SEMINARIO DE PROFUNDIZACIN

DERECHO PENAL ECONMICO

Prof. Luis Varela Ventura
 LECCIN I
INTRODUCCIN Y PARTE GENERAL

1. Generalidades.

a) El orden pblico econmico (OPE): constitucin econmica consagrada en el artculo 19

N 16, 21, 22, 23 y 24 de la CPR y en leyes econmicas. Consagra un sistema liberal
capitalista. Proteccin de la propiedad privada, libertad de empresa, libertad de trabajo,
buena fe, confianza en el trfico jurdico, proteccin jurisdiccional.

El estado promover el desarrollo econmico y la diversificacin de la produccin, con el fin de

crear nuevas fuentes de riquezas, aumentar el nivel de ingresos de la poblacin y fortalecer la
soberana econmica del pas, y tendr la facultad de dictar medidas para planificar, racionalizar y
fomentar la produccin, y regular la circulacin, distribucin y consumo de la riqueza a fin de
impulsar el desarrollo econmico del pas.

Estos preceptos latinoamericanos dan cabida tambin, aunque en forma muy resumida, a un
dirigismo econmico muy amplio. Crean, con ello, la base de un Derecho econmico, pues tal
propsito habr de tener manifestacin jurdica principalmente por medio de leyes propiamente
dichas.

b) Nocin del derecho penal econmico y delito econmico.

i. Derecho econmico: conjunto de normas y principios constitucionales y legales

que regulan la economa en conformidad al orden econmico pblico vigente (el
Derecho al servicio del funcionamiento de la economa).

El Derecho econmico es aquella rama del Derecho que rene y sistematiza un conjunto de reglas
jurdicas de inters pblico, destinadas a proteger y mantener una cierta ordenacin y organizacin
de la economa nacional con miras al bienestar de toda la colectividad. Sus fuentes formales estn
constituidas por normas administrativas y por leyes emanadas del poder legislativo y, en algunos
casos, por preceptos constitucionales que marcan las grandes funciones del Estado en la economa
nacional.

Se origina y adquiere desarrollo dentro de Estados que se atribuyen, en mayor o menor grado, una
direccin de la economa nacional y que la hacen efectiva por medio de leyes que les reconocen
facultades para regular las actividades econmicas que se hallan en manos de particulares o,
eventualmente, para asumirlas en forma parcial. Es precisamente el conjunto de leyes y preceptos
de todo orden (aun de rango constitucional, como se ha visto) relativo a ese aspecto el que forma la
materia positiva de tal Derecho econmico.
Tan pronto se admite que la intervencin dentro de las actividades econmicas de un pas, en
cualquier grado que sea, es una misin que corresponde al Estado en virtud de su poder soberano
para adoptar todas las decisiones adecuadas para el bien general de la poblacin y se dictan normas
jurdicas que sealan los casos y formas en que esa intervencin ha de tener lugar, puede tenerse por
nacido all el Derecho econmico.

Es ese poder soberano del Estado, manifestado en la correspondiente norma jurdica el que se
sobrepone a la voluntad de los particulares que llevan a efecto actividades econmicas,
imponindoles preceptos obligatorios en lo concerniente a la forma y condiciones de proseguir con
ellas. Dicho poder interfiere en la libertad de industria y comercio, en la libre iniciativa del
empresario y en la libre concurrencia al mercado, en la medida en que ellas estuvieren plena o
parcialmente reconocidas, por cuanto se expresa en normas que las restringen o que las derogan
parcialmente. Como esa medidas se imponen en nombre del inters general, cuya custodia y tutela
estn entregadas al Estado, nos encontramos, en tal caso, con un conjunto de reglas imperativas que
ni el deseo ni el inters ni la voluntad de los particulares pueden modificar ni desconocer, lo cual
significa que constituyen normas de conductas de aqullas que se denominan orden pblico. Y
como el orden superior que ellas estn llamadas a resguardar mira al ordenamiento de la economa
nacional para el bien colectivo, resulta apropiado reconocer, en su virtud, la existencia de un orden
pblico econmico, afortunada designacin que debamos a G. RIPERT.

El concepto de orden pblico econmico nos parece de primera magnitud para una acertada
elaboracin de una teora sobre el Derecho econmico, pues l permite concretar el bien jurdico
genuino que organiza teleolgicamente a esta rama del Derecho y que le da sustento material. Este
concepto nos muestra que conforme al pensamiento poltico-econmico dentro del cual nace una
legislacin de este tipo se reconoce calidad de valor social bsico a una determinada forma de
organizacin de la economa nacional impuesta por mandato imperativo del Estado. Esta forma de
organizacin, justificada por razones de bien social nuevo que el inters social explica y que el
Derecho ha de resguardar y proteger.

La ventaja de la identificacin del bien jurdico especfico que se contiene en la legislacin

econmica estriba no slo en una simplificacin de la hermenutica de sus normas, facilitada por el
descubrimiento de la finalidad de aqulla persigue, sino tambin en que dicha identificacin
proporciona un criterio seguro para encontrar las diferencias que separan a esa legislacin de otras
ramas jurdicas.

ii. Derecho penal econmico: conjunto de normas y principios penales que tutelan el
OPE como bien jurdico- imponiendo penas a las conductas contrarias a ste
(naturaleza secundaria del Derecho penal aplicada a la tutela de las ramas
primaria creadoras de bienes jurdicos).

Al Derecho econmico corresponde, como bien jurdico genrico, la proteccin y preservacin de

un orden pblico econmico, este mismo bien jurdico constituir el objeto de proteccin general de
los tipos penales destinados a prevenir hechos que signifiquen formas concretas de lesin o puesta
en peligro de l, segn libre eleccin del legislador respectivo. Esto es, el Derecho penal
sancionador habr de quedar enmarcado por el mismo criterio teleolgico usado para el derecho
constitutivo, aun cuando la superposicin entra ambos nunca sea completa, en razn de que el delito
econmico se presentar siempre como un sistema discontinuo de hechos elegidos por el legislador
a su criterio con el fin de asignarles pena.

iii. Delito econmico: concepto criminolgico (Sutherland, White Collar Crimes),

concepto procesal (unidades econmicas como imputados) y concepto dogmtico
(sujeto activo y bien jurdico).

c) Particularidades del hecho punible de carcter econmico.

El delito econmico no causa por s mismo un dao (lesin o peligro) a personas o personas
determinadas, sino que su dao se difunde sobre toda la nacin, sin radicarse sobre nadie en
particular; por esta razn, se trata de un dao que no es cuantificable ni singularizable.

La mayor parte de los delitos econmicos tendrn como sujetos activos a los particulares, y dentro
de stos, a los empresarios, lo cual no excluye que, en ciertos casos especiales, algn tipo pueda
indicar a un funcionario pblico como ejecutor directo.

Todo tipo penal que tenga como bien jurdico protegido al orden pblico econmico describe un
delito econmico puro y genuino. Una inferencia importante y esclarecedora acerca del concepto de
delito econmico es que basta con que legalmente quede excluida la punibilidad de un hecho por la
eliminacin o reparacin de algn dao cuantificable causado a una persona o personas
determinadas, para tener la seguridad de que ese hecho tpico no puede ser un delito econmico.

i. Stellionatus y Falsum como figuras arquetpicas: el esquema rector de ambas

figuras y ejemplos de su concrecin de tipos penales que califican como delitos
econmicos.

Emana del derecho romano que castigaba el delito llamado stellionatus, que comprenda todo
gnero de actos de improbidad no realizados de modo franco y manifiesto, tales como empear,
vender, permutar o dar insolotum una cosa ya obligada, hacindola creer libre al acreedor,
comprador o permutante; sustituir las mercaderas despus de haberlas vendido o hacerlas
desaparecer antes de la tradicin o dar en prenda cosas ajenas.

Los fraudes por engaos la conducta es realizada por una persona que determina un error en otra a
consecuencia de la cual sta realiza un acto de disposicin patrimonial para el primero, que causa
perjuicio al engaado o a un tercero diverso.
O sea, se trata de un engao, que ocasiona un error en una persona, a consecuencia de lo cual sta
efecta una disposicin patrimonial que provoca un perjuicio en el engaado o en un tercero
distinto.

ii. La nota diferenciadora del delito econmico: bien jurdico supraindividual

referido a la OPE vigente y abuso en contexto de trfico econmico.

2. Sistema.

a) El problema de la ubicacin: CP, Ley penal econmica, Leyes especiales no penales que
contienen tipos penales.

Conviene aclarar que el concepto de bien jurdico no constituye slo el fundamento primordial de la
reaccin penal, sino que genera el ncleo mismo de la nocin de injusto, como carcter de todo
delito, en cualquier explicacin jurdica que no se satisfaga con elaboraciones puramente formales y
que aspire a encontrar la sustancia misma de la negacin jurdica en que consiste el delito.

Los hechos punibles pueden ser clasificados conforme a puntos de vistas diferentes. Sin embargo,
las clasificaciones que toman como base el bien jurdico especfico al que afectan, son las ms
frecuentes, las que aseguran mayor racionalidad, las que son ms fcilmente comprensibles y las
que mejor agotan el ordenamiento del material que sirve de objeto. Esto no puede extraar, porque
es la idea del bien jurdico la que permite distinguir la razn ltima de la creacin de cada grupo de
delitos; debido a ello, ser la indagacin del bien jurdico que corresponde a cada hecho punible
descrito legalmente el que mejor permitir discernirlo para su agrupacin de manera consecuente.

La determinacin de los bienes jurdicos que el Derecho penal protege, no es, sin embargo, empresa
fcil. Muchas veces ella fluye de la misma sistematizacin de la parte especial que ofrecen las
legislaciones en ocasiones hay epgrafes desafortunados o confusos, puesto que el legislador no se
aficiona mucho a la teora y prefiere los criterios prcticos. A lo anterior debe agregarse que es
posible distinguir dentro de un bien jurdico genrico numerosas facetas ms particularizadas, todas
las cuales saben dentro del gnero, pero cada una de las cuales lo especifica de una manera especial.
Hallar dentro del gnero todas las especies, caractersticas debidamente a stas y diferenciarlas de
manera acertada dentro de una sistematizacin del conjunto, se convierte en una tarea inevitable
para el jurista que quiera llegar a un conocimiento ms profundo y exacto. Pero como esto debe
cumplirse con elementos que rara vez son proporcionados en forma expresa por el legislador, las
conclusiones bien fundadas se logran slo al respecto de grandes esfuerzos.

El Derecho econmico esta frecuentemente inspirado por concepciones poltico-econmicas

contingentes, no siempre amoldables a las clasificaciones doctrinarias ni difanas y sencillas. Sus
preceptos pueden ser el resultado de problemas sociales puramente coyunturales, elaborados con
criterios pragmticos que carecen de la nitidez de una decisin ajustada a una concepcin poltico-
econmica definida.
b) El problema de la extensin del catlogo de delitos econmicos:

i. Posicin restringida y amplia.

Las necesidades que el Derecho debe satisfacer no tienen la simplicidad de los esquemas tericos,
sino que se presentan a menudo con caractersticas muy variadas que reclaman diversidad o
multiplicidad de soluciones jurdicas. Es lo que sucede con hechos que el legislador cree necesario
tipificar y que atentan simultneamente en contra de dos o ms bienes jurdicos. Ejemplos
apropiados son el desacato a la autoridad, el cual se lesiona el prestigio y decoro de sta desde un
punto de vista de inters pblico, pero puede lesionar al mismo tiempo el honor personal del
funcionario ofendido; o el robo con violencia, en el que quedan afectados no slo el bien jurdico
del inters patrimonial individual del sujeto pasivo, sino tambin los de su vida o integridad
corporal.

Este concurso o cmulo de bienes jurdicos protegidos puede producirse tambin en hechos en los
cuales uno de los bienes comprometidos sea claramente el orden pblico econmico: el dumping,
que destruye la competencia y favorece el monopolio, pero perjudica tambin directamente a las
empresas que son vctimas de l, la violacin de precios mximos de venta de ciertas mercaderas,
el que a ms de perjudicar a los adquirentes, importa un desconocimiento de las reglas de
ordenacin econmica impuesta por la autoridad pblica.

Puede ocurrir que uno de los dos o ms bienes jurdicos comprometidos sea de valoracin tan
superior al otro u otros, que estos ltimos pierdan todo relieve y simplemente desparezcan desde un
punto de vista jurdico, o lo que es igual, que no tengan efecto alguno en una solucin que
considerar nicamente la valoracin prevalente. Esto es lo que sucede con los ejemplos
mencionados, pues el inters colectivo predomina incontrastablemente sobre los intereses privados
que tambin se afectan.

Basta con revisar textos sobre delitos econmicos para darse cuenta de que una parte considerable
de ellos atacan no slo al orden pblico econmico sino tambin intereses econmicos o
patrimoniales de una o varias personas particulares. Cuando sea esta clase especial de concurrencia
de bienes jurdicos la que se presente, ser el juicio del legislador, exteriorizado en la ubicacin
sistemtica que asigne al delitos correspondiente o en otras indicaciones que denoten la valoracin
que hace de los bienes jurdicos que concurren el que nos permitir decidir si ha de ser tenido por
un delito econmico o por un delitos de diferente clasificacin.

Hay un punto que ha originado muchas confusiones en la doctrina. Entre los viejos delitos contra la
propiedad (o contra los intereses patrimoniales individuales) y el delito econmico, puede aparecer
un tercer trmino, que algunos denominan delitos contra la confianza en el trfico jurdico. Cuando
este tercer trmino aparece en la ley nos encontramos ante una legislacin que ha convertido
tambin en bien jurdico susceptible de proteccin a la buena fe y a la lealtad de los contratantes en
sus negocios. Es ste un bien que trasciende el inters privado de una o ms personas, porque mira
al ennoblecimiento de cierta clase genrica de relaciones jurdicas, pero que no puede ser
confundido con un orden pblico econmico por cuanto, en ltimo trmino, protege y beneficia slo
a grupos humanos ms o menos amplios que realizan trfico de negocios y no a toda la colectividad.
Adems, no est destinado a preservar un sistema de organizacin general de la economa, sino tan
slo a mejorar un mbito ms o menos reducido de actividades econmicas que interesan a un
sector de la sociedad.

ii. El criterio en Chile por Novoa Monreal.

Cada uno de los diversos bienes jurdicos puede presentarse con una importancia equivalente o casi
equivalente a la del otro u otros. Lo menos que esto significara sera una incertidumbre para una
correcta clasificacin del tipo, pues cualquiera de ellos podra ser utilizado para clasificarlo. En
definitiva, ser la preferencia del legislador por alguno de los bienes comprometidos lo nico que
podr zanjar la duda.

El bien jurdico propio de los delitos econmicos sirve para identificar a stos y para distinguirlos
de otros tipos penales semejantes. Con arreglo a dicho bien jurdico protegido es posible decidir qu
hechos son inequvocamente delitos econmicos y qu hechos no pueden serlo. Sin embargo, hay
una vasta gama de figuras punibles complejas o ambiguas que pueden ser o no delitos econmicos,
segn las condiciones concretas en que se produzcan su respectiva tipificacin legal.

Los delitos contra la confianza en el trfico jurdico o en los negocios, difieren de los delitos
econmicos y no pueden ser confundidos con stos.

c) Autonoma del Derecho penal econmicos del derecho penal comn y su relacin con el
derecho sancionatorio:

i. Otra vez el problema de la naturaleza secundaria del DP.

Si fracasa el derecho civil o el derecho administrativo, el ordenamiento que est llamado a actuar es
el derecho penal. Cuando se abusan de las penas se produce una desnaturalizacin de la misma, ya
no estamos penando porque estamos protegiendo ciertos bienes jurdicos, sino porque se cree que al
penarse se cree que al penarse va a tener control social efectivo; por tanto, se produce una ineficacia
de la pena porque pierde su utilidad.

El derecho penal es un derecho secundario, por ejemplo, se encuentra condicionado al derecho civil
en su presupuesto, pero no en su consecuencia, es decir, si falla el derecho civil se aplica el derecho
penal, pero no en su consecuencia porque cuando el juez dicta una sentencia no se atiende al
derecho civil que no fue capaz de proteger este bien jurdico, sino solo atiende al derecho penal.

Esta idea de que debe trasgredir ciertos bienes jurdicos, va de la mano con la idea de antijuricidad,
si este ordenamiento jurdico que va a determinar cules son los bienes jurdicos protegidos cuya
contravencin sera contrario a derecho.

ii. Teora de la nocin amplia del ius poniendi (Delito econmico y contravencin
econmica, criterios de solucin el ejemplo de la OwiG Alemana).
Si bien los criterios de imputacin de responsabilidad a los directivos de empresa son esencialmente
el mismo tanto para delitos dolosos como culposos, la restriccin se impone aqu por razones que
no tienen que ver slo con los trminos de la invitacin a exponer sobre el tema. Adems de las
limitaciones de tiempo y espacio se ha tenido presente que, fuera de los casos ms simples de
rdenes antijurdicas de los directivos, la responsabilidad de stos suele fundarse en el
incumplimiento negligente de sus deberes de vigilancia y control, de modo que afirmar sus
responsabilidad penal por el delito slo ser posible respecto de tipos penales que admitan una
realizacin culposa, los que, como se sabe, son una clara excepcin en el mbito de la delincuencia
econmica. Afortunadamente la produccin dolosa de muertes y lesiones no es tan poco lo que
caracteriza la criminalidad de empresa, en buena medida los nicos casos relevantes sern los de
muertes y lesiones ocasionadas por la imprudencia de rganos de la organizacin empresarial.

sta es la mayor limitacin que enfrenta la imputacin penal por medio de la infraccin de deberes
de vigilancia y control, lo que ha motivado en algunos ordenamientos extranjeros la tipificacin
autnoma de tales infracciones, tambin y especialmente en su forma imprudente, si bien, hasta
donde se puede ver, slo con rango contravencional, no estrictamente penal. Tal es el caso en
Alemania del 130 OWiG, cuyo primer apartado dispones: El que como propietario de un
establecimiento o empresa omite dolosa o imprudentemente las medidas de vigilancia que son
necesarias para evitar en el establecimiento o empresa incumplimientos de deberes que incumben
al propietario y cuya infraccin est amenazada con pena o multa contravencional, incurre en una
contravencin si se comete una infraccin que con la vigilancia se hubiera impedido o dificultado
esencialmente. Entre las medidas de vigilancia necesarias se cuenta tambin el nombramiento, la
seleccin cuidadosa y el control de personal de vigilancia.

iii. Criterios para diferenciar tipo sancionatorio y penal en sentido estricto

(contenido de la pena, rgano que la aplica y naturaleza del procedimiento).

La responsabilidad penal de los entes colectivos es incompatible con los conceptos aceptados de
culpabilidad, podra apreciarse una vulneracin del principio de culpabilidad, al que, no obstante su
dficit de consagracin expresa, se le reconoce en general rango constitucional. Todo parece
indicar, sin embargo, que la posible objecin de inconstitucionalidad tendra poco asidero.

Un indicio de esto es el hecho de que, en general, nadie ponga en duda entre nosotros la legitimidad
de la imposicin a las personas jurdicas de sanciones administrativas que, por lo dems, suelen ser
de contenido equivalente al de las penas previstas por la nueva ley. Porque de ser correcta la
vulneracin del principio de culpabilidad, en cuanto se admite crecientemente que dicho principio
rige tambin en el orden de las sanciones administrativas, habra que reconocer, en consecuencia,
que tampoco sera posible sancionar a las entidades en ese orden. Visto que nadie parece dispuesto
a asumir esa conclusin, no es descabellado pensar que lo que est en jugo no es, en rigor, la
legitimidad intrnseca de la sancin, sino slo una determinada conviccin en cuanto a lo que puede
denominarse pena y responsabilidad penal, conviccin terminolgica que carece de proteccin
constitucional. En todo caso, en la medida en que es posible y razonable fundar una diversa
necesidad de legitimacin entre el orden penal y administrativo en virtud de la diversa gravedad de
lo que se denomina pena, de todos modos debe abordarse el examen de la conformidad de la
responsabilidad penal de las personas jurdicas con el principio de culpabilidad como garanta
constitucional especficamente penal.

3. Conducta y casualidad.

a) Decisiones de rganos colegiados: dominio del hecho por dominio de la organizacin.

i. rgano directivo pluripersonal: directorio, coadministradores, representantes

de derecho, de hecho o ejecutivo principal y el dominio funcional del hecho por
divisin del trabajo las reglas de coautora. Deber de garante y omisin vs
deberes de cuidado como deberes de vigilancia.

El primer requisito y factor de conexin del hecho con la persona jurdica consiste en que aqul
haya sido cometido por una persona perteneciente a un determinado crculo de persona, compuesto
por los dueos, los rganos directivos de la entidad (controladores, responsables, ejecutivos
principales, representantes o, en general, quienes realicen actividades de administracin y
supervisin) y cualquier otra persona natural que se encuentre bajo la direccin o supervisin
directa de los dueos u rganos directivos. De este modo, la ley chilena establece un crculo amplio
de sujetos relacionados, no circunscrito a los rganos directivos, en tanto que, si bien hace la
distincin entre stos y el personal subordinado, no establece un rgimen diferente para los delitos
cometidos por una u otra categora de sujetos.

En la medida en que se trata de un factor necesario pero no suficiente, pierden fuerza los
argumentos favorables a un crculo restringido de sujetos relacionados relevantes y aparece
preferible esta solucin amplia. Y si bien la exigencia de una relacin de direccin o supervisin
directa entre agente y rgano directivo va en sentido contrario, lo que podra sugerir una exencin
injustificada de responsabilidad en casos de delegacin de funciones, y la circunstancia de que entre
tales rganos directivos se cuenten genricamente quienes realicen actividades de administracin y
supervisin permite disipar esas dudas. Por la misma razn, no se echa tanto de menos la exigencia
contenida expresamente en varios ordenamientos en cuanto a que el agente haya actuado, al menos
aparentemente, dentro del marco de los fines de la empresa, de su competencia o de su empleo,
entre otras formulaciones.

El segundo factor de conexin entre la entidad y el delito consiste en que el sujeto relacionado lo
haya cometido en inters o para provecho de aqulla, exigencia con la que en el derecho
comparado slo se quiere excluir que actuaciones que no son susceptibles de reportarle ningn
beneficio, especialmente aqullos contrarias a los intereses de la organizacin, le acarreen
adicionalmente responsabilidad penal. Esta idea se ve nublada en el derecho chileno por la poco
inteligencia exigencia adicional de actuacin directa e inmediata en ese sentido, la que sin
embargo, debera entenderse aclarada por el inciso final, que, ahora en trminos negativos, slo deja
fuera la comisin del delito exclusivamente ventaja propia del agente o favor de un tercero.
 ii. Relaciones top/down: induccin y coautora mediata (fuerza o instrumento
doloso?) del superior y el subordinado.

Detrs de las afirmaciones dogmticas, reconociendo el propsito poltico criminal caracterstico

del derecho penal moderno, de que la responsabilidad penal se haga efectiva en primera lnea en
aqullos que, atendidas las caractersticas de la estructura y del funcionamiento de la empresa,
aparecen como los verdaderos responsables en cuanto depositarios del poder en la organizacin
empresarial, y no o no slo- en empleados ubicados en los niveles ms bajos de la escala
jerrquica a los que slo les toca ejecutar la ltima maniobra que realiza materialmente el tipo
penal. Grficamente, se trata de algn modo de abandonar el modelo de imputacin bottom up, de
abajo hacia arriba, con su nfasis contraproducente en el ltimo eslabn de la cadena, en favor del
modelo top down, de arriba hacia abajo, que pone nfasis precisamente en la responsabilidad de
los rganos directivos.

Ahora bien, la sola enunciacin de este propsito imponer un importante desafo adicional, como es
evitar a toda costa siquiera la sospecha de una posible responsabilidad objetiva por el cargo,
incompatible con Derecho penal de culpabilidad como el nuestro. A la larga la sospecha de
responsabilidad objetiva pavimenta el camino para consagrar en los hechos la total impunidad de
los directivos de empresa, en consecuencia, fundar una responsabilidad estrictamente personal en el
delito, por la infraccin de deberes propios del directivo.

iii. Relaciones horizontales, divisin y delegacin: delegacin y deberes de

vigilancia (limites).

La responsabilidad del directivo no tiene ms lmites que los que se desprenden de la aplicacin de
los criterios precedentemente revisados. Es decir, es igualmente factible que por un resultado
determinado sea responsable un ejecutivo que se encuentra en una cuidad distante del lugar del
hecho y que no lo sea un supervisor directo. En uno y otro caso lo nico decisivo ser si el dao
corresponde o no a un riesgo propio de la esfera de competencia del sujeto y si ste ha cumplido o
no con sus deberes de garante. Por eso no hay lmite preestablecidos asociados a un cierto nivel
jerrquico. Para decirlo en trminos plsticos, se puede subir en la jerarqua en tanto se sigan
dando los presupuestos de la responsabilidad.

Todo lo anterior rige sin excepciones tratndose de las relaciones jerrquicas o verticales. Algo
diferente debe regir, en cambio, para las relaciones de divisin del trabajo u horizontales, porque
en general los encargados de labores paralelas no deben responder de lo que hagan o dejen de hacer
los que no estn sujetos a su control jerrquico. As, por ejemplo, es dable suponer, al menos en
principio, que quien est exclusivamente encargado de la contabilidad de la empresa no tengan
responsabilidad alguna en la gestin de la cadena productivo o en la publicidad de la misma, que
estn a cargo de rganos sobre los cuales no tiene poder de direccin de modo que no tiene deber
alguno de garante.

El principal lmite de la responsabilidad de un rgano directivo lo constituye probablemente la

delegacin de funciones en el contexto de organizaciones jerarquizadas, cuestin muy vinculada a
la lgica del principio de confianza. La delegacin de funciones es un mecanismo ciertamente
indispensable para que una organizacin jerrquica pueda funcionar de un modo razonable, en tanto
que para que tenga algn sentido prctico es indispensable que produzca efectos limitativos de la
responsabilidad. La delegacin carecera de toda utilidad si toda la responsabilidad siguiera
concentrada en el delegante, de modo que a ste se le debe permitir confiar en que el delegado se
comportar correctamente, as como que, en caso contrario, ser ste quien deba soportar la
responsabilidad.

Tanto la doctrina como la jurisprudencia comparada coinciden en que la delegacin de funciones

slo da lugar a una efectiva delegacin de responsabilidad cuando rene ciertos requisitos.
Resumiendo los criterios desarrollados al respecto, puede decirse que la delegacin limita
efectivamente la responsabilidad, en primer lugar, cuando es necesaria, esto es, cuando responde a
verdaderas necesidades organizativas. Se requiere, adems, que la persona seleccionada para ser
delegado cuente con la calificacin y con las condiciones necesarias para desempear
adecuadamente las tareas encomendadas (idoneidad subjetiva), con lo cual es del delegante la
responsabilidad por la seleccin del delegado, en la lnea de la culpa in eligendo del derecho
privado. Adicionalmente, se requiere que el delegante ponga a disposicin del delegado los medios
necesarios, tanto materiales, como informacin y personales para el cumplimiento de su cometido
(idoneidad objetiva). Por ltimo, se requiere la efectiva asuncin por parte del delegado las
funciones delegadas.

Con todo, aun bajo estas circunstancias, existe pleno acuerdo en cuanto a que la limitacin de la
responsabilidad del delegante no puede ser absoluta, pues siempre subsiste para l el deber de
mantener una vigilancia razonable del desempeo del delegado.

b) Responsabilidad persona jurdica: sistema vicarial y reproche por deficiencia de

organizacin.

La existencia de una contribucin de la propia persona jurdica al delito, como es el defecto de

organizacin, puede sugerir la idea de una responsabilidad penal autnoma de la misma, idea que
viene reforzada por el art. 5, que precisamente afirma esa autonoma. Bien visto, sin embargo, se
aprecia que esto puede ser as slo desde un punto de vista procesal, porque materialmente no hay
ninguna hiptesis de responsabilidad de la entidad sin persona natural responsable.

ste es sin duda el elemento central del modelo: la persona jurdica no responde simplemente
porque un sujeto relevante haya cometido un delito en su inters o para su beneficio, sino porque
dicho delito es consecuencia del incumplimiento de sus deberes de direccin y supervisin. Con
esto la ley erige formalmente a la persona jurdica en garante de vigilancia respecto de su personal
y connota que los deberes de direccin y supervisin incluyen la prevencin de delitos, al tiempo
que aclara que si la entidad cumple como es debido con su deberes no tienen responsabilidad
alguna, aunque se cometa algn delito con las caractersticas previstas, simplemente porque a lo
imposible como es una garanta absoluta de ausencia de delitos- nadie est obligado.
 c) Delitos de resultado y teora de la equivalencia de las condiciones: atencin con los
delitos de resultado

Los sucesos del mundo fsico no pueden ser explicados como consecuencias de la intervencin de
un solo antecedente que los provoque, sino como el efecto de una pluralidad de factores que
influyen en su existencia. Entre aquellos factores que influyen en la produccin del resultado hay
algunos que son de tal manera determinantes del mismo que su ausencia hace que el resultado no se
produzca, el cual se comprueba con un procedimiento de supresin mental hipottica que se lleva a
efecto indagando si la eliminacin de cierto antecedente habra significado tambin la eliminacin
del resultado y, en cuyo caso afirmativo, el antecedente constituye una condicin del resultado.

Todas las condiciones que determinan un resultado son equivalentes y ninguna de ellas prima sobre
las otras, puesto que si falta cualquier el resultado no se produce. Si la actitud corporal del sujeto
pone una de las varias condiciones equivalentes que dan origen al resultado externo, se tiene por
existente la conexin objetiva que entre ambos se requiere permitiendo la relacin de causalidad.

Para que la tesis de la equivalencia de las condiciones pueda resolver en forma exacta el problema
de la causalidad, es preciso entender el resultado en su forma correcta porque aun cuando el
resultado concreto se produzca como simple anticipacin de lo que en otra forma de todos modos
habra sobrevenido, la relacin de causalidad se mantiene.

4. Tcnicas de tipificacin.

a) Delitos especiales y elementos normativos:

i. Delitos comunes y especiales propios e impropios (remisin a curso anterior).
ii. Delitos de infraccin de deber (relacin con delitos de mera actividad y de peligro
abstracto).

b) Tipos penales en blanco:

i. Nocin: tipos penales en blanco propio e impropios.

Las leyes penales propiamente tales son las que remiten la determinacin de la materia de la
prohibicin a una norma de rango inferior, generalmente un reglamento u otra disposicin
normativa emanada de la autoridad administrativa.

Las leyes penales en blanco impropia son, segn MEZGER, aquellas en que el complemento (de la
conducta o sancin) se halla previsto en el mismo cdigo o ley que contiene el precepto en blanco o
en otra le, producto de lo que, con razn, se ha denominado pereza legislativa. Puesto que en tales
casos la conducta, circunstancias y la pena se encuentran comprendidas en normas que revisten el
carcter de ley en sentido estricto, no hay, en principio, problemas relativos al principio de
legalidad, pues ste no parece exigir una determinada tcnica legislativa.

ii. Constitucionalidad de los tipos penales en blanco segn el TC.

El problema de fondo se suscitan si leyes penales en blanco contradicen o no el principio de reserva
legal. La cuestin ha sido resuelta por el Tribunal Constitucional el que ha sealado que tales
normas se ajustan al texto de la Constitucin, cuando el ncleo de la conducta que se sanciona
est expresa y perfectamente definido en la ley propiamente tal, de donde debera seguir que slo
se deja a la normas de rango inferior la misin de pormenorizar los conceptos contemplados en la
ley.

iii. No confundir con elementos normativos del tipo, en tipos penales abiertos
(nomenclatura de Welzel).

El legislador en ciertos casos ha descrito conductas de una forma difusa, vaga, ambigua, abierta,
poco clara, por lo que se transforma en un problema de interpretacin. Se transforma en un
problema para la garanta de las leyes penales en su sentido stricta: prohibicin de la analoga que
impide al juez recurrir a cualquier clase de norma que no est contenida en la misma.
Los elementos normativos del tipo son aquellas valoraciones jurdicas y culturales, son aquellos
elementos que no se pueden apreciar por los sentidos pero que necesitan valoracin como por
ejemplo el concepto de hipoteca o el de las buenas costumbres.

c) Delitos de peligro (abstracto):

i. Delitos de lesin y peligro.
ii. Delitos de peligro concreto y abstracto (crticas sobre estos ltimos)
iii. Relacin de stos ltimos con delitos de mera actividad y la tentativa.

d) Clausulas abiertas: descripciones residuales o tipos penales de recogida.

e) Deber de garante:

i. La omisin impropia y sus lmites (la tesis de Novoa).

El delito omisivo impropio es aquel que estando descrito como de accin, la ley nada dice en cuanto
a su posibilidad de perpetrarse por omisin, pero que en su especial estructura admite tambin esa
posibilidad. Generalmente se trata de delitos de resultado, que puede el autor cometerlos
abstenindose de realizar una accin que de l se espera, dejando de cumplir una norma imperativa
o perceptiva, conclusin a la que se llega por interpretacin del tipo penal pertinente.

Los elementos que integran la tipicidad de los delitos omisivos impropios se conforman por la
situacin de hecho de peligro de un bien jurdico que le crea al sujeto la obligacin de ejecutar una
actividad destinada a evitarlo y que precisamente no se lleve a cabo de evitar el riesgo estando en la
situacin de poder cumplir con la expectativa, cumplindose el resultado tpico que la comisin por
omisin pudo evitar. Para poder imputar objetivamente ese resultado omisivo, dentro de las
mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente alcanzados: la creacin de un riesgo
no permitido o el aumento de uno riesgo permitido o no permitido, principio de confianza, el mbito
de proteccin de la norma, la previsibilidad y evitabilidad objetiva y la prohibicin de regreso. Se
analizan todos estos supuestos desde una perspectiva hipottica; es decir, Si el sujeto hubiese
actuado o hubiese hecho lo que tena que el deber que hacer, es probable que el resultado se evite?
Si la respuesta es s, hay nexo causal cumpliendo con todos los elementos. Pero si la respuesta es
no, es decir, si a pesar de que el sujeto hubiese cumplido con el deber y de todas formas no se
hubiese evitado el resultado, no habra nexo causal.

En la omisin no hay coautora ni la figura del autor mediato ya que la responsabilidad siempre es
personal, cada uno responde por sus omisiones con el deber de independencia de las omisiones de
otros. Lo mismo ocurre con la culpa, pero aqu, la diferencia drstica con el derecho civil, si alguien
tiene la culpa en perjuicio de alguien sta se compensar en su justa medida; en sede penal, esto no
es as. Aqu, las responsabilidades no se ajustan ni extinguen recprocamente en virtud de que el
juicio de reproche ser individual.

La obligacin de realizar actividades dirigidas a evitar el peligro que afecta a un bien jurdico, no
pesa sobre todos los miembros de la sociedad, sino sobre determinadas personas que contraen tal
obligacin , cuyo origen puede tener diversas fuentes.

ii. Fuentes del deber de garante.

Se entiende que est en posicin de garante la persona que en el evento del peligro que afecta a un
bien jurdico, est obligada a actuar. As, la institutriz tiene el deber de proteger a los nios cuyo
cuidado se le encomienda, pero slo se encontrar en concreta posicin de garante cuando los
menores enfrenten un peligro, as cuando al sacarlos a pasear ha de impedir que crucen en una calle
de alto trnsito vehicular o se caigan a un ro, pues debe evitar los riesgos que afectan a sus vidas o
integridad fsica.

El deber de evitacin es un elemento de la antijuricidad porque incide en los aspectos normativo; si

se incurre, por ejemplo, en error, ese ser de prohibicin (la niera ignora que debe evitar que los
menores se accidenten) porque importa la ausencia de la conciencia de la obligacin que le
afectaba; al contrario, los errores que recaen en el cumplimiento de la obligacin inherente a la
posicin de garante dicen relacin con elementos del tipo cuyo caso sera en el creer que el ro no
ofrece peligro pues incide en aspectos de hecho de la descripcin legal.

Tradicionalmente se reconoce un sistema formal de fuentes de la posicin de garante a la ley, al

contrato, al hacer precedente y a la comunidad de peligro.

Tanto en la ley como en el contrato las obligaciones provienen de la ley penal, del tipo penal, que
son los casos de omisin propiamente tal el no socorrer, el no auxiliar-, la ley manda a todos por
igual a realizar bajo amenazada de pena entregndole de esta manera al sujeto en particular la
obligacin de hacer algo en determinadas circunstancias; es decir, la obligacin genrica. En caso
del contrato es mucho ms simple ya que el sujeto voluntariamente a travs de un acto jurdico se
obliga a la realizacin de una determinada conducta.
La comunidad adquiere dos formas: comunidad de peligro y comunidad de vida. En ambos casos
estamos frente a las obligaciones recprocas de dos o ms sujetos en que establecen un mbito de la
vida en comn.

El caso de la comunidad de peligro es propio de las actividades peligrosas, la comunidad por

esencia nos seala situaciones en el que existe un compromiso expreso o tcito, de quienes la
conforman para la realizacin de una actividad peligrosa y salvaguardarse mutuamente esto
proviene de una obligacin de carcter moral pero que ha ido teniendo relevancia jurdica.
Paralelamente encontramos la comunidad de vida que es mucho ms nueva, doctrinariamente
hablando, y que ha ido de la mano con la evolucin de las distintas formas de derecho de familia y
en particular con las parejas de hecho (aquellas en las cuales no media el contrato de matrimonio,
por tano no existiran obligaciones formales).
El hacer precedente es una fuente de posicin de garante que ha sido contemplada en forma
sostenida en varias dcadas en la doctrina nacional, pero que en buena parte de los supuestos o de
los ejemplos que dan de hacer precedente termina siendo accin culposa ms que una omisin como
es el caso del dueo de unos perros agreden a un tercero. Es relativamente fcil confundir una
omisin con una conducta negligente, porque en la omisin hay un no hacer y en la conducta
negligente en cierto sentido tambin hay un no hacer, porque el sujeto no hace bien lo que hizo mal,
pero ah est la diferencia, el sujeto hizo algo mal; en cambio, en la omisin el sujeto no hizo algo.

iii. Creacin de peligros y su importancia en el Derecho penal econmico (la

teora de la sociedad del riesgo y el Risikomanagment.

Para la primera aproximacin la posicin de garante de los rganos directivos de una empresa fluye
natural y necesariamente del hecho de mantener en funcionamiento una fuente de peligro de la cual
puede emanar efectos lesivos para bienes jurdicos de terceros, de donde se sigue, correlativamente,
el deber de conjurar el peligro. El rgano directivo, en cuanto tiene control sobre la fuente de
peligro, es entonces garante y responde penalmente si omite cumplir con su deber de evitar
resultados lesivos.

Ahora bien, para que tenga sentido la eventual responsabilidad de los directivos de empresa por
delitos cometidos en el seno de la misma debe tratarse de delitos que de algn modo sean de la
incumbencia de la empresa en cuanto tal. La desgracia circunstancia de que, por ejemplo, un
trabajador de la empresa mate a alguien en un ataque de celos- fuera o incluso dentro de las
dependencias de la empresa- no parece por cierto suficiente como para plantear seriamente una
posible responsabilidad penal de los directivos de la empresa, no al menos en cuanto tales. La
incumbencia viene dad fundamentalmente porque el delito corresponda a un riesgo asociado al
desarrollo del giro empresarial. En caso de los delitos culposos, esto implicar que la empresa haya
sido destinataria del deber de cuidado especfico cuya infraccin ha redundado en el resultado
lesivo. Si bien puede asumir en principio que los deberes de cuidado pesan en primera lnea sobre
aqullos que realizan directamente las actividades riesgosas, en la medida en que stos se
desempean para la empresa en cumplimiento de las funciones propias de su trabajo en ella, de
modo que desde una perspectiva es la empresa la que desarrolla la actividad, debe entenderse que
sta es tambin destinaria directa de tales deberes.

La idea central de la teora de la sociedad del riesgo pertenece al socilogo U LRICH BECK, quien
plantea cuales son los elementos caractersticos de la sociedad actual llegando a la conclusin que
las fuentes de peligro han derivado en la creacin de nuevos riesgos no existentes en pocas
anteriores, as: es el enfoque moderno de la previsin y el control de las consecuencias futuras de
la accin humana, las diversas consecuencias no deseadas de la modernizacin radicalizada, el
rgimen del riesgo una funcin de un orden nuevo: no es nacional, sino global. El ser humano
siempre ha estado marcado por el riesgo. Hoy en da stos son en mayor cantidad, ms graves y
transversales dados desde distintos focos, distinto a cmo era en siglos anteriores.

f) Deber de vigilancia:

i. Tipos culposos y su estructura (remisin al curso anterior).

GARRIDO MONTT seala que incurre en culpa quienes ejecutan un acto tpico al infringir el deber
de cuidado que le es exigible.

Los cuasidelitos atienden a distintas clasificaciones dependiendo del sujeto, de la conducta que
puede ser una accin culposa o una omisin culposa, luego, los delitos culposos pueden ser con o
sin representacin, es decir esta representacin es subjetiva.

Aquellos delitos donde el actuar es negligente pero ocurri con la representacin del resultado del
actuar del sujeto pasivo, pero no quera el resultado, es culpa. En otras palabras, la culpa sin
representacin; esto es, donde el sujeto subjetivamente no se represent la posibilidad de que el
resultado se pudiera producir. Entonces, culpa con representacin o consciente es aquella en que el
sujeto activo se ha representado la posibilidad de la produccin del resultado, aunque la ha
rechazado en la confianza de que llegado el momento lo evitara o no acontecer. Este es el lmite de
la culpa con el dolo eventual, aqu, hay un conocimiento efectivo del peligro mientras que en la
negligencia solo existe un conocimiento potencial de peligro de un bien jurdico.

En la culpa consciente no se requiere de un resultado, en tanto en el dolo eventual el resultado le es

indiferente.

ii. Deber de vigilancia como deber de cuidado.

El elemento fundamental del tipo objetivo es su falta de cuidado, sin perjuicio de que deban
cumplirse los dems elementos que el tipo puede requerir como necesarios, as los especiales de la
autora, pues determinados delitos culposos slo pueden cometerlos algunos sujetos calificados,
como la malversacin culposa, donde se exige que el autor la calidad de funcionario pblico o la
prevaricacin culposa, al de ser funcionario judicial. Entonces, en cuanto al deber de cuidado esto
es central, es lo que identifica a los cuasidelitos. Si nosotros afirmamos que un sujeto fue negligente
es, porque ese sujeto no tuvo el cuidado debido.

Para que exista una infraccin del debido cuidado es fundamental que el riesgo que debe precaverse
sea susceptible de la previsin y evitacin. No interesa al efecto que el sujeto se lo haya o no
representado, lo que importa es la posibilidad de su representacin y evitacin. Si el peligro era
imprevisible o siendo previsible era inevitable, se estar ante un caso fortuito. De modo que al
imprudencia o falta de cuidado no es una cuestin psicolgica, sino que es de ndole normativa; no
incide slo en la posibilidad de previsin del riesgo, sino en la infraccin del deber de
representrselo y de evitar su concrecin.

iii. La tesis de Hernndez y la responsabilidad del empresario.

Sintticamente, se conoce dos grandes modelos legislativos ideales de responsabilidad penal de

personas jurdicas. Por una parte de modelo de responsabilidad derivada, conforme al cual se hace
recaer sobre la persona jurdica la responsabilidad penal de una persona natural en virtud de algn
criterio de conexin entre una y otra, generalmente la circunstancia de ser la persona natural rgano
o al menos subordinado del entre moral. Por la otra un modelo de responsabilidad autnoma u
originaria, de acuerdo con el cual la responsabilidad surge directamente de una conexin entre el
hecho prohibido y una caracterstica de (o un cierto estado de cosas en) la entidad, siendo
irrelevante la eventual responsabilidad de una persona natural.

Se suele hablar tambin de un modelo mixto, que en rigor no es que una variante ms o menos
morigerada de las consagraciones histricas emblemticas del modelo de responsabilidad derivada,
en el sentido de no satisfacerse con una conexin meramente formal entre la entidad y la persona
natural responsable y exigir, en cambio, algn tipo de a aporte propiamente organizacional al
delito. En la medida, sin embargo, en que la responsabilidad de la persona natural siga siendo
presupuesto de la persona jurdica, se tratar sin duda de una responsabilidad derivada.

5. Antijuricidad y causas de justificacin.

En todos los casos de ausencia de condena al sujeto individual decae al mismo tiempo la
responsabilidad penal de la persona jurdica, lo que no siempre resulta razonable. El caso ms
problemtico es el de las eximentes de responsabilidad. Nadie pondr en duda que se debe ser el
efectos de las causas de justificacin, porque sera absurdo sancionar a la persona jurdica en virtud
de una comisin de hechos lcitos, pero no es en absoluto evidente que, por ejemplo, deba
favorecerla a todo evento la enfermedad mental o el error de prohibicin que sufre la persona
natural relevante, no slo en virtud de la adhesin general al criterio de la accesoriedad media, sino
adems porque se trata de hiptesis que exhiben conexiones obvias con los deberes empresariales
de seleccin, capacitacin y supervisin de personal.

a) Estado de necesidad por razones econmicas: art. 10 n 11CP.

b) Ejercicio legtimo de un derecho y autorizacin de la autoridad: art. 10 n10 CP.
 c) Consentimiento: autonoma de la voluntad y acuerdo reparatorio: art. 241 CPP. En
caso de hechos investigativos que afectares bienes jurdicos de carcter patrimonial,
lesiones menos graves o constituyeren delitos culposos.

6. Juicio de reproche. Ignorancia y error de prohibicin en causas con alto contenido tcnico,
deber de asesoramiento como deber de cuidado.

7. Autora y participacin y responsabilidad por conducta de terceros (empresa).

En la medida en que se asuma que la responsabilidad penal en materia de imprudencia se funda

exclusivamente en la infraccin de los propios deberes de cuidado en relacin con el resultado
lesivo y no en la participacin en el hecho de un tercero- se asume tambin la vigilancia de un
sistema unitario de autor, esto es, de un sistema en el cual no se distingue entre autor y coautores o
partcipes porque slo hay autores, ya que todo aqul que contribuye a la produccin del resultado
tpico mediante una conducta realizada con infraccin del deber de cuidado que en particular le
incumbe es derechamente autor.

i. Coautora en grupos colegiados de direccin.

Para que haya un coautor es imprescindible que exista un ejecutor, no pude haber dos sujetos que
se califiquen como coautores, lo que significa el concierto de acuerdo previo de la posterior
intervencin en la ejecucin del hecho.

Si la participacin de los sujetos formalmente cumple con uno y otros, la parte segunda del nmero
uno, es subsidiaria de la primera parte. Esto porque si el sujeto ejecuta, no hay nada ms que
discutir, no hay para que complicarse con las otras frmulas, porque las otras frmulas permiten ir
incorporando sujetos a la forma ms clsica de autora, el sujeto que realiza la accin y que ejecuta
el hecho del cual tiene dominio funcional. Si la relacin entre todos estos sujetos es horizontal,
todos acuerdan todo, toman decisiones, estamos frente a casos donde todos sern autores de
distintos tipos y precisamente porque el coautor siempre es de responsabilidad horizontal. Si el que
se quiere identificar como coautor, est subordinado, es porque lo ms seguro es que sea solo un
cmplice, toda vez que no tenga dominio del hecho.

ii. Autora mediata por utilizacin de instrumento que versa en error y fuerza.

El autor mediato es el que utiliza a otro para la ejecucin de un delito. Recordemos el caso de un
sujeto que empuja a otro, que a su vez empuja a otro cuya consecuencia lesiona un bien jurdico.
Para CURY, habra que distinguir si el sujeto mediato, o sea, el utilizado, comparte o no el dolo del
autor, lo que significara tratar al sujeto como un simple instrumento si el dolo o como un sujeto que
participa, que puede ser un coautor o un cmplice, y depender de eso una u otra situacin.

El sujeto que participa de manera posterior en la ejecucin de un hecho, en primera instancia es un

encubridor, pero si hay acuerdo previo, es un cmplice, porque su acuerdo previo podra ser
considerado como el aporte de medios intelectuales anteriores o coetneos a la ejecucin de un
delito, pero si el sujeto tiene dominio del hecho, ya no sera un simple cmplice, sino un autor y ah
debemos ver en cul de las categoras podemos encasillar su conducta tpica.

Es importante resaltar que los cuasidelitos slo tienen autora inmediata y directa, ninguna otra
categora de autores cae en ellos. El artculo 15 n1 del CP es el nico que considera a los autores
de cuasidelitos.

iii. Autora mediata por medio de domino de organizacin (limites en la empresa y la

jurisprudencia alemana).

Son responsables a ttulo de accin quienes disponen que se realice la actividad en las condiciones
defectuosas, mediante instrucciones especficas impartidas directamente o a travs de personas
ubicadas en un rango inferior en la escala jerrquica de la empresa.

Pero no solo ellos tienen responsabilidad, sino tambin y especialmente quienes con poder de
mando en la empresa han organizado o bien gestionan defectuosamente el funcionamiento de ese
aspecto de la actividad empresarial, creando de ese modo el riesgo de accidente. Especficamente, la
organizacin o gestin de la actividad empresarial asumiendo consciente o inconscientemente aqu
radica la especfica infraccin del deber de cuidado- como un componente al menos ocasional de la
misma el incumplimiento incluso reiterado de las normativas de seguridad es una conducta creadora
de un riesgo prohibido para terceros. De todos ellos puede decirse que, con infraccin de los
reglamentos y por mera imprudencia o negligencia, han ejecutado un hecho que, a mediar
malicia, constituira un crimen o simple delito contra las personas en los trminos del art. 492.

Segn ROXIN en cuanto a la autora mediata por dominio de un aparato organizado de poder,
seala que las anteriores conclusiones no son ms que el resultado de la aplicacin pura y simple de
los criterios reconocidos de imputacin de responsabilidad penal cuando varias personas
contribuyen imprudentemente a la produccin del resultado tpico. Los hechos que se desarrollan en
medio de la actividad de una empresa slo altera el contexto.

iv. Estructura de la responsabilidad por conducta de terceros (organizacin, posicin

de direccin en sta, delitos perpetrados por procesos propios de la organizacin.
El delito empresarial como delito perpetrado desde o a travs de una empresa).

La ulterior intervencin culposa de terceros no excluye la responsabilidad penal de quien de modo

imprudente ha contribuido al resultado tpico. A diferencia de lo que ocurre tratndose de la
posterior intervencin doloso de un tercero en la produccin del resultado, donde se discute
arduamente si y en qu medida debe excluirse la responsabilidad de quien ha actuado previamente
(la llamada prohibicin de regreso, en cualquiera de sus variantes), tratndose de la concurrencia de
varias conductas imprudentes que dan lugar al resultado nadie pone en duda la procedencia de una
imputacin de responsabilidad penal.
8. Punibilidad: breve excursos sobre el sistema de responsabilidad penal de las personas
jurdicas consagradas en el sistema chileno y el sistema compliance como excusa absolutoria
de dicha responsabilidad.

La ley chilena ha abrazado precisamente un modelo atenuado de responsabilidad derivada, que,

adems de la conexin entre individuo responsable y su hecho con la persona jurdica, requiere que
sta haya contribuido al hecho por la va de haberse organizado de un modo que favorece o en todo
caso no impide ni dificulta la realizacin de ese tipo de hechos, estos es, la llamada responsabilidad
por defecto de organizacin. En efecto, conforme al art. 3 de la ley los requisitos de la
responsabilidad penal por los delitos previstos en el art. 1 son los siguientes:

a. Que lo delitos hayan sido cometidos por personas pertenecientes a un determinado crculo
que la propia ley define, a saber, los dueos, controladores, responsables, ejecutivos
principales, representantes de la empresa o quienes realicen actividades de administracin y
supervisin en ella, o bien por otras personas naturales que estn bajo la direccin o
supervisin directa de algunos de dichos sujetos.
b. Que los delitos se hayan cometido directa en inmediatamente en inters de la persona
jurdica o para su provecho, lo que viene reiterado luego cuando se seala que las entidades
no sern responsables en los casos que las personas naturales indicadas en los incisos
anteriores, hubieren cometido el delito exclusivamente en ventaja propia o a favor de un
tercero.
c. Siempre que la comisin del delito sea consecuencia del incumplimiento, por parte de la
entidad, de sus deberes de direccin y supervisin, a lo que se opone expresamente la
previa adopcin e implementacin de un modelo de organizacin, administracin y
supervisin para prevenir delitos como el cometido, esto es, un modelo de prevencin de
delitos.

La responsabilidad de la entidad se construye al modo de una forma especial de intervencin en el

delito cometido por el sujeto relacionado, razn por la cual responde precisamente por ese ttulo
delictivo. Desde un punto de vista poltico ms amplio, el modelo de responsabilidad por defecto de
organizacin se inscribe en la estrategia de control del delito va autorregulacin forzada,
imponindole a las empresas en cuyo seno se produce la actividad delictiva el deber de organizarse
y regularse de modo que sirvan tambin como instancias de prevencin y deteccin de la misma la
adopcin e implementacin de programas de cumplimiento (compliance programs). Desde luego
se es un efecto de cualquier modelo de responsabilidad penal de las personas jurdicas, pero la
conexin es mucho ms clara y consciente, en particular en lo que concierne a la forma especfica
de organizacin, cuando dicha responsabilidad se funda precisamente en el hecho de no haberse
organizado y regulado del modo debido.

Los deberes de organizacin afectan, si bien no a todas las personas jurdicas, s al menos a todas
las empresas. Por lo mismo podran sugerir, tal vez por primera entre nosotros, dudas respecto de la
legitimidad de un modelo que traspasa a los privados, al menos parcialmente, tareas privativas del
Estado como son la prevencin, la deteccin y la investigacin del delito, todo esto coactivamente
por va de la amenaza de pena y sin retribucin por los gastos. Al respecto cabra replicar, sin
embargo, por una parte, que el deber de prevenir delitos en el desarrollo del giro de la empresa no
es sino consecuencia del sinalagma libertad / responsabilidad aplicado a la actividad empresarial: el
ejercicio de la libertad de empresa impone, entre otros, el deber de velar porque el mismo no d
lugar a delitos, con lo cual slo cabra discutir la virtud de detalles del modelo concreto, no su
legitimidad fundamental. Por otra parte, asumido que el Estado no puede dejar de adoptar medidas
eficaces contra la criminalidad de empresa, la alternativa sera reforzada significativamente el
control administrativo tanto previo como a posteriori- de la operacin de las entidades, con el
consiguiente entorpecimiento de su actividad, de modo que probablemente resulte ms conveniente
para la empresa hacerse cargo de la prevencin de sus delitos.

En cuanto al procedimiento, se aplican en lo fundamental las reglas del Cdigo Procesal Penal para
las personas naturales, con algunas adaptaciones puntuales, como la subordinacin general de la
formalizacin de la investigacin contra la persona jurdica al mismo trmite o al requerimiento
contra la persona natural relacionada, la exclusin del principio de oportunidad y una regulacin
especial de la procedencia y alcances a la suspensin condicional del procedimiento, del
procedimiento simplificado, del procedimiento abreviado y de la suspensin de la condena. Con
todo, no parece residir en esas adaptaciones el ncleo verdaderamente problemtico desde un punto
de vista procesal, sino en los alcances de los derechos y garantas de la persona jurdica, as como
en la regulacin de su representacin.

La responsabilidad penal de la persona jurdica se extingue por las mismas causas que rigen para las
personas naturales conforme al art. 93 CP, salvo la muerte del sujeto, en vez de lo cual se regulan,
bajo el trmino ciertamente poco feliz de transmisin de la responsabilidad penal de la persona
jurdica, los casos de transformacin, fusin, absorcin o disolucin voluntaria de la entidad.
 LECCIN II
PARTE ESPECIAL

1. El Fraude de los delitos de DEFRAUDACIN y la ESTAFA:

Introduccin: importancia del fraude como factor comisivo en los delitos contra los derechos
patrimoniales. Modalidades del fraude (engao y abuso de confianza). Importancia del
engao (creacin y aprovechamiento de representacin falaz). La estafa como delito de
engao como nimo de lucro. Forma casustica (asistemtica) en que la regula el derecho
chileno.

En este grupo de delitos el medio empleado por el agente para lograr la apropiacin de la cosa es
preferentemente intelectual o incumplidor de obligaciones jurdicas, no existiendo en consecuencia
un acto fsico o material que sea el predominante para obtener su desplazamiento de hecho.

De otra forma, lo relevante es el hecho de que el resultado desplazamiento patrimonial de hecho

no se obtiene mediante un despliegue de energa fsica, sino a travs de un modo de obrar que tiene
que ver ms bien con elementos de carcter intelectual orientados al engao de la vctima, con
incumplimiento en los deberes contractuales o legales de la devolucin de lo ajeno, o con el
colocarse intencionalmente en un estado de insolvencia a fin de eludir el pago de las obligaciones
pecuniarias para con los acreedores.

Esta clase de delitos es denominado por la doctrina como defraudaciones, estafas o abusos de
confianza, encontrndose en su base el concepto de fraude, que puede definirse como causar
perjuicio en el patrimonio ajeno mediante engao o incumplimiento voluntario de obligaciones
jurdicas. Tambin, ha sido entendido como el logro abusivo de una ventaja patrimonial en
perjuicio de un tercero, mediando engao o abuso de confianza.

a) Enumeracin de los tipos de estafa presentes en la legislacin penal chilena.

i. Tipo bsico: Estafa residual del 473.

La estafa es la defraudacin en que la forma de producir o mantener el engao en la vctima que

causa perjuicio en su patrimonio, o en el de un tercero, se encuentra prevista por la ley o al menos
va referencial.

Como primera idea debemos sealar que como en todo fraude por entrega deben concurrir sus
elementos constitutivos, es decir, error, engao, disposicin patrimonial y perjuicio. Luego,
conviene indicar que se trata de una modalidad del delito de estafa en donde la defraudacin recae
sobre alguna de las cualidades de las cosas que se entregan en virtud de un ttulo obligatorio.
La defraudacin consiste en el engao que emplea el sujeto activo para simular el cumplimiento de
la obligacin de entrega adquirida con la vctima, que conduce a la disposicin patrimonial y al
consecuente perjuicio. El engao, por su parte, debe encontrarse en una situacin intermedia entere
la simple mentira y el ardid, o sea, debe existir un actividad fraudulenta para inducir al sujeto pasivo
a creer que recibe lo acordado, siendo dicha gestin algo ms que una sola falacia, por cuanto
aquella slo puede justificar segn sea el caso ms que una sola falacia, por cuanto aquella slo,
puede justificar segn sea el caso su punicin por el tipo residual del art. 473 o una cuestin de
orden civil, por incumplimiento contractual. Sobre la magnitud del engao, como se ha esbozado,
no requiere de un ardid, por no exigirlo expresamente el legislador, a diferencia de lo que ocurre
con las estafas previstas en el 468. Avanzando un poco ms, las cualidades que se distorsionan son
las sustancias, cantidad o calidad de la cosa que se entregan en virtud de un ttulo obligatorio. La
sustancia es la naturaleza o esencia de la especia (v.gr se entrega una cadena de plata en vez de una
de oro); la cantidad comprende su nmero, peso o medida (v.gr. se entrega un kilo menos del
producto que se haba pactado); y la calidad corresponde al modo de ser mejor o peor de la cosa
(v.gr. se entrega un anillo de brillantes con menos puntos que los ofertados). La cosa materia de la
entrega debe ser una corporal mueble o inmueble, descartando. Las incorporales por alejarte de las
posibilidades de comisin exigidas por el tipo. La entrega debe tener por antecedente un ttulo
obligatorio, esto es, un ato jurdico vlido que conlleva la obligacin del sujeto activo de dar o
entregar (v gr. Compraventa, permuta o arrendamiento). El ttulo obligatorio corresponde al oneroso
porque requiere de un perjuicio patrimonial para su ocurrencia, excluyendo a los gratuitos en que no
hay menoscabo en la persona que recibe la especie, salvo en el caso de la donacin que una vez
aceptada nace un verdadero ttulo obligatorio. En consecuencia, el donante en la entrega del objeto
donado podra cometer esta especie de fraude.

Corresponde al que defraudare a otro, por medio de una apariencia externa (ardid) consistente en
usar nombre fingido, atribuirse poder, influencia o crdito supuesto, o aparentando bienes,
crditos, comisin, empresa o negociacin imaginarios.

Usar nombre fingido significa presentarse con un nombre falso, o bien, con uno que no corresponde
al propio, siendo irrelevante que sea inventado o de un tercero, descartando el pseudnimo, con el
fin de lograr el engao de la vctima y su consecuente disposicin patrimonial, que obtiene gracias a
la identidad aparentada.

ii. Tipos agravados:

- Mediante ttulo obligatorio (art 467 con agravaciones especiales tratndose de joyeros
y plateros y de traficantes en el ejercicio de su arte, art. 469 n1 y 2).

Como modalidades agravadas, por el mayor grado de indefensin en el que se encuentran las
vctimas, se consideran: 1) Los plateros y joyeros que engaaren alterando en su calidad, ley o peso
los objetos relativos a su arte o comercio. El tipo se satisface con la accin de alguno de los
mencionados sujetos activos, descartando a cualquier otro distinto con la salvedad de los
vendedores ambulantes y a domicilio que posean un establecimiento de platera o joyera. 2) Los
traficantes que defrauden usando de pesos o medidas falsos en el despacho de los objetos de su
trfico. La voz traficante se interpreta como comerciante; adems, el objeto material slo puede ser
una pesa o medida falsa y la accin prohibida efectivamente debe realzarse en el lugar donde
desempea si oficio, puesto que si slo mantiene dichos objetos, sin defraudar, procede castigarlo
por la comisin de la falta penal del art. 495 n16.

Por la naturaleza de la conducta comisiva requiere de dolo directo, dejando de lado al dolo eventual
y a la culpa, ya que el deseo del agente es engaar a la entrega con alguna de las cualidades de la
cosa al ofendido. Este fraude por su carcter material se consuma con el perjuicio del sujeto pasivo,
aquel, se produce una vez que la vctima y el victimario han cumplido con sus respectivas
prestaciones, o en otros trminos, cuando se lleva a cabo la ltima de ellas, porque en ese momentos
es cuando se causa la lesin en el patrimonio del que recibe.

- Sin media ttulo obligatorio: creando la apariencia de un ttulo no verdico (art. 470
n4) o por otros engaos (art. 468 con agravaciones especficas en caso de
comisionistas y de capitanes de buques art. 469).

La suscripcin engaosa de documentos del art. 470 n4 lo perpetra el que defraudare haciendo
suscribir a otro con engao algn documento (art. 468). El sujeto activo debe engaar a la vctima,
alterando la realidad, para que esta ltima firme un documento pblico o privado, al final o al pie,
con antelacin creado, cuya suscripcin produce un menoscabo patrimonial a ella misma o a una
tercero. Para que cause un perjuicio necesariamente el documento debe contener una obligacin de
naturaleza pecuniaria. Sobre la magnitud del engao no es necesario una maquinacin de artificios,
pero siempre algo ms que una simple mentira, cuya accin se satisface con dolo directo
excluyendo el dolo eventual y la culpa.

En cuanto a la alteracin de cuentas del art. 469 n3 lo perpetra el comisionista que cometiere
defraudacin alterando en sus cuentas los precios o condiciones de los contratos, suponiendo gastos
o exagerando los que hubiere efectuado. Al sealar el tipo que el sujeto activo debe cometer
defraudacin supone que tiene que haber de su parte un engao para perjudicar al ofendido, es
decir, a su mandante, con motivo de la presentacin de una cuenta falsa. Existe, por consiguiente,
un abuso de confianza que el mandante tuvo en el comisionista, y adems un engao, por cuanto la
cuenta adulterada constituye un ardid para disimular u ocultar la apropiacin indebida, o bien, para
obtener una mayor cantidad de dinero al realmente gastado cuando se cumpli el encargo. Exige
dolo directo, justificado por la conducta activa del mandante al rendir la cuenta falsa, desechndose
el dolo eventual y la culpa, una vez que se produzca el perjuicio efectivo en el patrimonio de la
vctima estar consumada, admitiendo adems la tentativa y la frustracin.

El fraude de los capitanes de barco lo realizan aquellos que defraudaren suponiendo gastos o
exagerando los que hubiere hecho, o cometido cualquier otro fraude en sus cuentas. En cuanto a la
conducta tpica como se puede apreciar es muy similar a la figura recin estudiada, agregando lo
siguiente: el capitn del buque adems de ser el jefe superior de la nave es el representante legal del
propietario de la nave o del armador y de los cargadores para los efectos de la conservacin de la
carga y el resultado de la expedicin. Con motivo de estas funciones, en lo sustancial, el capitn,
como administrador y mandatario tiene la obligacin de rendirle cuentas al naviero. Asimismo, no
se requiere que el delito sea el resultado de un conjunto de actos, siendo suficientes para aquello que
se refiera al menos a un acto o a alguna de las gestiones que queden comprendidas en el mbito de
las funciones del capitn en el ejercicio de su cargo, que naturalmente sirvan como antecedente para
justificar la cuenta fraudulenta que aqul en su oportunidad presentar. Impone, entonces, una
necesidad de que la accin haya sido desplegada con dolo directo (tanto en la realizacin de actos
de disposicin como cuando se presenta la cuenta mentirosa) puesto que existe el deseo deliberado
de aprovecharse de su cargo y de querer perjudicar a la vctima, y en consecuencia, cuando se
encuentre en estado de consumado, admitiendo la tentativa y la frustracin.

- Otras estafas especficas: en contratos aleatorios (art. 470 n6), en el juego (art. 470
n7), respecto de documentos (art. 470 n5).

Castiga al que con datos falsos u ocultando antecedentes que le son conocidos celebrare
dolosamente contratos aleatorios basados en dichos datos o antecedentes.

La accin prohibida consiste en celebrar contratos aleatorios con la vctima distorsionando los datos
o antecedentes conocidos que justifican el consentimiento de aqul, provocndole un error, que
finalmente le produce perjuicio, o bien, a un tercero distinto. Los contratos aleatorios que llevan
implcita la contingencia incierta de ganancia o prdida se encuentran enumerados en el art. 2258
del Cdigo Civil destacando el contrato de seguros, el prstamo a gruesa ventura, el juego, la
apuesta, la constitucin de renta vitalicia y la constitucin del censo. En el juego y la apuesta deben
excluirse los de azar por mandato expreso de la ley, por existir objeto ilcito en las deudas
contradas en ellos, con la excepcin de los que constituyen contratos lcitos, o sea, aquellos que
predomina la inteligencia o la destreza fsica. Otro aspecto relevante es que la informacin que
mantiene el delincuente sobre datos y antecedentes, debe ser conocida por aquel con antelacin a la
celebracin del contrato y manipularse u omitirse con el objeto de engaar a la vctima. Requiere
dolo directo puesto que el agente acta con conocimiento de que los datos ofrecidos son falsos y
ocultando antecedentes, siendo incompatible en consecuencia con el dolo eventual y la culpa. Se
castiga con las penas del art. 467 importando para su determinacin el valor de lo defraudado, o sea,
del perjuicio patrimonial ocasionado; el grado perfecto, por su carcter material, se logra cuando se
produce el perjuicio, aceptando adems la tentativa y la frustracin.

En tanto el fraude en el juego comprende al que en l se valiere de l para asegurar la suerte. El

engao debe entenderse como el artificio de que se vale el jugador para justificar el resultado del
juego en perjuicio de la vctima o de un tercero diverso. El juego en esta modalidad, a diferencia de
lo que acontece con la figura del art. 470 n6, comprende a los permitidos como a los prohibidos,
incluyendo en estos ltimos a los de azar, por cuanto en ese evento en realidad no habido un juego
de esa clase, sino una simple apariencia del mismos, motivada en el engao del sujeto activo. La
circunstancia de que el embaucado haya credo estar entregado a un verdadero juego de azar en
nada cambia la situacin. De otra parte, el legislador al hablar de asegurar la suerte refiere
implcitamente a tales juegos.
Respecto a la destruccin de documentos, con las penas del art. 467 se amenaza al que cometiere
defraudaciones sustrayendo, ocultando, destruyendo o inutilizando en todo o en parte algn
proceso, expediente, documento u otro papel de cualquier clase, en su anlisis, tanto el sujeto activo
como el pasivo es genrico y que la voz inutilizacin supone la realizacin de cualquier maniobra
destinada a tornar el documento inidneo para la finalidad que tena. En cuanto al objeto material se
condice con papeles con una determinada significacin simblica o representativa, que valen por su
contenido y no por su materialidad. Se requiere dolo directo diferencindose del hurto de
expedientes, donde no existe el nimo de defraudar.

- Delitos de fraude equiparados a la estafa: estafa impropia o furtum possesionis verbo

comisivo sustraer (art. 471 n1), fraude por entrega (Teora de Mera Figueroa e
hiptesis art. 467), contrato simulado en perjuicio de tercero (art. 471 n2).

Comete hurto de posesin el dueo que sustrae una cosa mueble propia que estaba en poder de su
legtimo tenedor, sin su consentimiento, causndole perjuicio, o bien, a un tercero.

En estricto rigor no es un hurto ya que la especie es propia y nunca ajena. Por ello, tampoco puede
existe apropiacin, sino slo la aprehensin material del objeto. El sujeto pasivo corresponde al
detentador legtimo de la cosa, al que la mantiene dentro de su esfera de resguardo con motivo de
una convencin, por la ley o por una sentencia judicial. El perjuicio del tenedor del bien o de un
tercero distinto, constituye una condicin objetiva de punibilidad, de modo tal, que si no existe un
menoscabo efectivo y real en el patrimonio de alguno de estos, restar impune.

El engao constituye cualquier accin u omisin que crea en otro una falsa representacin de la
realidad, comprendido tanto el hacer aparecer como real un hecho que no lo es (simulacin
propiamente tal) como el hacer aparecer como inexistente un hecho real (disimulacin).

El engao para considerarlo como fraude supone los siguientes requisitos: 1) debe tener la aptitud
de representar en otro la realidad de forma equivocada, en la medida que el defraudado sea un
sujeto normal y consciente, razn por la cual, puede configurar en ciertos casos con una simple
afirmacin mendaz (mentira), cuando tenga la entidad suficiente para inducir a error al sujeto
pasivo, sobre todo respecto de quienes tienen la obligacin de decir verdad por mandato legal o
contractual; 2) Fraudulento, es decir, el hechor debe actuar con la intencin de influir en la voluntad
de la vctima (dolo): 3) debe tener cierta gravedad o fuerza para producir un error en el ofendido,
quedando fuera las maquinaciones burdas o groseras. Para su apreciacin, ha de tenerse en cuenta a
la vez un criterio subjetivo y objetivo que atienda, respectivamente, a las condiciones particulares
del sujeto pasivo y a ciertas medidas mnimas de idoneidad para engaar (hombre medio); 4) debe
dirigirse a una persona determinada por cuanto para surtir efecto ha de ser encausada en contra de
uno ms destinatarios, aunque no se les conozca; y 5) debe recaer en hechos o circunstancias del
mundo exterior presentes o pasados, futuros, fsicos, sociales o mentales de un hombre con
capacidad (v. gr. Promesa).

Con esta postura el profesor MERA no excluye la simple mentira como engao idneo en la estafa,
aduciendo, que lo determinante debe ser la aptitud real en el caso concreto para inducir a error a
otro, y que son irrelevantes las medidas engaosas que se empleen desde el punto de vista de la
estructura conceptual de la estafa.

El tipo de fraudes por entrega tambin conocido como fraudes del comercio consiste en defraudar a
otro en la sustancia, cantidad o calidad de las cosas que le entregare en virtud de un ttulo
obligatorio. Posee una figura bsica (art. 467) y otra agravada (art. 469 n1 y 2). El sujeto activo
corresponde al que mantiene la obligacin de entregar la cosa con motivo de un ttulo obligatorio y
el pasivo al que tiene el derecho de recibirla, resultando perjudicado por la entrega engaosa del
hechor. Como primera idea debemos sealar que como en todo fraude por entrega deben concurrir
sus elementos constitutivos. Luego, conviene indicar que se trata de una modalidad de delito de
estafa en donde la defraudacin recae sobre alguna de las cualidades de la cosa que se entrega en
virtud de un ttulo obligatorio.

En cuanto a la celebracin de un contrato simulado se sanciona al que otorgare en perjuicio de otro

un contrato simulado. La diferencia con el tipo del art. 466 es que en ste el ofendido es la masa de
acreedores y en aqul, un sujeto particular. Para analizar, con el contrato simulado se crea un
negocio jurdico que no existe o es diferente al deseado, requiriendo el perjuicio de un tercero para
su castigo, como condicin objetiva de punibilidad. El perjuicio debe consistir en la lesin de un
derecho efectivamente existente, real o personal, de que es titular un tercero.

iii. Tipos privilegiados: estafa falta 494 n19.

Toda vez que se ejecutare un hecho perpetrados con estafa en relacin con estampillas de correos o
boletas de transportes, malversacin de caudales pblicos, hurto por hallazgo y defraudaciones
varias, sern sancionados como falta siempre que la pena asignad al delito no supere la unidad
tributaria mensual.

b) Tipo objetivo bsico de estafa (art. 467 y 473): repaso algoritmo del esquema rector de
stellonatus.

Consiste en defraudar a otro, mediante una clase de engao no expresamente previsto en los art. 467
a 472. Esto es, inducir o mantener una falsa representacin de la realidad en otro, a travs, de una
accin u omisin, sin que se imponga como exigencia la existencia de un ardid o puesta en
escenario, pudiendo satisfacerse con una simple mentira.

Su carcter genrico se justifica ya que las formas que puedan utilizarse para engaar a terceros
devienen tan inconmensurable como la inteligencia y la perversidad humana.

Esquema rector: engao error acto de disposicin patrimonial perdida del patrimonio.

i. Sujeto activo: delito comn. El problema de las estafas perpetradas desde

personas jurdicas (teora de la responsabilidad por conducta de terceros)
 ii. Sujeto pasivo: el titular del patrimonio ofendido (Ojo: con la vctima en estafa
triangular)

El sujeto activo puede ser cualquiera al igual que el pasivo en la medida que sea un sujeto normal y
consciente. El sujeto pasivo en cambio corresponde al que recibe el perjuicio en su patrimonio.

iii. Objeto material: el patrimonio concreto afectado por el sujeto.

La accin defraudatoria puede recaer sobre cosas corporales muebles e inmuebles, incluyendo los
derechos personales, con la prevencin que respecto de las primeras no resulta imprescindible que
sean fsicamente susceptibles de apoderarse, puesto que el verbo rector defraudar tiene una ndole
ms ideolgica frente al tomar (hurto y robo) que implica actos materiales de aprehensin.

iv. Formas y medios de ejecucin: comisiva por regla general. Es posible la

estafa omisiva? R: hiptesis de posicin de garante de sacar el error al sujeto
pasivo. Medio = el engao de entidad + idneo (teora objetiva del hombre
medio o subjetiva de acuerdo con las condiciones concretas del sujeto pasivo,
posicin eclctica) + susceptible de causar perjuicio. El error (que vicia el
consentimiento) como efecto del engao.

Respecto al silencio no basta por si solo para engaar a la vctima, aceptndose slo cuando vaya
acompaado de apariencias externas o de ciertas circunstancias excepcionales, salvo cuando para el
agente existe el deber jurdico de manifestar la verdad.

CABO DEL ROSAL, en una posicin contraria acepta el mero silencio como medio idneo para
estafar siempre que se produzca el erro en el perjudicado. Por su parte P OLITOFF, MATUS y
RAMIREZ agregan que, adems, el agente lo que hace es mantener el error en el otro. Tpico es el
caso de quien solicita un crdito a una casa comercial, omitiendo informar sobre sus deudas o sobre
una condicin que lo perjudica.

De cualquier forma, el error debe tener por antecedente el engao del embaucador, sea para hacerlo
surgir o para mantenerlo en aquel, bastando reiterar que el sujeto pasivo debe tener la capacidad
para ser objeto de la falsa idea de la realidad, motivo por el cual, se descarta en principio el fraude
llevado a cabo por medio mecnico electrnico (o respecto de mquinas automticas), o por el uso
de fichas o monedas para hacer funcionar una mquina que presta un servicio, como de telfonos,
cigarrillos o bebidas, al no existir un sujeto engaado.

S, no resulta imprescindible que la persona engaada sea la misma que la perjudicada

patrimonialmente, ya que es totalmente posible que sean distintas, pinsese slo en el caso del mero
tenedor que es engaado y que con motivo del ardid procede a la entrega de la cosa de propiedad de
un tercero diverso.
Atendido a que es un delito material que impone la necesidad de un resultado posterior a la
conducta del embaucador consistente en el efectivo y real perjuicio en el patrimonio de la vctima,
o de un tercero- permite su castigo en su grado consumado, tentado y frustrado.

Estar consumada la estafa cuando el sujeto activo haya engaado al ofendido, obteniendo de aqul
la disposicin patrimonial. En cambio, quedar en grado de tentado cuando el agente hubiere
principiado a engaar al sujeto pasivo, por medio de actos directos y unvocos, pero falten uno o
ms para su debido complemento, esto es, concretar la distorsin de la realidad perseguida, o bien,
obtener la entrega efectiva de la cosa, que provocar en su oportunidad menoscabo patrimonial. De
otra parte, estar frustrada cuando el estafador haya puesto todo de su parte, objetiva y
subjetivamente, para lograr el perjuicio en el activo del timado, o de un tercero, y aquello no se
produzca por causa independiente a su voluntad.

v. Conducta y resultado: engaar y formas concretas de engaos descritos en los

tipos penales. El perjuicio (dao patrimonial = disminucin del patrimonio del
sujeto pasivo) como resultado (delito de resultado) o condicin objetiva de
punibilidad (la tesis de Politoff y la estafa como delito de mera actividad
condicionado por el perjuicio patrimonial como lmite al castigo de ilcitos
meramente civiles).

En toda estafa deben concurrir forzosamente, en relacin de causalidad, los elementos del fraude ya
estudiados, es decir, el error, el engao, la disposicin patrimonial y el perjuicio. En este punto, para
un ordenando comentario de la faz objetiva, seguiremos la clasificacin que plantea ETCHEBERRY.
O sea, los expresamente descritos, los engaos semejantes y los restantes engaos que no son ni
semejantes ni se encuentran enunciados en el art. 468.

En el mrito del estudio de los art. 468 y 473, el legislador describe en la primera norma ciertas
clases de engaos sancionando adems en su parte final cualquier otro engao semejante, y en la
segunda, el uso de cualquier engao que no se halle expresado en los artculos anteriores de este
prrafo.

El criterio que marca la diferencia en base a las modalidades de comisin que tipifica el art. 468 con
el art. 473 consiste en que en aquellos existe una gestin engaosa, un ardid para provocar un
error en la vctima, esto es, un despliegue externo de apariencia falsas, mientras que en los restantes
engaos del art. 473 no se requiere apreciar dicha maquinacin, pudiendo satisfacerse con una
simple mentira.

vi. Antijuricidad: nimo de lucro.

A diferencia de lo que acontece con los delitos de hurto y robo, los fraudes por engao no exigen el
nimo de lucro como elemento subjetivo del tipo, por ausencia de norma del ordenamiento punitivo
que directa o indirectamente lo imponga. ETCHEBERRY, POLITOFF, MATUS, RAMREZ,
GARRIDO MONTT y LABATUD. Suponer lo contrario, nos llevara a descartar todos los casos en
que las defraudaciones sean perpetradas con un propsito diverso al enriquecimiento del sujeto
activo (v.gr. el deseo de venganza).

Sin perjuicio de lo anterior, la Corte Suprema y la Corte de Apelaciones, en 1970 y 1983

respectivamente, ha considerado que el nimo de lucro, como el engao y la disposicin patrimonial
como elementos bsicos que deben concurrir para configurar la estafa.

c) Tipo subjetivo del tipo bsico estafa: dolo directo.

Como ya se ha sealado anteriormente requieren para su configuracin de dolo directo, motivado en

la intencin del agente de engaar positivamente al sujeto pasivo para obtener la entrega de la cosa,
descartando el dolo eventual, la culpa y el nimo de lucro, como elemento subjetivo del injusto.

d) Concurso de leyes: por especialidad con tipos calificados y privilegiados. Por alteridad
con hiptesis de falsedades de documentos privado (remisin a falsedades para
entender)

Para su mejor anlisis debe distinguirse el concurso que pueda suscitarse entre el delito de estafa y
falsificacin de un instrumento privado, y por otra parte, entre el primero y el de la falsificacin de
un instrumento pblico.

Cuando se advierta para la comisin del engao, el uso de un instrumento privado falso, debe
resolverse como un concurso aparten de leyes, aplicndose el principio de especialidad, primando la
falsificacin sobre la estafa, ya que el primero slo puede cometerse por alguno de los medios
taxativamente sealados por el art. 193, mientras que la estafa puede perpetrarse mediante cualquier
engao. En efecto, no puede tratarse como una hiptesis de reiteracin de delitos ni tampoco como
un concurso ideal, es decir, como un mismo hecho que constituya dos o ms delitos, atendido a que
tanto la falsificacin como al estafa requieren de un perjuicio, lo que impide que en el mismo hecho
se realice un doble encuadramiento de ambos tipos delictivos, por infraccin al principio non bis in
dem.

Cuando el agente se sirva de un instrumento pblico falso para engaar a la vctima y estafarla,
debe resolverse como un concurso ideal entre ambos ilcitos, de acuerdo al art. 75, o sea,
imponiendo la pena mayor asignada al delito ms grave, toda vez que el primero no requiere del uso
del instrumento o que con l se cause perjuicio para su punicin.

e) Excursus sobre la estafa como delito econmico.

La disposicin patrimonial es el acto de voluntad por el cual el sujeto pasivo provoca, activa o
pasivamente, una disminucin en su patrimonio, o ms, simplemente, el hecho material que del
engaado obtiene el sujeto activo. Por la amplitud de su concepto, no es equivalente a negocio
jurdico o declaracin de voluntad en el sentido del derecho civil. Por consiguiente, el disponente no
requiere la facultad jurdica para disponer de las cosas.
Este elemento debe apreciarse desde un punto de vista econmico y encontrase lgicamente
vinculado con el engao y el error, en relacin de causalidad, ya que cada uno de ellos es la causa
del que sigue y consecuencia del que le precede. En suma, el engaado a consecuencia del error
debe efectuar la disposicin patrimonial. Puede, a su turno, consistir en una accin u omisin, como
en la prestacin de un servicio o en la constitucin de un gravamen. Puede tener por objeto
cualquiera de los bienes cuyo conjunto constituye el patrimonio de una persona, sean cosas,
energas o fuerzas naturales susceptibles de apropiacin o derechos, facultades o situaciones de
valor pecuniario.

El perjuicio consiste en la disminucin real y efectiva en el patrimonio estimable econmicamente

del engaado o de un tercero distinto. En cuanto a su estatuto podemos indicar: 1) que sea efectivo
y real supone que el menoscabo realmente acontezca, aunque pueda excepcionalmente aceptarse
que ste sea potencial por el dao que produce, como cuando quien suscribe por error un pagar no
recibe todava el perjuicio efectivo mientras no lo pague, pero no cabe duda de que ya ha recibido
un gravamen patrimonial, puesto que ahora sobre l pesa la obligacin de cancelar, aumentado el
paso de su patrimonio; 2) que deba recaer sobre el patrimonio implica que puede afectar cualquiera
de los bienes que se encuentran bajo el poder de disposicin (econmico) de una persona, siempre
que se encuentre jurdicamente reprobado, de forma expresa aquello, en consecuencia, incluye el
dominio, la posesin o la tenencia de ciertas cosas, el dao emergente, los crditos, lucros,
ganancias futuras y meras expectativas cuando tengan como base una pretensin cierta y jurdica, y
excluye las posibilidades y las simples expectativas, sin fundamento jurdico-; 3) que posea un
contenido avaluable econmicamente, esto es, en dinero, tiene como antecedente el bien jurdico
cautelado, dejando fuera las prestaciones no apreciables monitoriamente; 4) el perjuicio debe
establecerse en base a un criterio objetivo tomando en cuenta la individualidad del caso concreto, es
decir, conforme a la situacin patrimonial individual del engaado, ya que la mayora de las cosas
no tiene para todos el mismo valor patrimonial, porque no todos la utilizan del mismo modo; 5) la
disminucin patrimonial debe encontrarse en relacin de causalidad con el engao, o sea, el
perjuicio debe ser la consecuencia inmediata y directa del engao, puesto que de otra forma,
estaramos ante un delito diverso (v.gr. hurto); 6) para el establecimiento del perjuicio es necesario
determinar por cualquier medio la persona perjudicada, puesto que su inexistencia llevara
forzosamente envuelta la inexistencia del dao ajeno; y 7) la persona perjudicada puede ser el
propio engaado que realiza el acto de disposicin o un tercero diverso.

f) Breve anlisis del contrato simulado en perjuicio de tercero (art. 471 n2)

i. Planteamiento de la cuestin: no es una estafa propiamente tal, pero es un

fraude por medio de simulacin contractual punible (Ver causa y simulacin
ilcita en actos jurdicos).
ii. Sujeto activo: delito comn, plurisubjetivo de accin bilateral (dos personas
para celebrar un contrato).
iii. Sujeto pasivo: tercero que no participe en la simulacin realizada por medio
de contrato.
iv. Objeto material: patrimonio de sujeto pasivo.
 v. Formas y medio comisivo: slo comisivo. Simulacin = hacer pasar por real lo
que no se ajusta a la realidad. Ej: la voluntad declarada en el contrato o el
acuerdo de las partes y la realidad del hecho jurdico subyacente
(compraventa o cesin de derecho y donacin).
vi. Condonacin y resultado: simular contratando (acto jurdico bilateral),
perjuicio de tercero (misma discusin de tesis de Politoff).

La conducta tpica consiste en otorgar un contrato simulado en perjuicio de la masa de acreedores,

aqul, es el acto jurdico en que la forma deliberada y con acuerdo de los contratantes, se hace salir
aparentemente bienes del patrimonio del deudor, o a reconocer crditos imaginarios. De otra forma,
es un contrato que contiene una declaracin de voluntad no real, hecha de forma consciente y de
consuno por los contratantes, para producir la apariencia de un acto jurdico que no existe o que es
distinto del que realmente se ha llevado a efecto.

Como hay un despliegue de medios del deudor, slo es posible su comisin por el dolo directo, y la
intencin de perjudicar a los acreedores, como elemento subjetivo del injusto. Es preciso establecer
que en los fraudes del deudor relativos a las insolvencias punibles. En otros trminos, sin perjuicio
efectivo de los acreedores no se puede castigar al sujeto activo, esto ser, la declaracin de quiebra
del deudor con motivos de su estado de insolvencia.

2. APROPIACIN INDEBIDA y la atipicidad de la ADMINISTRACIN DESLEAL.

*Excursus previo: la administracin desleal (o abusiva o la Untreu alemana) como tipo

pena genrico para el fraude por abuso de confianza.

Este tipo de fraude vulnera la confianza depositada a favor de un tercero en la administracin del
patrimonio ajeno. Sobre este tipo de fraudes POLITOFF, MATUS Y RAMREZ indican que como
base encuentra el engao hacia quien realiza el encargo como medio para perjudicarle, abusando de
su confianza. Puede revestir las siguientes formas: alteracin de cuentas (art. 495 n3), fraude de
capitanes de buques (art. 496 n4) y baratera martima (art. 470 n2).

a) Tipo objetivo (art. 470 n1)

Lo comete el que en perjuicio de otro se apropiare o distrajere dinero, efectos o cualquiera otra cosa
mueble que hubiere recibido en depsito, comisin o administracin, o por otro ttulo que produzca
la obligacin de entregarla o devolverla.

Corresponde al patrimonio del ofendido que resulta disminuido al no poder recuperar la cosa
corporal mueble de la que es titular y que fuere entregada al hechor, por un ttulo de mera tenencia,
con la obligacin de restitucin o devolucin. Para LABATUT lo cautelado es el derecho personal
de la vctima a la restitucin o al uso determinado de la cosa, obligaciones que pesan sobre el
hechor y que esta quebrantada, violando as la confianza depositada en l. M ATUS y RAMIREZ
citando a POLITOFF estiman que est constituido por el derecho subjetivo personal a la restitucin
o al uso determinado. ETCHEBERRY argumenta que consiste en el derecho real del dueo para
exigir la entrega de la cosa que es propia GARRIDO MONTT al efecto considera que es la
propiedad de la cosa.

i. Sujeto activo: delito comn pero acotado a la descripcin tpica.

ii. Sujeto pasivo: el titular del derecho patrimonial en virtud del cual debe ser
entregada la cosa aunque no lo sea.

El sujeto activo puede ser cualquier persona que tenga la obligacin de entregar o devolver la cosa
mueble que hubiere recibido por un ttulo de mera tenencia, salvo su propietario, con la prevencin
de que si es un funcionario pblico del delito cometido ser el de malversacin de caudales
pblicos, en los casos de art. 233 y siguientes. Por su parte, el sujeto pasivo es quien sufre el
perjuicio, o sea, el propietario de la cosa mueble.

iii. Objeto material: cosa apropiada.

El objeto material es el dinero, efectos o cualquier otra cosa mueble, puesto que los inmuebles no se
apropian sino se usurpan o estafan, segn sea el caso, y para permitir su eficiente persecucin penal
aqul debe estar especficamente determinado. Por efecto deben considerarse los valores
mobiliarios como bonos, acciones, cheques, letras de cambio y anlogos. Respecto al dinero de
acuerdo al concepto postulado de la distraccin, y pese a su carcter fungible, corresponde aceptarlo
como objeto material cuando el sujeto que lo ha recibido en depsito, mandato, comisin o
administracin omite su obligacin de restituir la cantidad mantenida en custodia, o bien, se niega
a rendir cuenta, una vez requerido que sea por la vctima. POLITOFF, MATUS y RAMIREZ indican
que pese a la tradicin del objeto a favor del obligado, se comete este delito en el caso de que se
omita la obligacin de restituir las cantidades recibidas una vez exigida la cuenta correspondiente,
como sucede particularmente con la entrega del dinero para una administracin o la ejecucin de
una comisin. Asimismo, GARRIDO MONTT acepta la apropiacin indebida de las cosas
consumibles o fungibles cuando el ttulo lleva implcita la obligacin de restituir como en el
depsito y la comisin. En contra, ETCHEBERRY expresa que slo puede hablarse de apropiacin
indebida cuando el dinero se ha recibido por algn ttulo que impida al tenedor usarlo libremente, o
sea, cuando se ha prohibido todo uso o impuesto uno determinado. BULLEMORE y MACKINON
indican acerca del dinero que ha de prohibirse su libre uso o imponerle un uso determinado; v.gr.,
el depsito irregular no puede dar lugar a este delito, por tratarse de un ttulo traslaticio de dominio
que deriva en una obligacin de gnero.

iv. Formas y medios de comisin: comisin y omisin por comisin.

La cosa debe recibirse en depsito, comisin o administracin, o por otro ttulo que produzca la
obligacin de entregarla o devolverla. Esto significa que el objeto material debe entregarse al
victimario por medio de cualquier ttulo que imponga el deber de restitucin o devolucin, es decir,
por uno que lo haga mero tenedor, citando al legislador. Resulta posible, en consecuencia, agregar
ttulos precitados, entre otros: el comodato, el mandato civil o comercial, el usufructo, la agencia
oficiosa, la prenda y el arrendamiento.

Complementando la idea preponderante de este acpite, el agente, como punto de partida, debe
recibir la cosa con motivo de un ttulo vlido y legtimo, y de mera tenencia, esto es, que supone de
parte del receptor la necesidad de reconocer el dominio de su propietario. Con todo, la entrega debe
ser fiduciaria, o sea, debe otorgar la custodia del objeto, que es confiado al otro, gozando este
ltimo de autonoma o poder discrecional para realizar su encargo o ejercitar sus derechos.

v. Conducta y resultado: apropiarse o distraer. Resultado del perjuicio

patrimonial.

Lo prohibido consiste en apropiarse o distraer dinero, efectos o cualquier otra cosa mueble que se
hubiere recibido en depsito, comisin o administracin, o por otro ttulo que produzca la
obligacin de entregarla o devolverla. En cuanto a sus elementos y en su orden podemos indicar:

1. La apropiacin es el apoderamiento material de la cosa que el sujeto activo mantiene en su

poder, con motivo de la entrega voluntaria de su titular, con nimo de seor y dueo
(animus rem sibi habendi). Ambos elementos, es decir, el material como el psicolgico,
pueden apreciarse sin duda de la conducta activa o pasiva del hechor, al realizar cualquier
acto de disposicin sobre el objeto u otro que suponga dicho nimo, como lo es negar su
devolucin al ser requerida su entrega, descartando que el simple retardo en la devolucin
constituya apropiacin, cuando se reconoce dominio ajeno. Incluye esta modalidad el darle
a la cosa un uso o destino diverso al que se le hubiere asignado en la convencin, en la
medida que exista nimo de seor y dueo, puesto que el mero uso indebido no
constituye esta figura cuando no lleva consigo el anumus rem sibi habendi. Tambin, el
negar el hecho de haber recibido la especie, a menos que esa actitud se deba efectivamente
a un erro del sujeto activo.

2. La distraccin debe ser entendida, siguiendo en los sustancial al profesor HECTOR

HERNNDEZ, como la apropiacin de cosas fungibles, como el dinero dado en depsito,
comisin o administracin, cuando se omite su restitucin, al ser exigida su devolucin o
cuenta, segn corresponda, por el ofendido.

La disminucin efectiva en el patrimonio del sujeto pasivo, o de un tercero diverso, con motivo de
la apropiacin o distraccin de la cosa y de la negativa a su devolucin o restitucin, constituye una
condicin objetiva de punibilidad, de manera tal que para su castigo el perjuicio se erige como un
requisito indispensable para apreciar su concurrencia, restando impune en consecuencia en los
grados imperfectos de tentativa y frustracin. Por lo expuesto cabe concluir que la apropiacin
indebida es un delito de mera actividad o formal que se perfecciona en el momento en que existe
menoscabo patrimonial en la persona del ofendido.

vi. Antijuricidad: nimo de lucro.

 b) Tipos subjetivo: dolo directo.

Requiere, al existir apropiacin o distraccin, dolo directo o al menos eventual, excluyendo su

castigo a ttulo de culpa. Con todo, el dolo debe formarse con posterioridad a la recepcin legtima
del bien mueble, puesto que en el evento que sea anterior, el hecho corresponde calificarlo de forma
diversa (estafa).

c) Concurso de leyes: hurtos calificados por abuso de confianza.

En lo relevante, la entrega de la cosa en la apropiacin indebida tiene como antecedente un acto

voluntario de su dueo, es decir, un ttulo vlido y legtimo amparado por el ordenamiento jurdico,
mientras que en el hurto y en el robo el objeto es aprehendido materialmente sin la autorizacin de
su titular o contra de su voluntad, de forma clandestina, con fuerza en las cosas, o con violencia o
intimidacin en las personas, segn corresponda.

d) Punicin.

Se castiga de acuerdo al monto del perjuicio con las penas del art. 467.

3. Delitos de FALSIFICACIN y FALSEDAD (documentos).

a) Sistema:
i. Un poco de historia de la importancia de la veracidad de los documentos
(desde la lex Cornelia testamentaria hasta nuestros das).
ii. El bien jurdico protegido en ambos casos (fe pblica y confianza entre los
particulares).
iii. La distincin entre falsificacin (material) y falsedad (ideolgica). Punibilidad
tambin de la utilizacin y en algunos casos del ocultamiento.
iv. Falsificacin presentes en el CP aparte de las documentales. Sello del Estado,
sellos o timbres de autoridades, destinados a la fabricacin de valores o ttulos,
estampillas nacionales o ttulos extranjeros, de papel moneda, de licencias
mdicas.
v. Dicotoma sistmica a tener presente al momento de estudiar nuestro sistema
de falsificacin y falsedades:
- Fe pblica y patrimonio.
- Documento privado y pblico.
- Falsedad y falsificacin.
- Delito especial y delito comn.
vi. Discusin sobre el deber de verdad en esta clase de delitos.
 b) Falsificacin o falsedad de documento pblico (art. 193 al 196).

Perpetra este delito el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometa falsedad: 1)
Contrahaciendo o fingiendo letra, firma o rbrica; 2) Suponiendo en un acto la intervencin de
personas que no la han tenido; 3) Atribuyendo a los que han intervenido en l declaraciones o
manifestaciones diferentes de las que se hubieren hecho; 4) Faltando a la verdad en la narracin de
hechos sustanciales; 5) Alterando las fechas verdaderas; 6) Haciendo en documento verdadero
cualquier alteracin o intercalacin que vare su contenido; 7) Dando copia en forma fehaciente de
un documento supuesto, o manifestando en ella cosa contraria o diferente de la que contenga el
verdadero original; y 8) Ocultando en perjuicio del Estado o de un particular cualquier documento
oficial (art. 193). O bien, el particular que cometiere en instrumento pblico algunas de las
falsedades antes enunciadas (art. 194).

i) Tipo Objetivo (art. 193):

a) Sujeto activo: delito especial impropio (funcionario pblico que abusa de su oficio =
ejerciendo sus atribuciones en el mbito de su competencia art. 193) y delito comn (art. 194).
Concurrencias que no pueden ser cometidas por particulares.
b) Sujeto pasivo: titularidad colectiva del bien jurdico. El Estado (en el caso de los
funcionarios que abusan de su cargo) y la sociedad indiscriminadamente considerada (en el
caso de los ministros de fe pblica).

El sujeto activo en el tipo del art. 193 debe ser un funcionario pblico en los trminos del art. 260, y
en el tipo penal del art. 194 puede serlo tambin un particular. En tanto, el sujeto pasivo es genrico.

c) Objeto material (es un elemento normativo jurdico del tipo): el documento =

declaraciones con contenido intelectual, pensamiento objetividad. Requisitos segn doctrina y
jurisprudencia (1. Escrito 2. Materializado 3. Que conste autor 4. Destinado al trfico
jurdico). Documento pblico (art. 1699 1 CC *ojo: solemnidades ante el competente
funcionario), la escritura pblica (art. 403 COT).

Primeramente, definiremos documento como toda manifestacin de voluntad escrita o ms o menos

permanente, realizada por una persona, que puede tener consecuencias jurdicas- GARRIDO
MONTT y LABATUD. En consecuencia, como puede advertirse, el documento debe constar por
escrito.

El documento pblico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario
(art. 1699 cc) y el documento oficial es el que la ley declara como tal, segn POLITOFF, MATUS y
RAMIREZ.

d) Formas y medios de ejecucin: comisin y omisin por comisin (funcionario que

debiendo hacerlo no opuso o no cambi lo falseado). Medios vinculados; 1. Falsedades
materiales = forjamiento (crear o alterar), 2, falsedades ideolgicas (declarar
documentalmente afirmaciones que no se ajustan a la realidad, esto es: simulacin [crear una
apariencia de realidad] o disimulacin [ocultar la realidad]-). 3. Falsedad por ocultamiento o
destruccin (no es falsedad, pero histricamente ha sido parte de la familia de delitos).

Se satisface alternativamente con la ejecucin de alguna de las acciones que enuncia el art. 193 y
194, que pueden agruparse en falsedades materiales o reales en las que se forja un documento
inexistente o se hacen alteraciones en todo o en parte de alguno existente y falsedades en las que
falta a la verdad en el contenido de un documento formalmente verdadero.

El tipo penal del art. 194 si bien castiga a un particular que cometiere en instrumento pblico o
autntico alguna de las falsedades del art. 193, solamente se aplican las descritas en los numerales
1, 5 y 6, por cuanto las dems slo pueden ser cometidas por un funcionario pblico, abusando de
su oficio. Tampoco es posible que los particulares pudieran ejecutar la accin prohibida del art. 193
n8, ya que se castiga quien le hubiere confiado la custodia de un documento oficial.

*Tabla clasificatoria de las modalidades del art. 193:

Nmero Naturaleza de la Falsedad Elemento central

N1 Material Escrituracin e individualizacin de autor que otorga
documento
N2 Ideolgica Identificacin de autores documentos
N3 Ideolgica Correspondencia de lo declarado y lo escrito
N4 Ideolgica Veracidad de lo que declaran autores
N5 Material e ideolgica Tiempo en que fue otorgado
N6 Material Sentido de lo declarado
N7 Material e ideolgica Correspondencia matriz y copias
N8 Por ocultamiento Acceso al documento

El n1 se comete cuando se imita, simula, aparenta o inventa la letra, firma o rbrica (lneas o trazas
que se colocan debajo de la firma) de una persona, para tribuir el sentido del acto o contrato de una
distinta POLITOFF, MATUS y RAMIREZ. En cuanto a la n2 slo puede perpetrarlo quien se
encuentra encargado de autorizar u otorgar un documento (notario). La alteracin de fechas
verdaderas (n5) debe recaer necesariamente en un documento existente; mientras que la hiptesis
del n6 debe recaer en un documento existente tambin pero cuya alteracin ha de ser sustancial; es
decir, una significacin tal que modifique el contenido del documento como raspar, borrar o aadir
letras o palabras.

De la n8, sobre esta modalidad, no se trata de una falsificacin propiamente tal, puesto que
constituye una forma especial de denegacin de auxilio (art. 253), ya que el sujeto activo se niega a
exhibir un documento oficial a su cargo. Adems, puede cometerlo un funcionario pblico o un
particular, en palabras GARRIDO MONTT. Finalmente, es un delito material, toda vez que exige
un resultado consistente en el perjuicio del Estado o de un particular.

e) Conducta y resultado: cometer falsedad (discusin en torno a la postura tradicional que

particulares no puedan perpetrar todas las modalidades, sino que solo las falsedades
materiales, pues no pesara sobre ellos deber de decir la verdad refutacin que matiza esta
afirmacin-). Resultado es la realidad adulterada por el documento al momento de ingresar al
trfico jurdico (fe pblica es bien jurdico).

Es un delito formal, por lo que slo puede sancionarse en grado de consumado y tentado, cuando
sea posible fraccionar la conducta prohibida, de modo que no exige perjuicio ni tampoco nimo de
lucro, salvo en la modalidad del art. 193 n 8, que requiere de un resultado, es decir, de un perjuicio,
por cuanto se considera un delito material o de resultado.

f) Tipo subjetivo: dolo directo.

Se satisface slo con dolo directo (abusando de su oficio), descartando el dolo eventual y la culpa.

g) Tipo penal de uso ilegal (art. 196): es solo con dolo directo.

Se castiga al que maliciosamente hiciere uso de instrumento pblico. Si es un instrumento pblico

lo protegido es la fe pblica, la fiabilidad y la seguridad del trfico jurdico (medios de prueba).

El sujeto activo es indistinto con la limitacin que no puede ser el autor de la falsedad, ya que su
uso constituye el agotamiento del delito. En tanto el sujeto pasivo resulta genrico. El instrumento
sea pblico o privado puede utilizarse de cualquier forma por el sujeto activo. Si fuere un
instrumento pblico no requiere perjuicio, lo que inversamente debe interpretarse si fuera privado,
ya que en este ltimo caso el delito es material. Se descarte la el dolo eventual y la culpa.

h) Concurso de delitos: subsidiaridad con documento privado. Consuncin con perjurio y

presentacin de pruebas falsas en juicio.

c) Falsificacin o falsedad de documento privado (inc. 1) y documento mercantil (inc. 2

art. 197).

Se castiga al que con perjuicio de un tercero, cometiere en instrumento privado alguna de las
falsedades del art. 193. Lo cautelado es el patrimonio de terceros y segn GARRIDO MONTT, la fe
pblica.

i. Tipo objetivo (art. 197):

a) Sujeto activo: el que (delito comn).

b) Sujeto pasivo: titularidad colectiva del bien jurdico. La sociedad
indiscriminadamente considera (la confianza entre los particulares), pero por
conexin al perjuicio patrimonial tambin el titular de los derechos patrimoniales
afectado.

El sujeto activo corresponde a un particular y el pasivo resulta genrico.

 c) Objeto material (es un elemento normativo jurdico del tipo): documento
privado (art. 1701 inc. 1 cc), documento mercantil (ttulo de crditos regulados en
leyes especiales y libros de contabilidad mercantil art. 25 y ss del Ccom).

Puede ser cualquier documento que no sea un instrumento pblico. O sea, aquel que no fue
autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario (art. 1699 cc) o no tiene el
carcter de oficial.

d) Formas y medios de ejecucin: comisin y omisin por comisin (ley o contrato

obliga a cambiar lo falseado). Medios vinculados (remisin). Ojo doctrina
tradicional cree que no pueden cometer falsedades ideolgicas (se debe matizar
pues existen casos concretos en que particulares deben decir la verdad ej:
documentos mercantiles-).

Debe cometerse alguna de las falsedades del art. 193, aplicndose slo numerales 1, 5 y 6, ya que
las falsedades ideolgicas slo pueden ser cometidas por un funcionario pblico, abusando de su
oficio. Tampoco es factible la causal del n8.

e) Conducta y resultado: cometer falsedad. Resultado es la realidad adulterada

por el documento al momento de ingresar al trfico jurdico + perjuicio
patrimonial de tercero (condicin objetiva de punibilidad).

La accin ilcita debe ocasionar un perjuicio en la vctima, no necesariamente patrimonial, ya que el

legislador no lo ha exigido- LABATUT y GARRIDO MONTT. El perjuicio en este delito
constituye su resultado.

ii. Tipo subjetivo: dolo directo.

Es un delito material puesto que requiere un perjuicio para su castigo, lo que constituye un resultado
que acepta los grados imperfectos de tentativa y frustracin, excluyendo el dolo eventual y la culpa.

iii. Tipo penal de uso ilegal (art. 198): es solo con dolo directo.

Se castiga al que maliciosamente hiciere uso de instrumento privado falso. Lo protegido es el

patrimonio de terceros.

El sujeto activo es indistinto con la limitacin que no puede ser el autor de la falsedad, ya que su
uso constituye el agotamiento del delito. En tanto el sujeto pasivo resulta genrico. El instrumento
sea pblico o privado puede utilizarse de cualquier forma por el sujeto activo. Si fuere un
instrumento pblico no requiere perjuicio, lo que inversamente debe interpretarse si fuera privado,
ya que en este ltimo caso el delito es material. Se descarte la el dolo eventual y la culpa.
 iv. Concurso de delitos: subsidiaridad con documento privado. Consuncin
con perjurio y presentacin de pruebas falsas en juicio. Consuncin con
todos los delitos de declaracin falsa.

Para su mejor anlisis debe distinguirse el concurso que pueda suscitarse entre el delito de estafa y
falsificacin de un instrumento privado, y por otra parte, entre el primero y el de la falsificacin de
un instrumento pblico.

Cuando se advierta para la comisin de la estafa (engao), el uso de un instrumento provocando

falso, debe resolverse como un concurso aparente de leyes, aplicndose el principio de especialidad,
primando la falsificacin sobre la estafa, ya que el primero slo puede cometerse por algunos de los
medios taxativamente sealados por el art. 193, mientras que la estafa puede perpetrase mediante
cualquier engao. En efecto, puede tratarse como una hiptesis de reiteracin de delitos ni tampoco
como un concurso ideal, es decir, como un mismo hecho que constituya dos o ms delitos, atendido
a que tanto la falsificacin como al estafa requieren de un perjuicio, lo que impide que en el mismo
hecho se realice un doble encuadramiento de ambos tipos delictivos, por infraccin al principio non
bis in dem.

Cuando el agente se sirva de un instrumento pblico falso para engaar a la vctima y estafarla,
debe resolver como un concurso ideal entre ambos ilcitos, de acuerdo al art. 75, o sea, imponiendo
la pena mayor asignada al delito ms grave, toda vez que el primero no requiere el uso del
instrumento o que con l se cause perjuicio para su punicin, ya que tiene una naturaleza formal
GARRIDO MONTT.

d) El Perjurio (y el falso testimonio).

i. Cuestin previa el juramento de decir verdad: historia sentido religioso en

Derecho penal romano. Siglo XVIII en adelante el juramento es una solemnidad
absolutamente laica cuyo sentido es llamar la atencin del deponente acerca de lo
cuidadoso que tiene que ser en la declaracin que har por las consecuencias que
ello puede traer consigo. Jurar = compromiso religioso o tico con la veracidad de
lo afirmado. Sistema latino (espaol-francs) descansa en la idea de declarante
falta a la verdad en las declaraciones que hace ante los tribunales rganos pblicos
afines. Sistema anglo-germnico lo esencial en cambio el quebrantamiento del
juramento. Bien jurdica: la administracin y la confianza en la palabra
empeada entregada por las personas.

Aunque este delito no es un ilcito contra la Administracin de Justicia, ya que se comete ante la
autoridad administrativa y sus agentes, parece pertinente su estudio por cuanto sustancialmente se
sanciona la misma conducta que en el falso testimonio de infringir el deber de decir la verdad
cuando se declara ante una autoridad.
Segn ETCHEBERRY es un delito residual o subsidiario que comprende todos los casos en que se
miente a una autoridad bajo juramento, salvo en aquellos casos en que se declare como testigo.

ii. Tipo objetivo (art. 210)

a) Sujeto activo: delito comn.

b) Sujeto pasivo: la administracin pblica y el rgano ante el cual se debe entregar
el juramento.

El sujeto activo es genrico y el pasivo es la administracin del Estado.

c) Objeto material: la verdad sobre lo que se declara. Hay varias clases de juramento
que interesa conocer para entender el sentido de nuestro delito:
*Juramento asertivo: se presta despus de realizada la declaracin. Tiene el sentido de
haberse dicho la verdad.
*Juramento provisorio: se presta antes de la declaracin en el sentido de manifestar la
voluntad de querer decir la verdad.

El art. 210 equipara el delito de perjurio y falso testimonio en materia que no sea contenciosa, para
los efectos de imponer la pena, cuando se produce la infraccin, pero entre ambos existen
diferencias, no en cuanto a su contenido intrnseco, sino respecto a la formalidad de que est
precedido el primero. En efecto, el falso testimonio se comete cuando se falta a la verdad en una
declaracin testimonial ante autoridad competente en causa ajena. En el perjurio, el juramento es
una solemnidad, y para que sea sancionado es necesario que est bajo determinado por la ley como
solemnidad propia del acto y se presta ante la autoridad o sus agentes.

d) Formas y medios de ejecucin: comisin. Medios inculados: la solemnidad de

juramento.

La conducta tpica consiste en mentir a la autoridad o sus agentes, habiendo presentado juramento,
siendo dicha ritualidad una formalidad legal del acto; v.gr., declaraciones juradas relativas a ciertos
dividendos, conforme al art. 16 del DL N 539.

e) Conducta y resultado: perjurar en sentido propio es jurar en falso, o sea mentir

bajo juramento (quedan excluidos del perjurio los testigos pues estos cometen falso
testimonio). Son capitales en el perjurio dos elementos:
1 Que ese juramento este impuesto por la ley, no un juramento voluntario.
2 Esa declaracin con el juramento correspondiente tienen que ser prestados ante la
autoridad pblica o sus agentes, es decir, funcionarios competentes para recibir la
declaracin y tomar juramento.

Para que el perjurio o violacin de juramento quede sujeto a sancin, es menester que el juramento
se encuentre determinado por la ley como solemnidad propia del acto y se perpetre ante la autoridad
o sus agentes, en palabras de LABATUT y Del RO. O sea, para que se configure se requiere que se
falte a la verdad habiendo prestado juramento en presencia de la autoridad o sus agentes, y siempre
que dicha formalidad estuviere determinada por la ley como una solemnidad del acto.

*Por lo tanto, queda completamente al margen de la posibilidad de cometer perjurio el que yo

deponga sobre mi conducta futura o sobre la conducta futura de otra persona.

*Discusin sobre un perjurio en causa propia: doctrina clsica sin dar mayor explicacin
descartan esta posibilidad diciendo que no cabe. Doctrina (ETCHEBERRY) hay batera de
disposiciones legales dentro de nuestro ordenamiento jurdico que obligan en ciertas
situaciones a una persona a declarar sobre hechos propios por ejemplo declaracin jurada de
no tener inhabilidad legal, pues se est hablando sobre hechos propios que son hechos
presentes y pasados por lo tanto si estas personas mienten y el juramento es juramento
declarativo habr perjurio.

La doctrina mayoritaria estima que este delito puede cometerse en causa propia como ajena
(POLITOFF, MATUS, RAMIREZ, RODRIGUEZ, OSSANDN, ETCHEBERRY y GARRIDO
MONTT). En contra LABATUT indica que no es punible en negocio o causa propia. La excepcin
en materia penal se erige en el derecho del imputado a guardar silencio, y de no ser juramento en
caso de consentir en prestar declaracin, art. 93 letra g CPP.

iii. Tipos subjetivo: dolo directo.

Se satisface slo con dolo directo, ya que el sujeto activo sabe que est faltando a la verdad,
excluyendo el dolo eventual y la culpa.

iv. Concurso de delitos: delitos de declaraciones falsas.

Siguiendo a CARRARA el delito de perjurio lo cometen los testigos instrumentales, es decir, los
que son necesarios para la celebracin y validez de ciertos actos jurdicos (v.gr., Matrimonio a raz
de la existencia de un impedimento o prohibicin) y los testigos ordinarios, cuando faltan a la
verdad al deponer sobre hechos que son de su conocimiento LABATUT.

Asimismo, el falso testimonio slo lo puede cometer un testigo (en causa civil o criminal), mientras
que el perjurio, cualquier persona que preste juramento ante la autoridad competente, en causa no
contencioso o de jurisdiccin voluntaria.

e) Una nueva categora: los delitos de declaracin falsa.

i. Generalidades: las unrichtige angaben en Alemania y Espaa: presupuesto,

son pases que no tienen falsedades ideolgicas de documento privado. Pero
tienen tipos intermedios en que se pueden afirmar documentalmente hechos
falsos y esto es lo castigo. Entre el perjurio (no hay juramento) y las falsedades
ideolgicas (no necesariamente es documental).
Se castiga al que a sabiendas presentare en juicio criminal o civil testigos o documentos falsos. El
sujeto activo corresponde al apoderado de la parte o ambos si estn de acuerdo, que presentan en
causa criminal o civil un testigo o documento falso, en tanto, el sujeto pasivo, es el Estado
(Administracin de Justicia).

ii. Elementos: deber del particular de entregar informacin al Estado, pblico o

terceros. Debe de que esa informacin sea veraz (no simulada ni disimulada).
Bien jurdico va ms all de la mera confianza, algunos postulan que sera el
trfico de la informacin veraz como nueve inters colectivo a proteger.

Al indicar la norma la expresin del art. 207 a sabiendas supone dolo directo, descartando el
eventual y la culpa. Se trata de un delito formal, que slo admite el grado de perfecto de desarrollo,
excluyendo la tentativa y la frustracin. Ello, atendido a que se consuma al presentar los testigos y
documentos falsos, sin que requiere que los testigos depongan o que los documentos sean
considerados como prueba, ya que estos slo constituira su agotamiento, en palabras de
RODRIGUEZ y OSSANDN.

iii. Ejemplo en nuestro Derecho positivo:

DL 3500
Artculo 13.- Los que, con el objeto de obtener o facilitar la obtencin indebida de los
beneficios que establece esta ley, para s o para terceros, ocultaren la identidad de
todos o algunos de sus beneficiarios; proporcionaren antecedentes falsos o
dolosamente ocultaren antecedentes fidedignos, en perjuicio de una Administracin,
de una Compaa de Seguros o del Fisco, sern sancionados con las penas que
establece el artculo 467 del Cdigo Penal.

4. Los delitos de BLANQUEO DE CAPITALES y RECEPTACIN.

a) Generalidades sobre la limpieza de activos, dinero y bienes obtenidos ilcitamente.

Ocultar o disimular el origen sucio de bienes (materiales, especies de cuerpo cierto,
gnero y fungibles).

b) Blanqueo de activos (el lavado de dinero), art. 27 Ley UAF 19913.

i. Generalidades y bien jurdico: historia del lavado. Activos = capital y bienes,

ya no slo dinero. El sistema monetario. El sistema de generacin de riquezas.
El sistema de determinacin de rentas. Las actividades econmicas lcita y las
fuentes de riquezas lcita. Importancia tributaria y de confianza internacional
del asunto. El orden pblico econmico.

ii. Tipo objetivo:

 a) Sujeto activo: el que (tipo comn), pero acotado por el contexto legal y sus
relacin jurdicas concretas.

b) Sujeto pasivo: el Estado y la sociedad indiscriminadamente considerada.

c) Objeto material: los objetos de cualquier clase apreciable en dinero, corporal o

incorporal, mueble o inmueble, tangible o intangible, como asimismo los
documentos o instrumentos legales que acreditan la propiedad u otros derechos
sobre los mismos. Limitacin de su origen a determinados ilcitos, independiente si
provienen de relaciones jurdicas nacionales o internacionales (ver parte final letra
b).

d) Formas y medios de ejecucin: comisiva y omisin por comisin (deber de

garante legal).

e) Conducta y resultado: ocultar disimular origen ilcito (modalidad letra a) y

adquirir, poseer, tener bienes o capitales provenientes de los hechos ilcitos
descritos en la modalidad a (modalidad letra b). Resultado de la modalidad a es el
ocultamiento o disimulacin de los origines ilcitos de dichos bienes. Resultado de
la modalidad b, no tiene pues es un delito de mera actividad.

iii. Tipo subjetivo: dolo directo y eventual y culpabilidad culposa (negligencia

inexcusable).

iv. Concursos: regla de concurso de delitos, reglas de participacin en estos casos

y punibilidad.

c) Receptacin (art. 456 bis).

Lo comete el que conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo, tenga en su poder, a
cualquier ttulo, especies hurtadas, robadas u objetos de abigeatos, de receptacin o de apropiacin
indebida del artculo 470 n1, las transporte, compre, venda, transforme o comercialice en cualquier
forma, aun cuando ya hubiere dispuesto de ellas.

i. Generalidades: historia (ley 19.413 20.09.1995), antes de formas de

favorecimiento del delito en forma de encubrimiento. Bien jurdico: teora
patrimonialista (propiedad privada). Teora del bien jurdico colectivo (la
administracin de justicia). Fundamento de la punibilidad: la perpetuacin de
situaciones y la afectacin al trfico jurdico lcito.

Este simple delito fue incorporado como figura independiente y autnoma por la Ley N 19.413 el
20 de septiembre de 1995, que derog el inc. final del art. 454 que castigaba como cmplice del
robo o hurto de una cosa al que le compre o reciba, a cualquier ttulo, a cuando ya hubiere
dispuesto de ella, y tambin al que la tenga en su poder, sabiendo el uno y el otro su origen o no
pudiendo menos que conocerlo.

Cuenta el patrimonio de la vctima que fue objeto previamente de un robo, hurto, abigeato o
apropiacin indebida y la administracin de justicia, al entorpecer la conducta del receptador el
xito de la investigacin fiscal destinada al esclarecimiento e identificacin de los autores y
partcipes de los ilcitos precitados.

ii. Tipo Objetivo

a) Sujeto activo: el que (delito comn). Pero acotado por la relacin jurdica
generada por la tenencia de los objetos materiales del delito. Ojo: dueo no
puede ser autor. Tampoco ladrn (principio ne bis in dem).
b) Sujeto pasivo: el titular del derecho de propiedad de la cosa receptada. La
administracin de justicia ().

El sujeto activo puede ser cualquiera, con la excepcin de los que hubieren concurrido al hurto,
robo, abigeato o apropiacin indebida, ya que la conducta prohibida constituye una forma de
agotamiento del hecho punible que le precede. A su turno, el sujeto pasivo resulta indiferente.

c) Objeto jurdico: las especies provenientes de los delitos patrimoniales con

nimo de lucro (hurto, robos, abigeato y apropiacin indebida).

Corresponde a la cosa corporal mueble, ajena y susceptible de apreciarse pecuniariamente, en la

medida que provenga de aquellos delitos patrimoniales mencionados, descartando las estafadas o
defraudadas. Para la persecucin y castigo del sujeto pasivo por la figura en estudio no se requiere
de la denuncia previa por la comisin, sino que bastar en su momento su respectiva justificacin,
por tratarse de una circunstancia ajena al tipo penal. PIEDRABUENA seala que no es un elemento
del tipo penal de la receptacin la existencia de una denuncia previa respecto de la especie
encontrada en poder del receptador.

c) Formas y medios: comisivos. Medios de formulacin libre (cualquier ttulo

que d lugar a la tenencia y que coloque dentro el mbito de disposicin de la
cosa al sujeto activo).

El agente debe tener en su poder, a cualquier ttulo, la cosa prohibida, transportarla, comprarla,
venderla, transformarla o comercializarla de cualquier forma, aun cuando ya hubiere dispuesto de
ella.

Es un tipo de hiptesis mltiple, que se satisface con la realizacin de cualquiera de los actos
sancionados por ley. Que el hechor tenga en su poder un objeto implica mantenerlo en su posesin o
el menos en simple tenencia, sin que sea necesario que est bajo su esfera de custodia, vigilancia
exclusiva o proteccin. De otra parte, el origen de la posesin o tenencia resulta indiferente, puesto
que el legislador alude a cualquier ttulo.
 e) Conducta y resultado: tener, transportar, comercializar (incluye) compra
venta), transformar, (ojo: an el sujeto activo ya haya dispuesto de ellas
material o judicialmente).

Comprar o vender la cosa impone la necesidad de celebrar un contrato de compraventa en donde el

comprador acuerde el bien materia de la convencin y el precio, y el vendedor su entrega.
Comercializarla es negociarla u ofrecerla a terceros en compra, venta, permita o de cualquier forma
con nimo de lucro, por tratarse, en fin, de una transaccin de naturaleza comercial. Transportarla
consiste en trasladarla de un lugar a otro por cualquier va, sin importar los medios de que al efecto
se valga el hechor; as, transformarla es mutar, alterar o modificar de cualquier forma alguna de sus
cualidades.

iii. Tipos subjetivo: dolo directo eventual y culpa con representacin ()

conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo.

Exige dolo directo o eventual al indicar que el sujeto activo debe conocer o menos que conocer el
origen ilcito de la especia al realizar la conducta tpica. El dolo eventual podr demostrarse por
indicios consistentes en el precio del objeto, la hora y lugar de la negociacin y venta, la persona del
oferente, las caractersticas de la especie, las modalidades de la venta, la persona del oferente, las
caractersticas de la especie, las modalidades de la venta, el nmero de cosas ofrecidas, la calidad de
las mismas y el cumplimiento de las obligaciones tributarias afectas al impuesto a las ventas y
servicios de parte del vendedor.

iv. Regla de la determinacin de la pena: criterio objetivo referido al valor de las

cosas receptadas y criterios objetivo referido al delito de origen.

El receptor ser castigado con una pena de presidio menor en cualquier de sus grados y multa de 4 a
100 UTM, y para su concreta determinacin se tomar especialmente en cuenta el valor de las
especies y la gravedad del delito en que se obtuvieron, si ste era conocido por el autor.

v. Tipo agravado: receptacin de vehculos motorizados o cosas que forman

parte de redes de suministro de servicios pblicos o domiciliarios. OJO:
comiso y pena de clausura (administrativa?).

Cuando el objeto de la receptacin sean cosas que forman parte de redes de suministro de servicios
pblicos o domiciliarios, tales como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores de aguas
lluvias o telefona, se sancionar con la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de 5 a
20 UTM.

La sentencia condenatoria en este evento dispondr el comiso de los instrumentos, herramientas o

medios empleados para cometerlos o para trasformar o transportar los elementos sustrados. Si
dichos elementos son almacenados, ocultados o transformados en algn establecimiento de
comercio con conocimiento del dueo o del administrador, se podr decretar, adems, la clausura
definitiva de dicho establecimiento, oficindose a la autoridad competente.

vi. Regla para la reiteracin y reincidencia: del tipo bsico y del agravado.

Se impondr el grado mximo de la pena, es decir, presidio menor en su grado mximo en el caso
de que el autor haya incurrido en reiteracin de esos hechos o sea reincidente en ellos. Sin embargo,
en las hiptesis de reiteracin en la receptacin de los objetos que forman parte de redes de
suministro de servicios pblicos o domiciliarios, se aplicar la pena de presidio menor en su grado
mximo y multa de 5 a 20 UTM, aumentada en un grado.

El hechor incurrir reiteracin de esos hechos cuando sea juzgado a la vez por dos o ms delitos de
receptacin diversos e independientes entre s. Y ser reincidente en ellos cuando hubiere sido
condenado anteriormente por sentencia firma pro ese mismo ilcito, con independencia al estado de
cumplimiento de la pena.

vii. Regla para la receptacin conectada con el abigeato.

Se establece como presuncin simplemente legal de autora, la circunstancia de encontrar en poder

el imputado una o ms piezas de ganado mayor o menor, o en parte de los mismo, cuando no pueda
justificar su adquisicin o legtima tenencia, como cuando sea habido en predio ajeno, arreando,
transportando, manteniendo cautivo, inmovilizados o maniatados tales animales. En este ltimo
caso, el porte de armas, herramientas o utensilios comnmente empleados en esas faenas se
castigar de conformidad a lo establecido en el art. 445, es decir, con una pena de presidio menor en
su grado mnimo en la medida que no se diere descargo suficiente de su tenencia.

viii. Regla de la receptacin que excede 400 UTM.

Si el valor de la cosa excediera de 400 UTM, se aplicara la pena de presidio menor en su grado
mximo y multas de 21 a 30 UTM.

ix. Concursos.

Este ilcito constituye una figura delictiva independiente, autnoma y especialmente residual al
hurto o robo, que recibe aplicacin una vez descartada la presuncin simplemente legal de autora
del art. 454.
 5. El DELITO TRIBUTARIO (tambin llamado delito fiscal) y el fraude de
subvenciones.

a) El Delito Tributario.

Se considera una serie de conductas tpicas que se orientan a la evasin tributaria o a entorpecer la
labor fiscalizadora de la autoridad tributaria.

i. Generalidades sobre el delito tributario: impropiedad de llamarlo en nuestro Derecho

fraude tributario o evasin de impuestos. Tributos y gasto fiscal. El sistema de
recaudacin de tributos. La propiedad tributaria. Deberes de los contribuyentes
(primario y secundario). Sistema de regularlo: como fraude tributario, como erosin
de la base imponible). Sistema de determinacin de los impuestos (entrega de
informacin por parte del contribuyente (declaraciones y exhibiciones de estados
financieros que dan cuenta del resultado anual) procesamiento de esa informacin
por parte del servicio (determinacin de la base imponible) - liquidacin y pago.

ii. Clasificacin de los distintos tipos penales presentes en el Cdigo Tributario: delitos
referidos a la erosin de la base imponible, delitos referidos a los deberes secundarios
de entrega de informacin veraz por parte del contribuyente. Delitos referidos a la
falsificacin y falsedades de documentos tributarios. Delitos de obtencin fraudulenta
de crditos u otros beneficios apreciables pecuniariamente de pare del servicio. Otras
infracciones de deberes punibles.

En cuanto a la omisin maliciosa de declaraciones exigidas por las leyes tributarias para la
determinacin o liquidacin de un impuesto (art. 97 N 5) (Presidio menor en su grado medio a
mximo y multa del 100% al 300% del impuesto que se trata de eludir).

El comercio ejercido a sabiendas sobre mercaderas, valores o especies de cualquier naturaleza sin
que se hayan cumplido las exigencias legales relativas a la declaracin y pago de los impuestos que
graven su produccin o comercio (art. 97 N 8) (Presidio o relegacin menor en su grado medio y
multa del 50% al 300% de los impuestos eludidos).

El ejercicio efectivamente clandestino del comercio o industria (art. 97 N 9) (Presidio menor o

relegacin menor en su grado medio, multa del 30% de 1 UTA a 5 UTA y comiso de los productos
e instalaciones).

La destruccin o alteracin de los sellos o cerraduras puestas por el Servicio, o la realizacin de

cualquiera otra operacin destinada a desvirtuar la aposicin de sello o cerradura (art. 97 N 13)
(Presidio menor en su grado medio y multa de UTA a 4 UTA).
La sustraccin, ocultacin o enajenacin de especies que queden retenidas en poder del presunto
infractor, en caso que se hayan adoptado medidas conservativas (art. 97 N 14) (Presidio menor en
su grado medio y multa de UTA a 4 UTA).

iii. El delito tributario de erosin de la base imponible (tambin llamado evasin de

impuestos). Art. 97 n4 CT.

En general, el sujeto activo es el contribuyente, mientras que el pasivo, el SII. La conducta tpica
exige, en casi todos los casos, dolo directo del agente, descartando el eventual y la culpa. Se
castigan con la pena de simple delito o crimen, segn corresponda. El art. 110 del Cdigo Tributario
reconoce la procedencia de la causal de justificacin del art. 10 N 12, referida al que incurre en
alguna omisin, hallndose impedido por causa legtima o insuperable o, en su defecto, la eximente
incompleta del art. 11 N 1, para el caso que sea posible presumir que el infractor de escasos
recursos pecuniarios, ha tenido un conocimiento imperfecto del alcance de las normas vulneradas,
debido a su insuficiente ilustracin o por alguna otra causa justificada, circunstancia que el tribunal
deber examinar.

*Separata paper Varela Delito tributario contable. La evasin de impuestos y el delito

contable tributario.

El proceso de declaracin de impuesto, es parte del procedimiento de determinacin de procedencia

o liquidacin de un impuesto. Dicho proceso tiene un carcter administrativo llevado ante el SII en
uso de sus facultades. En l se lleva a cabo una tasacin sobre la base de datos objetivos
(normalmente contables) aportados por el contribuyente, que, dan cuenta, de los resultados del
ejercicio y que sirve de base para que el SII liquide.

La liquidacin es toda determinacin de impuesto que el Servicio hace a los contribuyentes,

incluidas las determinaciones que se hacen sobre la base de tasaciones. Cada liquidacin se refiere a
un determinado impuesto y a un determinado perodo tributario, aun cuando en la prctica esta
liquidacin se refiere a un determinado impuesto y a un determinado perodo tributario, aun cuando
en la prctica esta liquidacin se refiere a un determinado impuesto y a distintos perodos
tributarios. Con la liquidacin culmina el proceso de determinacin de diferentes impuestos, y en
ella se fija la posicin de la administracin respecto del cumplimiento tributario, compeliendo al
contribuyente a aceptar la obligacin sealada, o en su defecto, a impugnarla mediante la deduccin
del reclamo respectivo.

El esquema rector subyacente en la evasin de impuestos del art. 97 n 4 inc. 1 CT se resume

en dos figura: la de ocultar y la de (di)simular los verdaderos resultados del ejercicio,
para (mera actividad) rebajar la base imponible (resultado), lo que generar a su vez una
burla del impuesto junto al consiguiente perjuicio fiscal (agotamiento). El tipo en cuestin
describe varias conductas tpicas alternativas (ver Tabla n1) que ocurren dentro del proceso
determinacin de la base imponible y liquidacin de los impuestos por parte del SII. La
finalidad central de dicho proceso es informar los resultados del ejercicio del contribuyente
por medio de una declaracin escrita formal de las actividades tributariamente relevantes del
perodo en cuestin, declaracin que, a su vez, se sustenta en su contabilidad sea sta
completa o simplificada- para fines tributarios y los respectivos documentos que respaldan los
asientos contables de sta. Ahora bien, como se puede apreciar en la Tabla N 1, en la
descripcin del art. 97 n 4 inc. 1 tres hiptesis son clasificables como delito contable.

Tabla N1 Hiptesis descritas:

Nomen iuris Conducta tpica Clasificacin dogmtica

Declaracin falsa o Las declaraciones maliciosamente Delitos de rendicin de
incompleta de impuestos incompletas o falsas que puedan cuneta falsa o incompleta
inducir a la liquidacin de un
impuesto inferior al que
corresponda
Omisin de contabilizacin la omisin maliciosa en los Delito contable
libros de contabilidad de los
asientos relativos a las
mercaderas adquiridas,
enajenadas o permutadas o a las
dems operaciones gravadas
Manipulacin de la la adulteracin de balances o Delito contable
contabilidad tributaria inventarios
Presentacin de la presentacin de stos Delito contable
contabilidad falseada [balances o inventarios]
dolosamente falseados
Uso abusivo de documentos el uso de boletas, notas de Uso abusivo de
tributarios ante SII dbito, notas de crdito, o facturas documentos tributarios
ya utilizadas en operaciones
anteriores

b) Evasin de impuesto (erosin punible de la base imponible) art. 97 n4 inc. 1 parte final
del CT.

i. Generalidades: planificacin tributaria. Elusin tributaria (tipos sancionatorios de

simulaciones tributarias no penales). Evasin tributaria. Bien jurdico: tesis
patrimonialista (la hacienda pblica o los medios materiales de que dispone la
administracin pblica = fraude contra el Fisco). La tesis economista (los intereses
de recaudacin del Estado para sustentar el gasto fiscal y con esto mantener el
orden pblico econmico vigente).

Las declaraciones maliciosamente incompletas o falsas son aquellas que puedan inducir a la
liquidacin de un impuesto inferior al que corresponda; la omisin maliciosa en los libros de
contabilidad de los asientos relativos a las mercaderas adquiridas, enajenadas, permutadas o a las
dems operaciones gravadas; la adulteracin de balances o inventarios y la presentacin de los
mismos dolosamente falseados; el uso de boletas, notas de crdito o facturas ya utilizadas en
operaciones anteriores; y el empleo de otros procedimientos dolosos encaminados a ocultar o
desfigurar el verdadero monto de las operaciones realizadas o a burlar el impuesto (Presidio menor
en su grado medio a mximo y multa del 50% al 300% del valor del tributo eludido). En el caso de
los contribuyentes afectos a IVA u otros impuestos sujetos a retencin o recargo, se castiga a
quienes realicen maliciosamente cualquier maniobra tendiente a aumentar el verdadero monto de
los crditos o imputaciones que tengan derecho a hacer valer, en relacin con las cantidades que
tengan que pagar (Presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo y
multa del 100% al 300% de lo defraudado). Asimismo, se sanciona al que simulando una operacin
tributaria o mediante cualquiera otra maniobra fraudulenta obtuviere devoluciones de impuesto que
no les correspondan (Presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado medio y
multa del 100% al 400% de lo defraudado). Si se hubiere hecho uso malicioso de facturas u otros
documentos falsos, fraudulentos o adulterados para cometer los delitos anteriores, se les aplicar la
pena mayor asignada al delito ms grave (Concurso ideal).

ii. Tipo objetivo

a) Sujeto Activo: regla para el contribuyente que es persona natural y su representante.

Regla para el contribuyente que es una persona jurdica (responsabilidad penal por
conducta de tercero).

Art. 98 CT. De las sanciones pecuniarias responden el contribuyente y las dems personas
legalmente obligadas.

Art. 99 CT. Las sanciones corporales y los apremios, en su caso, se aplicarn a quien debi
cumplir la obligacin, y tratndose de personas jurdicas, a los gerentes, administradores o
a quienes hagan las veces de stos y a los socios a quienes corresponda dicho cumplimiento.

b) Sujeto pasivo: el Fisco y la autoridad que ejerce a nombre de ste la potestad tributaria
(SII).
c) Objeto de la conducta: la base imponible (verdadera). Clculo aritmtico resultante de la
suma entre ingresos y egresos del ejercicio que entrega el verdadero monto de las
operaciones realizadas en el ejercicio.
d) Formas y medios: comisivos (procedimientos). Medios de formulacin libre (pero en
general procedimientos dolosos en forma de fraude engao o falsedades-).
e) Conducta y resultado: ocultar o desfigurar el monto de las operaciones realizadas
(resultado = paga menos impuesto el que en Derecho corresponda) y burlar el impuesto
(resultado = no paga ningn impuesto).

iii. Tipos subjetivo: dolo directo. Culpa es castigada con tipo sancionatorios en CT.

iv. Concurso: por alteridad con todos los tipos penales del mismo art. 97 n4 inc. 1 CT. Por
subsidiaridad con tipos penales de fraude al IVA. Regla de concurso real con falsedades
sobre documentos tributarios art. 97 n4 inc. 4 CT.
 Si, como medio para cometer los delitos previstos en los incisos anteriores, se hubiere
hecho uso malicioso de facturas u otros documentos falsos, fraudulentos o adulterados, se
aplicar la pena mayor asignada al delito ms grave.

c) El Fraude (en la obtencin) de subvenciones art. 470 N8 CP (ojo hay uno especial de
carcter tributario).

i. Generalidades: el sistema de prestaciones sociales y de fomento en el Derecho social y

econmico. Bien jurdico (dem tesis patrimoniales y economistas). Modelos para el
esquema rector (apropiacin indebida o delitos funcionarios de fraude al fisco y
utilizacin diferente) propuesta de lege ferenda (utilizacin indebida de subvenciones).

ii. Tipos Objetivo:

a) Sujeto activo: a los que (delito comn).
b) Sujeto pasivo: Fisco, de las municipalidades, de las Cajas de Previsin y de las
instituciones centralizadas o descentralizadas del Estado.
c) Objeto de la conducta: subvenciones (prestaciones, improcedentes, tales como
remuneraciones, bonificaciones, subsidios, pensiones, jubilaciones, asignaciones,
devoluciones o imputaciones indebidas).
d) Formas y medios: comisiva. Medios libres (pero principalmente el fraude en forma de
engao y falsedades).
e) Conducta y resultado: obtener las subvenciones (ingresar en el patrimonio). El perjuicio
fiscal como resultado no expresado en el tipo [atipicidad del uso indebido].

iii. Tipos subjetivo: dolo (fraude y nimo de lucro).

iv. Concursos: por especialidad con fraude de devoluciones tributarias del art. 97 n4 inc. 3
CT.

El que, simulado una operacin tributaria o mediante cualquiera otra maniobra fraudulenta,
obtuviere devoluciones de impuesto que no le correspondan, ser sancionado con la pena
de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado medio y con multa
de cien por ciento al cuatrocientos por ciento de lo defraudado.