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September, 2007
Sumario:
I. El Conflicto. II. Medios de resolver los conflictos a travs del tiempo. III.
Necesidad de buscar nuevos medios de resolver los conflictos fuera del
Poder Judicial. IV. Evolucin de la teora del conflicto. V. El renacimiento de
las formas antiguas de resolver conflictos.
I. El Conflicto:
Es importante resaltar, sin duda, que desde los comienzos de la humanidad el
conflicto es una constante inherente al ser humano.
El primitivo necesitaba lo que no tena y,o anhelaba ms de lo que tena, y,
posteriormente en la poca de la civilizacin como en la moderna los conflictos
siguen existiendo y coexistiendo.
El Conflicto como lo seala Robbins1 Es un fenmeno social multidimensional
que surge como resultado de las diferencias humanas y por la insatisfaccin de
las necesidades
Este conflicto se encuentra inmerso en la sociedad, sea primitiva y
contempornea; y, surge como resultado de todo tipo de diferencias, sean ticas,
culturales, econmicas, sociales, religiosas, morales, de criterios y por las
diferencias de pensamientos, entre otros motivos.
Al Derecho le importa resolver o componer el conflicto que se da entre dos o
ms personas (sean naturales o jurdicas), el conflicto externo que genera
consecuencias jurdicas.
El conflicto para el derecho como lo seala el profesor Carnelutti2 Son los
intereses contrapuestos que existen entre dos o mas personas.
1
Robbins Comportamiento Organizacional. Conflicto, negociacin y Comportamiento entre grupos
1999. Mxico
1
Estos son los conflictos que a estos mecanismos les interesa componer.
Aquellos conflictos que tienen consecuencias jurdicas por la insatisfaccin de
las necesidades humanas de todo tipo y no se preocupa de los conflictos
internos, de identidad, sicolgicos, personales del ser humano.
2
Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil.. Uteha Argentina.
3
Alzamora Valdez, Mario. Derecho Procesal Civil. Teora General del proceso Eddili.. Per. Pag
12
2
este tercero slo les ayudaba a conversar pero eran las partes las que arribaban
o no a la solucin de su conflicto. Este tercero no decida sobre el conflicto.
Este tercero era el ms sabio de la tribu, comunidad o el ms anciano u
honorable de la comarca; y algunas veces alcanzaban a resolverlos.
Sin duda con el transcurso del tiempo, todos recurran al Poder Judicial para que
se encargue de componer y decidir los conflictos de las partes, hasta que el
Poder Judicial mundialmente, y desde antes de este siglo exhibe deficiencias e
incapacidad para actuar con eficiencia y eficacia. Esto se traduce en trminos
como crisis, colapso.
El Poder Judicial en gran parte debido a la sobrecarga procesal y otros diversos
factores esta a punto de explotar; los magistrados no tienen tiempo ni dedicacin
para resolver de manera especial y excluyente un caso concreto como un caso
particular. Esta crisis gener al mismo tiempo la desconfianza en este ente
pblico que tiene la categora de un Poder del estado.
Esto se complementa con la desconfianza en los magistrados, con la corrupcin,
la precariedad de las resoluciones judiciales, falta de vocacin, deficiente
3
formacin, morosidad, lentitud en resolver un caso y, la total desconfianza por
parte de la ciudadana en el sistema judicial.
III. Necesidad de buscar nuevos medios de resolver los conflictos fuera del
sistema judicial
Resulta interesante resaltar lo que Linda Singer 4 expresa: Todos los esfuerzos
realizados para la bsqueda de nuevos mtodos de resolucin de conflictos,
fuera del Poder Judicial ( lo cursivo es un agregado) hasta entonces dispares,
coincidieron en abril de 1976, cuando Warren E. Burger, Magistrado del Tribunal
Supremo, convoc la conferencia Roscoe E. Pound para analizar las causas del
descontento popular con la administracin de justicia de Saint Paul hasta que el
Magistrado Warren E. Burger expres su temor de que: Podamos estar
encaminados a una sociedad invadida por hordas de abogados, hambrientos
como una plaga de langostas, y brigada de jueces, ms numerosos que nunca.
y, aadi luego que: estamos llegando a un punto en el que el sistema judicial
tanto estatal como federal puede literalmente hundirse antes de finales de
siglo.
4
Idem pg 19
5
Roque J. Caivano. Negociacin, Conciliacin y Arbitraje. Mecanismos Alternativos para la
Resolucin de Conflictos.Apenac. pag 47
4
los mecanismos alternativos (hoy existe la tendencia de denominarlos medios
adecuados de resolver conflictos que ser explayado en otro artculo)
considerados tradicionales (negociacin, conciliacin y arbitraje), sino tambin
la creacin de numerosos hbridos que han surgido de la necesidad de procurar
mecanismos mas eficaces cuando alguno de los otros no poda proporcionar una
solucin satisfactoria.
Por eso se considera a los estados unidos como el pas donde surge una accin
concertada y definitiva sobre la conveniencia de utilizar medios extrajudiciales
de resolver conflictos, medios de resolver los conflictos sin recurrir
necesariamente al Poder Judicial.
6
Ibid Pg 20
7
Ibid pg 20
8
Linda Singer: resolucin de Conflictos. Tcnicas de actuacin en los mbitos empresaria, familiar
y legal. Buenos Aires. Paidos. Pag 17
5
antes de recurrir y creer que el nico salvador de un problema o conflicto es el
Poder Judicial.
Por eso la importancia que veamos la evolucin o las tres tendencias que
evolucionaron respecto al conflicto9.
a) Primero tenemos La visin tradicional del Conflicto: Esta tendencia data de
la poca de los aos 30 a 40, pues, el conflicto era considerado como todo tipo
de violencia, agresin, pelea, guerra, enfrentamiento; el conflicto era
considerado como algo negativo, malo que era mejor evitarlo.
b) Posteriormente surge La visin o tendencia de la relaciones humanas:
Esta data de los aos 40 hasta finales de los aos 60; en esta poca la idea
sobre el conflicto va cambiando y, los siclogos de la poca van aceptando al
conflicto, consideran que podra resultar bueno si se lo enfrenta, que no hay que
evitarlo y que por el contrara sera bueno si las partes conversar sobre el y lo
afrontan y enfrentan y tienen en cuenta que puede tener consecuencias
positivas. Es decir ya no se evade ni evita al conflicto, sino que resulta preferible
conversarlo. Es preferible el dialogo que alejarse o escaparse del conflicto.
c) Actualmente tenemos La visin interaccionista: Para esta tendencia o teora
que data desde los inicios de los aos 70 y, que coincide con la creacin o
surgimiento de los MARCs -, con los movimientos de resolver los conflictos
fuera, al margen del Poder Judicial; el conflicto, es bueno, claro, tampoco hay
que provocarlo de la nada, pero consideran que la gente que piensa, opina y
manifiesta sus posiciones o necesidades, que conversa y enfrenta y afronta
sobre su conflicto, es gente responsiva a los cambios, que en todo grupo las
diferencias de opiniones generan buenas ideas y, que el conflicto en conclusin
si es bueno, por ello debe dialogarse sobre el mismo, afrontarlo y buscar
soluciones. Aunque reconoce que los resultados del mismo pueden ser
funcionales, es decir, pueden mejorar el desempeo de un grupo; o
disfuncionales, no mejoren el desempeo de un grupo. Pero al margen de lo
aleatorio de esos resultados, siempre resulta mejor conversar sobre la contienda
y conversar y dialogar sobre el que evitarlo.
9
Sacado, no de manera textual, del Libro de Robbins: Comportamiento Organizacional. Conflicto,
negociacin y Comportamiento entre grupos 1999. Mxico.
6
desconfianza, perdida de tiempo horas/hombre, econmicas, etc.. Han
RENACIDO, ha dado un renacimiento, han revivido esas vas dadas a travs de
la historia para resolver los conflictos pero ahora institucionalizadas y algunas,
con normas especficas y rganos de control (algunos medios y hablamos slo
del Per, ya cuentan con leyes y sus respectivos reglamentos) y, otras an sin
norma escrita pero ya aplicadas y con existo en nuestro pas.
- As tenemos que la primera forma de resolver el conflicto por la fuerza o por
mano propia encuentra en nuestro ordenamiento algunos rezagos
denominndolo como la Autotutela o Autodefensa rezagos que lo
encontramos en el ordenamiento civil con la defensa posesoria, el ordenamiento
penal con la legitima defensa, estado de necesidad (con la exigencia de algunos
requisitos), el derecho a la huelga en el ordenamiento laboral y la guerra dentro
del derecho internacional pblico, entre otros.
- En cuanto a la primera forma de la poca civilizada que tenan los hombres de
resolver sus controversias, mediante la conversacin directa, encontramos ya
cuasi institucionalizada y aplicado en la prctica a la denominada Negociacin.
Veamos el ejemplo del TLC en cuanto a la negociacin internacional, el caso de
Tambo Grande Piura con la Minera Manhatan aunque no tuvo buenos
resultados, la negociacin actual de Yanacocha - Cajamarca y con gran xito la
negociacin que se dio en Arequipa con la privatizacin de Egasur.
En el proyecto de modificacin de la Constitucin Poltica del Per, el Ceriajus,
propuso un capitulo denominado Medios de resolver conflictos, este artculo
sealaba: Las formas de resolver los conflictos fuera del poder judicial son: La
negociacin, conciliacin extrajudicial y arbitraje, segn la ley y reglamento que
los regule Se desprende de este proyecto que el Congreso apostar por regular
e institucionalizar a la Negociacin, mxime cuando ya se vienen y se han
negociado casos concretos como los sealados lneas arriba.
En cuanro a la segunda forma de resolver conflictos que se utilizo en la poca de
la civilizacin para resolver conflictos, de buscar a un tercero, neutral e imparcial
ajeno a las partes, para que slo les ayude a componer sus conflictos,
facilitndoles la comunicacin y eventualmente proponindoles formulas de
arribar a un arreglo, sin que ste decida, pues, son las partes las que llegan o no
a un acuerdo.
Este medio se encuentra ya institucionalizado con la denominada Conciliacin
Extrajudicial, desde el ao de 1997, vigente desde marzo de 2001
- Y la otra modalidad de buscar aun tercero privado para que resuelva el
conflicto, lo encontramos regulado con el compromiso y convenio arbitral desde
7
el Cdigo Civil de 1984 dentro del capitulo de los contratos, pero nunca entr en
vigencia, hasta la dacin de la Ley de Arbitraje en el ao 1996 y su respectivo
reglamento.
8
BIBLOGRAFA
1. Alzamora Valdez, Mario. Derecho Procesal Civil. Teora General del
proceso Eddili.. Per.