de esta norma por parte del juez es causal de destitucin.
El marco legal del habeas corpus est regulado en los Arts. 464 a 474 del Cdigo Procesal penal
aprobado por la ley 3831.
7.1.1. Legislacin
Como dijimos en el punto anterior a nivel nacional adems del Art. 43 prrafo 4 la cuestin
relativa al habeas corpus est regulada en la Ley 23.098 y es conocida como la Ley De la Ra
en honor al legislador que fue autor del proyecto.
En la provincia de Crdoba el habeas corpus est regulado en los Arts. 464 a 474 del Cdigo
Procesal penal aprobado por la ley 3831 y en el Art. 47 del a Constitucin de la Provincia.
Clases. Existen en nuestro sistema jurdico diversas modalidades de habeas data entre las que se
destacan las siguientes:
1) Informativo: Mediante el mismo se procura acceder a la informacin personal que se
encuentre en un registro o base de datos.
2) Aditivo: Una vez que se ha logrado el conocimiento de la informacin se persigue la
actualizacin de datos personales.
3) Rectificador: Busca la rectificacin de datos errneos que se hallen en un registro o base de
datos. Art. 16.6 de la Ley de datos personales establece que durante el proceso de verificacin y
rectificacin del error o falsedad de la informacin que se trate, el responsable o usuario del banco
1
B.O. 2/11/2000.
Legitimacin activa: Pueden promover la accin tanto las personas jurdicas debidamente
representadas como fsicas, sus tutores, curadores, y los sucesores de estas ltimas sean en
lnea directa o colateral hasta el segundo grado.
En tal sentido el Art. 13 de la Ley 25.326 establece que Toda persona puede solicitar informacin
al organismo de control relativa a la existencia de archivos, registros, bases o bancos de datos
personales, sus finalidades y la identidad de sus responsables. A su vez, se permite la
participacin del Defensor de Pueblo en carcter de coadyudante. (Art. 33)
Legitimacin pasiva: slo puede exigirse la informacin que se halle en bancos de datos
pblicos o privados destinados a brindar informacin.
Habeas data y derecho de acceso a la informacin pblica. Ya hemos dicho que el habeas
data tiene por objeto el conocimiento de la informacin personal que se encuentre en bancos de
datos pblico o privados. En cambio, mediante el derecho de acceso a la informacin pblica lo
que se persigue es el conocimiento de una informacin pblica (no privada!!!) que detenta una
autoridad estatal o privada que lleve adelante algn cometido estatal y que est vinculada con la
publicidad de los actos de gobierno.
Adems, el remedio previsto en el Art. 43 exige, para el habeas data, una legitimacin especial y
mucho ms restrictiva que para el derecho de acceso a la informacin pblica. En el habeas data
se permite la modificacin y supresin de la informacin. En cambio, en derecho de acceso a la
informacin pblica slo el acceso y su conocimiento.
Rgimen Procesal La accin de hbeas data tramitar de acuerdo a las disposiciones de la ley
25.326 y por el procedimiento que corresponde a la accin de amparo comn. Supletoriamente, se
regir por las normas del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, en lo atinente al juicio
sumarsimo. (Art. 37)
Trmite procesal. Una vez admitida la accin por el tribunal el juez requerir al archivo, registro o
banco de datos la remisin de la informacin concerniente al accionante. Podr, asimismo,
solicitar que dentro de los cinco das informes sobre el soporte tcnico de datos, documentacin
de base relativa a la recoleccin y cualquier otro aspecto que resulte conducente a la resolucin
de la causa que estime procedente.
Segn el Art. 40, al momento de evacuar el informe los demandados no podrn alegar la
confidencialidad de la informacin como impedimento para denegar la informacin, salvo el caso
en que se afecten las fuentes de informacin periodstica.
En aquellos casos en que un archivo, registro o banco de datos pblico se oponga a la remisin
del informe solicitado por el juez invocando excepciones al derecho de acceso, rectificacin o
supresin, autorizadas por la presente ley o por una ley especfica; deber acreditar los extremos
que hacen aplicable la excepcin legal. En tales casos, el juez podr tomar conocimiento personal
y directo de los datos solicitados asegurando el mantenimiento de su confidencialidad.
Al contestar el informe, el archivo, registro o banco de datos demandado deber poner en
conocimiento las razones por las cuales incluy la informacin cuestionada y aquellas por las que
no evacu el pedido efectuado por el interesado.
Una vez que se ha contestado el informe, el actor tendr la posibilidad, dentro de los tres das de
ampliar el objeto de la demanda solicitando la supresin, rectificacin, confidencialidad o
actualizacin de sus datos personales, ofreciendo en el mismo acto la prueba pertinente. De esta
presentacin se dar traslado al demandado por el mismo plazo.
Una vencido el trmino para contestar el informe, o si el mismo ha sido contestado (al igual si se
verifica el supuesto de ampliacin), el juez dictar sentencia, especificando si la informacin debe
2
TORRICELLI, Maximiliano, La accin de inconstitucionalidad en AA.VV. Derecho procesal constitucional,
(Manili, Pablo L., coord.), Buenos Aires, Edit. Universidad, 2005, pg. 265 y ss.
3
Fallos, 307:1379.
4
BIANCHI, A., Control de Constitucionalidad , op. cit, T. 1, pg. 262 y ss.
5
Debe tenerse presente que la Corte ha ido atenuando ese criterio (Cfr. TORRICELLI, Maximiliano, La
accin de inconstitucionalidad, AA.VV. Derecho procesal constitucional, (Pablo L. Manili, coord.), Buenos
Aires, Edit. Universidad, 2005, 1 Ed., pg. 285)
6
Fallos, 307:1379.
7
T.S.J., Sala Cont.adm. Alberti, Huber Oscar C/ Pcia. de Crdoba- Accin Autnoma de
Inconstitucionalidad, 8/6/99.
8
T.S.J., 4/10/2004, Contreras Garay Carla C/ Municipalidad de Mendiolaza- Accin Autnoma de
Inconstitucionalidad, 8/6/99.
9
T.S.J., 16/12/2004, Petrodual S.R.L. C/ Municipalidad de San Francisco- Accin Autnoma de
Inconstitucionalidad.
10
T.S.J., 28/12/2000, Comisin Permanente Fiesta Nacional del Olivo C/ Municipalidad de Cruz del Eje -
Accin Autnoma de Inconstitucionalidad.
B) REQUISITOS PROPIOS. Son los recaudos que debe cumplir el remedio federal y que se
relacionan con la pretensin del recurrente. La exigencia del cumplimiento de tales recaudos tiene
por objeto el mantenimiento de la supremaca constitucional, en los trminos del art. 31 CN.
Compleja Directa
Indirecta
De acuerdo a preceptuado por el art. 14 de la ley 48, la admisibilidad del remedio federal requiere
el anlisis relativo a la existencia de una cuestin federal11.
En la cuestin federal simple se presenta un problema en la determinacin del alcance e
interpretacin de una clusula constitucional, la disposicin de un tratado, o de una ley federal.
En la cuestin federal compleja estamos frente a una disposicin que se opone a la Constitucin
Nacional. La misma puede ser directa cuando una norma, constitucin o ley local se opone a la
C.N. En la indirecta, en cambio, se presenta un problema que compromete la supremaca
constitucional en tanto una norma inferior se opone contra una norma de jerarqua superior que no
es la C.N.
2.- Relacin directa. Debe existir inequvocamente, relacin directa entre la cuestin federal
introducida y el agravio ocasionado por el decisorio recurrido. Esto es que de la solucin a la
11
Fallos, 136:46 y 141; 158:159.
Materia: Derecho Procesal IV
Profesor: Alfonso Buteler - 16 -
Colaboradora: Paula Luciana Altamirano
cuestin federal dependa la decisin del litigio y ello, debe ser puesto en evidencia por el
recurrente. No hay relacin directa si la cuestin federal es inoficiosa o balad en los trminos del
art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
3.- Resolucin contraria. La decisin que se ataca por va del recurso extraordinario debe ser
contraria al derecho federal invocado en el juicio. Esta puede ser expresa cuando se niega
explcitamente la supremaca de la clusula federal invocada o tcita cuando el tribunal prescinde
de considerar la cuestin federal.
Con relacin a esto ltimo, ha sealado la Corte que la omisin de la sentencia apelada, debe
interpretarse como un pronunciamiento implcitamente contrario12.
4.- Sentencia definitiva. Este requisito se cumple desde que el remedio federal se interpone
contra la resolucin definitiva, es decir, contra aquella que pone fin a la causa, hace imposible su
continuacin, priva al interesado de otros medios legales para obtener la tutela de sus derechos,
impide el replanteo de la cuestin en otro juicio o causa gravamen irreparable.
Con esta orientacin ha decidido la Corte que un pronunciamiento posee carcter definitivo a los
fines del remedio federal cuando resuelve el fondo de la controversia planteada poniendo fin a la
cuestin debatida en forma tal sta no puede renovarse13.
A travs de sus sentencias la C.S.J.N. ha considerado que no resultan sentencias definitivas a los
fines del recurso extraordinario:
a) La decisin que rechaza o concede una medida cautelar;
b) El resolutorio que dispone la caducidad de instancia;
c) La sentencia dictada en el marco de un juicio ejecutivo;
d) La resolucin que declara formalmente inadmisible un amparo.
5. Gravamen irreparable: La sentencia que se pretende cuestionar por va del recurso extraordinario
federal debe provocar perjuicio de tal magnitud que si no se pudiera recurrir por esa va mediante los
a agravios quedaran firmes.
Con esa inteligencia, el Alto Tribunal entendi en una causa que el gravamen era irreparable en
tanto el agravio producido por la resolucin atacada provocaba la lesin constitucional de
clusulas constitucionales y no poda ser subsanado mediante un procedimiento o juicio ulterior14.
12
Cfr. PALACIO DE CAEIRO, Silvia B., Recurso Extraordinario Federal, Crdoba, Alveroni Ediciones, 1997,
pag. 84.
13
Fallos, 137;354, 188:393.
14
Fallos: 204:582.
15
Ver Fallos, 313-2:863, Dromi (1990); 313-2:1242, BIBA (1990); 319:371, UOM (1996), 320:2851, Rodriguez
(1997), entre otros.
16
B.O. 26/04/2002.
17
C.S.J.N., 17/10/2007, Piragini, Enrique A. y Herrador, Ramn Armando s/ per saltum y denuncia contra la
titular del Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional N1.
Es dable advertir cmo la existencia de una gravedad institucional flexibiliza la presencia de ciertos
requisitos que no pueden obviarse en materia de recurso extraordinario. Nos referimos,
bsicamente al tema de las medidas cautelares que como se sabe, como regla no son
considerados sentencia definitiva a los fines del remedio federal.
Sin embargo, es importante destacar que a los efectos del recurso por salto de instancia deben
considerarse impugnables por esta va las decisiones relativas a medidas cautelares pues en los
fundamentos del Proyecto se indica que en aquellos supuestos en que se renan las condiciones
para que las medidas cautelares, conforme a los criterios esbozados por los diferentes fallos, se
equiparen a las sentencias definitivas en sus efectos o se demuestre que pueden ocasionar
perjuicios de insuficiente o imposible reparacin ulterior, en conjunto con las dems circunstancias
previstas en el nuevo art., 257 vis, la Corte podr hacer lugar la per saltum.
Por otra parte, resulta imperioso poner de resalto que la decisin que se pretende cuestionar por
ese cauce excepcional debe haber emanado del juez de primera instancia habida cuenta que lo
que se pretende es evitar el trnsito por la Cmara de Apelaciones. En ese orden ideas, en el
Proyecto se afirma que Al ubicarnos en la competencia de apelacin de la Corte, en el orden de
las instancias federales, la sola alternativa posible es previo necesario fallo de primera instancia
judicial- el salto de la segunda, es decir la Cmara Federal.
Justamente, ese fue el motivo por el cual la Corte rechaz el per saltum intentado por el Estado
Nacional en la causa Clarn18. All, se resolvi que atento que el recurso se diriga contra la
decisin emanada de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal por la
cual se haba prorrogado, hasta tanto se dicte sentencia definitiva en la causa, la medida cautelar
18
C.S.J.N., 10/12/12, Estado Nacional - Jefatura de Gabinete de Ministros s/ interpone recurso extraordinario
por salto de instancia en autos: Grupo Clarin S.A. s/ medidas cautelares expte. n 8836/09".
Si lo estimare necesario para mejor proveer, podr requerir al Tribunal contra cuya resolucin se
haya deducido el mismo, la remisin del expediente en forma urgente.
1.- Introduccin de la cuestin federal. Debe interponerse de una manera oportuna y suficiente
la cuestin federal y luego mantenerse en todas las instancias. Ello significa que el recurrente
debe poner de resalto en la primera oportunidad procesal la presencia de la cuestin federal.
A los fines de regular lo relativo a los requisitos formales que debe cumplir el recurso extraordinario
federal y la queja por denegacin del dicho remedio, la Corte Suprema dict la Acordada 4/200719,
procurando, de ese modo, homogeneizar las presentaciones que se efecten y ordenar el trmite
en esa instancia.
La aprobacin de la Acordada 4/2007 pone de resalto la intencin del Alto Tribunal de lograr la
disminucin de la cantidad de causas que son sometidas a su resolucin.
En esa reglamentacin se regulan los renglones, las pginas, tipo de letra y dems recaudos de
presentacin, as como los documentos que deben acompaarse a esa presentacin.
A partir de su vigencia20 la Corte ha sido muy estricta en su aplicacin. As en la causa Fay, Juan
Horacio21 frente al recurso de queja interpuesto por una entidad bancaria en contra de la
resolucin del tribunal inferior que haba rechazado el remedio federal intentado, la Corte federal
decidi desestimar la presentacin en virtud del incumplimiento de la aludida Acordada.
En el caso, la recurrente haba omitido acompaar copia de la decisin impugnada mediante el
recurso extraordinario federal y de la resolucin denegatoria del mismo, junto con la pieza
recursiva, desobedeciendo, de ese modo, lo prescripto por el art. 7 en sus incisos a) y d).
En segundo lugar, en la causa Rearte, Enrique Alberto22 ante el recurso de queja interpuesto por
el Ministerio de Economa de la Nacin en contra de la resolucin emanada de Sala II de la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, el Mximo Tribunal
tambin dispuso el rechazo de esa presentacin.
A diferencia del precedente analizado, en esta oportunidad, la base normativa para la
desestimacin del recurso se hall en el incumplimiento de los arts. 4 y 5 de dicho reglamento.
Cabe destacar, que la primera de esas disposiciones prescribe las exigencias formales y de estilo
que debe reunir la presentacin por denegacin del remedio federal y el segundo, obliga al
19
Sobre este aspecto puede verse: BUTELER, Alfonso, La Corte Suprema y la aplicacin de la Acordada
4/2007, La Ley, 16/11/2007, pag. 6.
20
B.O. 21/03/2007.
21
C.S.J.N., 14/10/2007, Fay, Juan Horacio y otro c/ Poder Ejecutivo Nacional y otros, F. 524. XLIII.
22
C.S.J.N., 17/10/07, Rearte, Enrique Alberto c/ Poder Ejecutivo Nacional, R. 742. XLIII.
23
Por su parte, el 5 establece que la pieza recursiva Contendr una cartula en hoja aparte en la cual debern
consignarse exclusivamente los datos previstos en el art. 2, incisos a, b, c, d y e; y, adems: f) la mencin del
organismo, juez o tribunal que dict la resolucin denegatoria del recurso extraordinario federal, como as
tambin de los que hayan intervenido con anterioridad en el pleito; g) la fecha de notificacin de dicho
pronunciamiento; h) la aclaracin de si se ha hecho uso de la ampliacin del plazo prevista en el art. 158 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin; i) en su caso, la demostracin de que el recurrente est exento
de efectuar el depsito previsto en el art. 286 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
24
Fallos 305:706.
25
Fallos, 207:72.
26
Fallos, 239:126, 237:74.
27
Cfr. PALACIO DE CAEIRO, S. op. cit., pag. 38.
9.6. Jurisprudencia
Como vimos en los puntos anteriores ha sido la jurisprudencia de la Corte Suprema Nacional la
que ha ido delineando los contornos del recurso extraordinario federal, tanto por la existencia de
una cuestin federal pero sobre todo por arbitrariedad o por gravedad institucional.
Para ampliar puede verse el Captulo XIII y XIV de la bibliografa bsica.
28
Fallos, 248:189.
29
B.O. 16/04/1990.
30
Sobre el tema puede consultarse: GELLI, Mara Anglica, El writ of certiorari en perspectiva, L.L. 1994-B,
880.